探讨习惯在买卖合同的法律运用.doc

探讨习惯在买卖合同的法律运用 在我国立法体系中习惯是不做为法的正式渊源的但在合同法中尤其是买卖合同承认习惯作为立法渊源这在中国这个大陆法系国家是不常见的 一、习惯和交易习惯的基本知识 习惯是特定范围的人们共同遵守的一种固定的行为模式或者是大家遵守的共同理念是法律规则的前身在古代时期就有的行为规范习惯还是任何惯常做法或交易方式只要该做法或方式在某一地区、某一行业或某类贸易中得到了经常遵守从而使人们有理由相信它在当前交易中也会得到遵守 习惯是体现特定人群或部落的共同意志和利益是人们在长期的社会生活中自发形成的它有自己的特点比如自治性和服从性等而法律是由国家制定的强制机关执行的具有权威性 习惯不是一成不变的只要社会生活条件发生了变化习惯也会随着发生变化它有多种多样的表现形式包括口头形式、书面形式还有比较固定的理念模式这些模式是在长期的社会实践中形成的和法律规范不同习惯的多变性和灵活性表现得更为突出现在的时代和以前相比发生了很大变化大量买卖合同案件纠纷出现有些是新型的案件固定不变的法律规范很难适应它的变化因此可以在买卖合同中适当采用习惯既能发挥习惯的优势弥补制定法的缺陷又能让合同法的适用范围进一步扩大与时俱进 从法律解释的角度来看习惯解释是法理学解释的策略同时也是民法解释的策略的一种从字面上的理解就是在合同解释的过程中如果双方当事人对合同条款发生异议没有其他解释的策略和渠道那么就可以利用习惯进行解释说明起到补充的作用具体而言习惯亦称交易习惯、惯例通常是指人们在长期的社会生产生活中反复实施和操作形成的在一定的时间和空间范围某一特定领域和行业大量使用的策略、准则和规则能够被人们接受和认可的客观事实和行为准则在使用过程中值得注意的是签订合同的双方当事人有一个前提即双方都知道该习惯的存在而且认可该习惯才能使用习惯解释在合同解释中采用习惯解释和我国合同法平等、自愿原则相符同时能表达当事人的意愿也符合依法治国的要求目前我国改革开放到了纵深阶段开放的力度不断增大尤其是加入世贸组织后和不同国家的经济往来不断增加签订的合同数量也越来越多在出现合同纠纷和理由时采用国际交易习惯来解释显得非常必要 适用习惯解释需注意的有以下几点：(1)习惯必须是存在的不是臆造出来的习惯来自于生活来自于人们的劳动实践是人们长期智慧的结晶是客观存在的不具有主观性习惯的客观性要求人们尊重习惯不能脱离实际生活(2)民法通则第六条规定习惯或者惯例必须符合法律规定这里有分为两种情况：习惯符合法律规定和习惯不符合法律规定前一种情形中当事人在实践中是经常使用当事人根据自己对该习惯的理解来采用是否采用取决于当事人的选择权如果双方当事人对该习惯都认可那么完全可以采用习惯解释这也符合当事人的意愿如果当事人在适用法律时并不知道习惯的存在那么当事人完全可以忽略该习惯直接适用合同法律规定后一种情形中如果习惯不符合法律规定最佳的处理办法是确定该习惯无效相应的当事人也不能选择该习惯来解释合同 (3)习惯的种类有一般习惯、特殊习惯和当事人约定习惯一般习惯适用的范围比较广凡是在全国范围内或者整个行业都遵守的习惯就是一般习惯一般习惯在实践中运用最多形成时间最长也是最稳固的习惯特殊习惯即特定习惯在特定范围使用如某个特殊行业、特殊地区、特殊群体等当事人约定习惯是比较新颖的具有独创性的特点只存在于具体的当事人之间体现合同双方当事人自愿协商的原则 合同解释作为法律解释体系的一员也具有法律解释的特性比如效力位阶在合同解释的三个种类中解释有先后顺序按照通常理解当事人之间约定的习惯最先因为它是最能体现当事人意志的其次是特殊习惯因为特殊习惯代表着一种个性是一些特殊的东西最后是一般习惯即通用习惯这个顺序是正常态的但也有特殊的时候比如两个不同地区的当事人分别具有不同的特殊习惯如何处理?这就需要双方进行进一步的协商来确定如何适用如果当事人对对方提出的特殊习惯没有异议视为接受 二、我国合同法中的交易习惯 我国合同法则在第22条、60条、61条、92条和125条等条款中对交易习惯作了明文规定进一步确认了具有一般作用的交易习惯在补充法律中的地位 合同法中依据交易习惯会扩大合同法的适用范围能更全面的解释合同法对完善合同具有重要作用 我国合同法第61条规定“合同生效后当事人就质量、价款或者酬劳、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的可以协议补充;不能达成补充协议的按照合同有关条款或者交易习惯确定的”合同法第125条规定解释合同应该依据交易习惯进行解释这就确立了习惯解释的原则我国合同法不仅在总则中将交易习惯确定为填补合同漏洞的标准而且在分则中大量的条文都涉及根据交易习惯填补合同漏洞的理由仅以买卖合同为例其中规定当事人没有约定标的物的交付期限或者约定不明确的可疑根据交易习惯加以确定;当事人没有约定交付地点或者约定不明确的可以根据交易习惯确定;当事人对标的物质量要求没有约定或者约定不明确的可以依据根据交易习惯确定当事人对包装方式没有约定或者约定不明确的可以依据根据交易习惯确定当事人对价款的数额、支付价款的地点、支付价款的时间没有约定或者约定不明确的可以依据根据交易习惯确定因此可以证明我国合同法的突出之处在于交易习惯填补合同漏洞 交易习惯是法律渊源?法律渊源就是法律的表现形式法律渊源分为正式渊源和非正式渊源正式渊源是指那些可以体现权威性文件中的明确文本形式中得到的渊源非正式渊源是指那些具有法律作用的资料在大陆法系重的法律渊源仅指正式渊源通过交易习惯列为我国合同法法律渊源来看有必要建立判例法我国是大陆法系不承认判例法的地位但随着时代的发展两大法系日益融合判例法应该也会成为大陆法系正式渊源的一部分从我国实际情况看建立判例制度有助于法官在裁判中正确使用法律判例准确地解释了法律律条文与特定的事实之间的相互连接性使法律条文的含义、立法者的意图、立法原则透过特定的案例得到具体表述和阐述使法官真正理解到应该如何适用法律的道理有助于限制法官的自由裁量权由于目前立法较为抽象因此给法官的自由裁量留下很大的空间这就需要通过判例对此种自由裁量权作出适当的限制以防止自由裁量权被滥用因为按照遵循先例的要求对于相同或者相似的情况必须适用相同的规则判决的结果应当大体保持一致一旦判例制度建立起来法官不可随意地行使自由裁量权而应受对法律的适用和准确的裁判起示范作用的先例的约束有利于尽快提高法官裁判质量为保障司法公正提高裁判质量必须要通过建立判例制度、为法官制作判决书提供范本每一个判例都是在事实的认定法官要按照判例制作判决书要做到以理服人、公正裁判这就说明判例的重要性 综上所述我国新时期的发展要求合同法发挥更大的作用合同法尤其是最常见的买卖合同具有重要的