（会计学专业论文）外商投资企业在华转让定价研究——以上海r公司案例为例.pdf

0 6 3 0 2 5 2 1 4 黄良之 外商投资企业在华转让定价研究一以上海r 公司案例为例 中文摘要 随着改革开放的不断深入，跨国公司在中国的投资逐年上升。特别是中国在2 0 0 1 年底加入w t o 以来，中国逐渐放宽各个领域外商投资企业的准入限制，跨国公司在 中国的直接投资( f d i ) 呈暴发式增长态势，这些外资的大量涌入，为中国的经济发 展起到了很大的推动作用。但是，由于中国转让定价税制的发展比较晚，法律法规的 不健全和执行力度的不够，给外商投资企业在华进行转让定价提供了可乘之机。跨国 公司出于各种目的，通过转让定价将大量利润转移到国外，每年使中国蒙受了巨额的 税收利益损失，为遏制这种势头的发展，中国的税务部门陆续出台了一系列的转让定 价法规。2 0 0 4 年9 月和l o 月，中国国家税务总局分别出台了关联企业间业务往来 预约定价实施细则( 试行) 和关联企业间业务往来税务管理规程( 修订稿) ，基 本确立了中国的转让定价税制。同时，中国的各级税务机关通过联查、抽查等方式加 强了转让定价法规的执行力度。在这种环境下，外商投资企业在转让定价方面面临着 严峻的考验，一方面，外商投资企业作为跨国公司内部成员的一员，其转让定价政策 须服从于跨国公司的全球经营需要，另一方面，作为独立的中国居民纳税人，其经营 结果必须反映其承担的功能和风险。本文试图在对转让定价基本问题理解的基础上， 分析在华外商投资企业的转让定价现状以及中国的转让定价税制环境，通过上海r 公司具体应对转让定价审计调查的分析，为外商投资企业在华转让定价提出一些建 议。 本文首先从转让定价的基本问题出发，全面系统地介绍转让定价的含义和公平交 易原则，介绍和评析转让定价的调整方法，接着分析了外商投资企业在华转让定价基 本现状、以及影响因素和动机，然后全面介绍和分析了中国转让定价税制环境。最后， 结合上海r 公司的实际应对审计的案例分析，从外商投资企业的角度出发，指出中 国转让定价税制存在的风险和机会，为外商投资企业在华进行转让定价提出自己的建 议。另一方面，希望中国政府也能从中得到启发，不断完善其转让定价税制。 关键词：外商投资企业；转让定价；转让定价税制 1 0 6 3 0 2 5 2 1 4 黄良之外商投资企业在华转让定价研究一以卜海r 公司案例为例 a b s t r a c t t h em u l t i n a t i o n a lc o m p a n i e s ( m n c ) g r a d u a l l yi n c r e a s e dt h e i ri n v e s t m e n ti nc h i n aw i t h t h ee x p a n s i o no f r e f o r ma n do p e np o l i c y e s p e c i a l l ya f t e r j o i n i n gw t oi n2 0 0 1 ，c h i n a h a sa b a t e dl i m i t a t i o nt of o r e i g ni n v e s t m e n te n t e r p r i s e ( f i e ) a l m o s ti na l li n v e s t m e n t s e c t i o n ，t h ef o r e i g nd i r e c ti n v e s t m e n t ( f d i ) i n t oc h i n ai n c r e a s es h a r p l y , w h i c hp r o m o t e d t h ed e v e l o p m e n to fe c o n o m yi nc h i n a h o w e v e r , b e c a u s et h ed e v e l o p m e n to ft r a n s f e r p r i c i n gl a w sl a g g e db e h i n da n dt h et a xa u t h o r i t yp a i dl e s sa t t e n t i o nt ot h et r a n s f e rp r i c i n g o ff i e ，f i eh a v es h i f t e dag r e a td e a lo fp r o f i to u to fc h i n af o rm a n yk i n do fr e a s o n ，a n d c h i n al o s tl o t so ff i s c a lr e v e n u e i no r d e rt op r o t e c tt h et a xr e v e n u e c h i n at a xa u t h o r i t yh a s e n a c t e das e to ft r a n s f e rp r i c i n gr u l e s i ns e p t e m b e ra n do c t o b e r2 0 0 4 ，t h es t a t e a d m i n i s t r a t i o no ft a xi s s u e dd e t a i l e dr u l e sf o rt h ei m p l e m e n t a t i o no fa d v a n c e dp r i c i n g a g r e e m e n t f o rt r a n s a c t i o nb e t w e e na s s o c i a t e d e n t e r p r i s e s ( f o rt r i a l ) a n dt a x a d m i n i s t r a t i o nr u l e sa n dp r o c e d u r e sf o rt r a n s a c t i o nb e t w e e na s s o c i a t e de n t e r p r i s e s ( r e v i s e d ) a tt h es a m et i m e ，t h ec h i n at a xa u t h o r i t i e ss t r e n g t h e n e di m p l e m e n t a t i o nt h e t r a n s f e rp r i c i n gr u l e st h r o u g hj o i n tt a xa u d i t i n ga n ds e l e c t e dt a xa u d i t i n g u n d e rs u c hn e w e n v i r o n m e n t ，t h ef i e sf a c em o r ec h a l l e n g et h a nb e f o r ew i t ht h e i rt r a n s f e rp r i c i n g o no n e h a n d ，a san u m b e ro fm n c ，t h et r a n s f e rp r i c i n gp o l i c yo ff i ei nc h i n as h o u l df o l l o wt h e g l o b a lo p e r a t i o nn e e d s o nt h eo t h e rh a n d ，t h eo p e r a t i n gr e s u l ts h o u l dr e f l e c tt h ef u n c t i o n a n dr i s ki tt a k e sa sa ni n d e p e n d e n tr e s i d e n tt a xp a y e ri nc h i n a t h i sa r t i c l et r i e st og i v e s o m ea d v i c eo nt r a n s f e rp r i c i n gi s s u e so ff i ei nc h i n a ，b a s e do nt h eb a s i ci s s u eo ft r a n s f e r p r i c i n gu n d e rt h ee n v i r o n m e n to fc h i n at r a n s f e rp r i c i n gr u l e s t h ec a s ea n a l y s i so f c o m p a n y r f i r s t l y , t h i sa r t i c l ei n t r o d u c e st h ef r a m e w o r ko ft r a n s f e rp r i c i n g ，i n c l u d i n gt h em e t h o d o f e v a l u a t e ，a n a l y s i sa n dd e f i n i t i o ns y s t e m i c a l l yi naw h o l ef o rt r a n s f e rp r i c i n g s e c o n d l yi t m a i n l yi n t r o d u c e st h es i t u a t i o no ff i e s t r a n s f e rp r i c i n gi nc h i n aa n dt h ee n v i r o n m e n to f t r a n s f e rp r i c i n gl a w si nc h i n a f i n a l l yi tg i v e ss o m ea d v i c e st of i e si nc h i n ab a s e do nt h e a n a l y s i so fr i s k sa n do p p o r t u n i t i e st h r o u g ht r a n s f e rp r i c i n gc a s eo ft h ec o m p a n yrn s h a n g h a i k e yw o r d s ：f o r e i g ni n v e s t m e n te n t e r p r i s e ( f i e ) ；t r a n s f e rp r i c i n g ；t r a n s f e rp r i c i n gl a w s 2 0 6 3 0 2 5 2 1 4 黄良之外商投资企业在华转让定价研究一以上海r 公司案例为例 i 引言 i i 选题的背景 上海r 公司为一家大型跨国企业在中国的子公司，主要从事传真机、复印机及 其配套零部件的生产和销售。公司历经中外合资到外商独资，生产规模不断扩大，随 着相关传真机和复印机等办公设备市场竞争日益趋于白热化，公司不断调整其生产经 营战略，并对中外合资过程中存在的一些问题进行清理，造成利润状况跌宕起伏，在 0 6 年全国复印机行业反避税调查中，被列为审计调查对象。 从0 6 年初开始，笔者在职的上海r 公司从接受税务局的案头调查开始，历经正 式发文专项审计到相互协商和谈判，时经我国颁布新的企业所得税法，至今仍未结案。 笔者作为公司的代表，始终参与同主管税务机关的协调与谈判工作，包括转让定价资 料的提供、会议协商与谈判等，深感转让定价的审计调查不管是对税务机关还是企业 来说，都是一个费时费力的艰难过程。 相比美国、日本等发达国家，虽然中国的转让定价税制起步比较晚，但相关立法 工作还在不断完善之中且发展迅速，近年来，税务机关也加强了反避税特别是转让定 价方面的调查力度。在这种环境下，本文结合上海r 公司的案例情况，从企业的视 点出发，为外商投资企业在华实施转让定价策略提出一些建议。 1 2 国内外文献综述 1 2 i 国外文献 跨国公司以及对外直接投资首先在西方发达国家发展起来，因此，转让定价问题 首先在发达国家暴露，其研究也始于发达国家。早期的研究者主要是从经济学的角度 对转让定价进行分析，1 9 5 6 年，美国经济学家赫希雷弗尔( h i r s h l e i f e r ) 在商业周 刊上发表转让定价的经济学分析一文，对转让定价进行定量分析，他以公司利 润最大化为出发点，利用边际主义分析方法，假设最终产品市场完全竞争，对不存在 中间产品市场、完全竞争条件下的中间产品市场和不完全竞争下的中间产品市场三种 状态下转让价格的形成分别进行了研究。指出完全竞争性市场条件下中间产品的转让 价格应当是分部的边际成本，而在不完全竞争市场条件下，转让价格则为当时的市场 价格。哈里斯( h a r r i s ，1 9 8 2 ) 从企业内部信息不对称、激励和资源的配置机制出发， 对多部门经济内部的转让定价进行了研究。他将转让定价与企业内部的绩效评估、内 部资源配置和激励问题联系起来，在理论上证明了转让定价在分权组织中的重要性， 指出需引入企业内部转让价格以使企业绩效最大化。 美国财政部先后几次对公司内部转让价格税收管理政策的变化，是导致很多学者 3 0 6 3 0 2 5 2 1 4 黄良之 外商投资企q 匕在华转让定价研究一以卜海r 公司案例为例 将研究焦点转移到公司内部转让定价涉税领域的主要原因。霍斯特( h o r s t ，1 9 7 1 ) 、 科斐梭恩( c o p i t h o m e ，1 9 7 1 ) 、埃瑞克邦德( e r i cb o n d ，1 9 8 0 ) 运用完全比较静态分 析方法，研究了不同税率和转让定价法规对生产和定价政策的影响，并得出跨国公司 在面临不同国家的不同税率时，有通过操纵内部转让价格，将利润从高税区转移到低 税区的动机，从而论证跨国公司用转让定价转移收入、最小化全球税负是可行的。唐 ( t a n g ，1 9 7 9 1 9 9 3 ) 对跨国公司转让定价的影响因素进行实证研究，发现全球利润 最大化是跨国公司唯一最重要的影响公司制定转让价格时考虑的因素，指出获取税收 上的优势并不是跨国公司进行滥用转让定价的主要目的。永克( y u n k e r ，1 9 8 2 ) 对转 让定价的税收动机进行了研究，认为转让定价方法与市场总体情况、产品需求、政府 限制与法规、经济背景相关。维斯曼( v a y s m a ，1 9 9 6 ) 、伯克斯基( b o r k o w s i k i ，1 9 9 0 ) 证明，转让定价方法与税收法规、关税税率以及具体运用时的难易程度相关。 1 2 2 国内文献 我国国内学者对转让定价问题的研究比起西方学者要晚很多，主要与中国改革开 放后利用外资的进程有关，我国最早的对转让定价问题进行研究的著作是1 9 8 9 年王 铁军编著的转让定价及税务处理的国际管理。该书主要从管理学和税务的角度分 析了转让定价的方法，介绍了美国和日本转让定价的税收制度。另一本关于转让定价 的重要著作是国家税务总局税收科学研究所于1 9 9 7 年翻译出版的全球经济中的转 让定价策略( 吉尔c 佩甘，1 9 9 7 ) ，该书介绍了转让定价在2 0 世纪9 0 年代初期的 研究成果，从税收角度对转让定价的方法和税收制度进行了广泛的探讨。王顺林的外 商投资企业转让定价研究( 经济科学出版社，2 0 0 1 ) ，对外商投资企业的利润转移以 及转让定价的动机进行了实证分析，他指出，虽然外商投资企业对外转移利润减少了 我国的税收，但外商投资企业转让定价的税务动机并不明显，因此转让定价并不是一 个简单的税收问题。他的分析结果对研究外商投资企业转让定价的现状、机制和治理 对策，有着非常重要的理论意义和现实意义。2 0 0 2 年，由孙晓、和光共同编译，电 子工业出版社出版的国际转移定价( 大卫科洛、马克5 可特金森著) ，该书分析了 转让定价的历史、现状和未来，转让定价的方法、理论和具体操作、相关的法律程序 以及应对税务部门的一些技巧，具有较强的实践价值。 关于转让定价论文方面的文献，今年来也日益增多。但从现有核心期刊检索到的 文章看，代表会计学研究最高水准的权威刊物会计研究和税务研究刊物卜关 于转让定价方面的研究文章并不多。会计研究1 9 8 0 2 0 0 6 年仅收录了2 篇相关文章， 企业集团组建与运行中的财务与会计问题研究课题组，曲晓辉，杨金忠，肖虹，肖华， 王平，林朝华，谢军，李明辉等发表了论企业集团分权化管理及其内部转让定价机制的 运用从企业集团机制优化出发，从集团分权管理的角度入手，探讨转让定价机制问 4 0 6 3 0 2 5 2 1 4 黄良之外商投资企业在华转让定价研究一以上海r 公司案例为例 题。文章首先基于交易费用理论和制度经济学的团队效率观点，讨论了企业集团分权 化管理下内部转让定价机制产生的经济基础，进而论证了分权化企业集团内部转让 定价机制的合理运用问题，具体涉及基于协调和控制目的的转让定价机制的目标及 其评价，转让定价机制与会计信息系统的关系，转让定价方法适用性的评价，在不同 环境下一资本市场条件下及非资本市场条件下转让定价的运用规则，另一篇是袁琳发 表的转移价格的理论和实践问题，围绕着转移价格的有关理论与实践问题提出看 法。税务研究1 9 9 4 年2 0 0 7 年收录了何玉润、于振亭的企业转让定价方法选择 对税收监管的影响，王江的试析“三资”企业外商转让定价避税的危害及对策等 1 0 篇相关文章 在国外先进转让定价制度的研究和介绍方面，厦门大学杨斌教授在( 2 0 0 1 ，2 0 0 2 ) 连续在涉外税务上发表一系列文章，对当今世界卜：两个具有典范性的转让定价规 章即最新的美国国内收入法典第4 8 2 节的具体实施细则和o e c d 关于跨国公司 和税务局的转让定价指南从基本原则、转让定价方法、预约定价协议等方面作了深 入系统的比较研究，反映了这一领域的最新进展，对完善我国的转让定价规章和指导 税务部门做好转让定价调整工作具有重要的参考价值。 综上所述，目前我国的转让定价研究一般都是站在政府的角度，围绕着税收流失 和税收监管问题展开，其研究的出发点主要是从保护我国的税基不受损害的宏观层面 上进行分析，而从跨国公司或我国外商投资企业的角度出发的微观层面的实务操作的 研究成果并不多。 1 3 本文的研究方法和结构 本文从企业的角度出发，通过上海r 公司应对转让定价审计的案例，分析外商 投资企业在华转让定价时适用公平交易原则的各种因素( 包括行业分析、关联交易及 定价政策分析、功能与风险分析、可比信息分析和特殊因素等) ，以及其在+ 卜海r 公 司应对审计案例中的实际运用和具体实践，指出不能简单地从财务分析来确定企业的 利润率水平是否属于公平交易，外商投资企业在华实施转让定价并非全都是为了躲避 税收负担，火部分是出于非税收动机的考虑。并且在此基础上，研究分析外商投资企 业在转让定价方面存在的一些问题，为外商投资企业在华的转让定价策略提出一些建 议；从另一方面，税务机关也可以从中得到一些启示，改善中国的转让定价税制。 本文从实务操作入手，以企业的视点，通过具体案例分析，形象说明应对转让定 价审计调查的应对方法和策略。写作过程中，以定性研究为主，归纳研究、分析研究 相结合的研究方法。 本人才学浅薄，对西方大量研究企业转让定价的文献阅读的还不够，理解的也不 够透彻，论文存在不少缺陷，希望本文能起到抛砖引玉的作用。 5 0 6 3 0 2 5 2 1 4 黄良之 外商投资氽q k 在华转让定价研究一以卜海r 公司案例为例 本文共分六章：第一章，介绍自己的选题背景、国内外关于转让定价的研究成果、 本人选题的意义和研究方法；第二章，主要讲述转让定价的基本问题，包括转让定价 产生的背景和原因、转让定价的定义、转让定价的基本原则和方法。第三章，介绍外 商投资企业在华转让定价的基本情况，对外商投资企业在华转让定价的手段和表现形 式、以及影响因素和动机进行分析。接着对中国的转让定价税制环境进行分析，并指 出中国转让定价税制下外商投资企业面临的机会和风险。第四章，对上海r 公司的 转让定价案例进行分析，主要讲述一卜海r 公司在应对转让定价审计调查中对公平交 易原则的具体运用，从企业的角度从各个方面对上海r 公司转让定价问题进行分析 以及介绍其所达成的初步节税效果。第五章，在把握前面问题和上海r 公司案例的 基础上，为外商投资企业在华实施转让定价提出一些建议。 6 0 6 3 0 2 5 2 1 4 黄良之外商投资企业在华转让定价研究一以卜海r 公司案例为例 2 转让定价理论综述 2 1 转让定价产生的背景和原因 2 1 1转让定价产生的背景 跨国公司是转让定价行为得以实施的载体，对转让定价的研究离不开对跨国公司 的研究。转让定价是跨国公司手中重要的经营管理工具，离开了转让定价，跨国公司 的发展乃至生存就会受到很大的限制。 首先，跨国公司内部贸易的形成是转让定价产生与发展的标志和前提。作为一个 跨国经营的企业集团，其母公司与子公司及各子公司之间存在着经常性的资金、商品、 技术、劳务等内部贸易活动，这唑内部贸易需要有相应的价格作为结算依据，由此而 产生转让定价问题。伴随着全球经济的一体化，跨国公司内部和跨国公司之间的国际 生产、贸易一体化也得以发展，跨国公司的内部贸易也随之蓬勃发展起来。由于国际 市场存在贸易保护和知识产权保护等结构缺陷以及额外风险、市场差异等交易缺陷， 导致跨国公司内部分工细化，与此相对应的是，公司内部各项要素和产品流通规模的 不断扩大，只依赖国际市场无疑会影响跨国公司经营战略的有效实施，为此，借助于 公司内部贸易成为跨国公司的必然选择。 其次，转让定价是跨国公司利用各国( 地区) 的政策差异( 包括税收政策) ，追 求全球利润最大化的一种手段。根据安永国际会计师事务所2 0 0 1 年对2 2 个国家和地 区的6 3 8 家跨国母公司及1 7 6 家子公司进行的调查表明，跨国公司在制定其转让定价 政策时，更多的是考虑经营管理因素，而税收因素并非是首要因素( 朱青国际税收中 国人民大学出版社2 0 0 8 ) 。这表明，跨过公司通过非市场价格的转让定价方法操纵着 分布在全球各地的子公司服从于其全球战略目标，从而保证整个公司获得最大利润。 2 1 2 转让定价产生的原因 为克服市场不完全和降低交易成本而将价格内部化是转让定价产生的重要原因， 1 9 3 7 年，罗纳德科斯( r o n a l dh c o a s e ) 在其所著的企业的性质中提出交易成 本概念。根据科斯定理，当企业的市场交易成本大于企业内部的协调成本时，企业会 实现交易的内部化。然而，首先以内部化理论来解释跨国公司对外直接投资行为的是 英国学者巴克利( b u c k l y ) 、卡森( c a s s o n ) 和加拿大学者鲁格曼( r u g r n a n ) 。根据 他们的论述，具体来说，跨国公司开展内部贸易的动因有以下几个方面。 第一，降低交易成本。国际贸易在国际市场上的运作有一定的成本，具体包括： 获得必要信息的费用、寻找交易对象、为达成合理的交易条件而产生的谈判成本；为 保证合同顺利执行而形成的监督成本等。此外，各国政府出于对国内市场的保护而设 7 0 6 3 0 2 5 2 1 4 黄良之外商投资氽业在华转让定价研究一以上海r 公司案例为例 置的关税、配额、税收、资本输出限制、汇率政策或其他政府干预等，都会使得市场 交易成本太高，促使企业求助于内部化。 第二，提高交易效率。跨国公司内部效率高于外部市场的一般贸易的效率主要表 现有，首先，内部贸易可以消除因所有权独立所造成的利益对立，避免交易过程中因 所有权交换引起的摩擦；其次，信息在跨国公司管理层及组织内部的传递具有权威性， 消除了信息传递过程中的不确定性；再次，跨国公司有较强的进行连续应变的决策能 力，从而可以减少因市场交易波动或中断造成的损失；最后，跨国公司在内部贸易中 对其拥有的核心技术有良好的应用和保护能力。 第三，消除外部市场的不确定性。跨国公司的生产的很多中间产品在质量、性能 上有特殊要求，外部市场一般难以提供这种产品，而且在价格和供应量上存在不确定 性。而通过内部贸易，可以将这种产品的生产纳入整个跨国公司的生产体系，通过内 部贸易来满足整个公司系统生产上的需要，消除这种不确定性。 第四、防止技术优势流失。技术是一种特殊的商品，价值很难准确判断，买方存 在不确定性；另外，技术通过外部市场销售很容易被仿制，卖方必须防止技术流失到 自己的竞争对手。由于存在买卖双方的不确定性，促成了技术产品的内部贸易。 2 2转让定价的定义 转让定价( t r a n s f e rp r i c i n g ) ，是指公司集团内部机构之间或关联企业之间销售商 品、提供劳务或转让财产而进行内部交易的作价行为；通过转让定价所确定的内部价 格成为转让价格( t r a n s f e rp r i c e ) 。 转让定价问题既可以发生在一个国家的关联企业之间，也可以发生在不同国家的 关联企业之间。后一种发生在不同国家之间的跨国集团关联企业间的交易比起一国内 的关联企业间来要复杂得多，如涉及到各国的所得税率差异、关税税率差异、汇率风 险和各国对外资的管制等。由于转让定价发生在跨国公司集团的内部成员之间，而这 些成员相互之间在经营管理和经济利益方面存在着紧密的联系，因此转让定价并不一 定符合市场竞争的原则，而是根据企业集团的整体利益人为的加以确定。换句话说， 一项交易的转让定价既可以等于市场自由竞争所形成的价格，也可以不等于这种竞争 价格。 外商投资企业的转让定价实际上是外商投资企业与其外国的集团子公司之间的 内部定价机制，但是这种定价机制具有很强的经济后果。由于内部定价不同于市场竞 争所形成的交易价格，外商投资企业可能为了服从母公司的意志而不得不接受母公司 所制定的过高或过低的交易价格。当原材料的进口价格过高或产品的出口价格过低 时，会造成利润外流，影响到我国的税收。尽管外商投资企业可能是为了服从于集团 公司整体经营管理，其制定的转让定价是为集团公司的全球目标服务的，但是，不管 8 0 6 3 0 2 5 2 1 4 黄良之外商投资企业在华转让定价研究一以上海r 公司案例为例 外商投资企业转让定价的最终目标是什么，其经济后果都会造成我国的税收流失。因 此，近年来，我国税务机关不断完善转让定价税制，对外商投资企业的转让定价进行 规范和管理。我国转让定价法规的不断完善和管理的加强也成了外商投资企业进行转 让定价操作必须慎重考虑的因素。 2 3 转让定价的基本原则公平交易原则 2 3 1公平交易原则的定义 所谓公平交易原则是指关联企业之间的交易，应当按照独立企业之间的交易价格 进行交易。公平交易原则是税收公平原则在处理关联企业之间交易时的具体体现，为 关联企业和独立企业提供了同等的税收待遇，尽可能的消除了跨国公司利用转让定价 达到减少税收的目的，避免税收对国际经济活动主体在组织形式选择上的扭曲。因此， 公平交易原则不仅是约束关联企业之间交易行为的准则，也是约束税务当局调整转让 定价行为的准则。公平交易原则被视为转让定价调整的基石，也是世界各国在签署双 边税收协定的基础，世界各国在引入转让定价税制一般都会引入公平交易原则，在 o e c d 国际税收范本的第9 条中，公平交易原则是这样被定义的： 如果两个企业之间的商业或财务关系不同于独立企业之间的关系，因此，本应由 其中一个企业取得，但由于这些情况而没有取得的利润，可以计入该企业的利润，并 据以征税。 2 3 2公平交易原则的分析方法 关联交易是否按照公平交易价格进行，这需要看其交易的价格是否和相同或者比 较近似的同等条件下的非关联食业间的交易价格是否大致相同。如何考察和分析关联 企业的交易是否按照公平交易原则进行交易，必须要对一系列可比的非关联交易进行 比较和分析，如果存在差异的话，既要看这个差异是否出于非税动机，如果出于非税 动机，就要在调整时作为特殊因素进行剔除，否则可以按照公平交易原则进行调整利 润并据以征税。在o e c d 出版的跨国公司与税务机关转让定价指南1 9 9 5 年版中， 规定了进行可比性分析时要考虑的如下几个因素：( 1 ) 转移财产或劳务的特征( 2 ) 被查企业的功能和风险分析( 3 ) 签订交易合同的条款( 4 ) 经济环境( 5 ) 经营策略 ( 1 ) 转让财产或劳务的特征分析 财产或劳务的具体特征的不同，会直接影响其在公开市场上的价格。因此，在 进行受控交易和非受控交易比较时，需对财产或劳务的具体特征进行分析。这些特征 包括：在有形财产方面，主要是功能作用、质量、包装、体积重量、数量等影响价格 的内在物理、化学和生物特征；在劳务方面，是要比较劳务的性质和服务的范围；在 9 0 6 3 0 2 5 2 1 4 黄良之外商投资企业在华转让定价研究一以上海r 公司案例为例 无形资产方面，应当比较交易的方式( 是许可还是转让) 、资产的类型( 专利、商标 还是专有技术等) 、有效期和保护程度、对该资产使用的预计利润等。由于财产或劳 务的具体特征是影响价格的一个重要因素，企业在进行可比性分析时应当对上述各个 方面的相同点和不同点进行具体分析，对不同点导致的价格差异必须进行适当的调 整，消除差异。 ( 2 ) 功能和风险分析 功能是指食业在生产或经营中被作为转让定价审查的产品或劳务时做了所做的 事情和使用的资源。两个独立企业之间的交易，其价格或报酬往往反映各方面的功能 和作用。因此在确定受控与非受控交易之间的可比程度时，需对纳税人在每一项交易 中所发挥的功能以及所使用的资源进行比较，即确认和对比纳税人在受控与非受控交 易中所承担的重要经济活动，以及与这些经济活动相关的使用的资源，包括所用的资 产类型或无形资产。确认两项交易的可比性时，需要考虑的功能有：研发、产品设计、 制造和工序的设计、产品的制造和装配、原材料的购买和管理、市场营销、产品的销 售、存货管理、运输和仓储、经营管理( 行政、法律、会计、人事、培训等) 。如果 受控交易和非受控交易在上述几个方面存在差异，这种差异应能合理的加以调整，如 果差异不能调整，那么就不具备可比性。 风险往往和功能联系在一起，具备怎样的功能往往会承担怎样的风险。根据以上 的功能，企业的风险包括：市场风险，包括费用、需求、价格和存货水平的波动；与 研究和开发活动的成败相联系的风险；金融风险，包括外币汇率和利率的波动；贷款 和收款风险；产品责任风险；与财产、机器和设备所有权相关的一般经营风险。 ( 3 ) 合同条款分析 一般来说，企业之间的交易合同条款往往规定了交易双方所应履行的义务、承担 的风险和享有的权利。这些条款的规定会对交易价格或者利润产生不同的影响。这些 条款包括：取得或支付报酬的方式、销售量或购买量、提供保证的范围和条件、更改 或修改的权利、相关许可、合同或协议的持续时间以及中止或重新协商的权利、买方 和卖方之间的附属交易或关系、信贷提供和付款条件。 在现实生活中，实际的交易结果有时会与合同条款不一致，甚至有些交易并没有 书面合同。因此在进行合同条款的可比性分析时，必须要确认合同条款和实际交易结 果是否一致。如果合同条款和实际交易的经济内容不一致，或者不存在书面合同，那 么，可比分析只能以交易各方的实际行为和各自的法律权利作为依据。 ( 4 ) 经济环境分析 确定受控和非受控交易之间的可比程度，必须对每一项交易中影响价格或利润的 外部重要经济环境进行比较，也就是对交易所处的市场情况进行分析。这些经济环境 主要包括：地区性市场的相似性；市场的规模和经济发展程度；市场层次( 是批发还 是零售) ：市场的占有率；特定地点发生的费用；市场的竞争程度：行业的经济情况 1 0 0 6 3 0 2 5 2 1 4 黄良之外商投资企业在华转让定价研究一以上海r 公司案例为例 ( 市场是收缩还是扩张) ；替代产品是否存在。之所以上述各项因素被列入进行可比 性分析的重要因素，是因为即使是同一商品、财产或者劳务的交易，其公平交易价格 也会因为市场不同或市场层次的不同而不同。正是因为不同的市场经济情况存在重大 的差异，在进行可比对象企业的选择时，最好先选择受控纳税人所在地区的可比非受 控的独立交易作为参照。如果无法取得来自同一市场的资料，这就需要对两个市场之 间存在的差异进行调整。 ( 5 ) 经营策略分析 企业的经营策略涉及到企业的方方面面，包括新产品开发、差异化策略、市场拓 展和风险规避等。经营策略下的转让定价虽然会引起利润额的改变，但纳税人不会从 中获得税收减少的好处。经营策略往往牺牲的是眼前的利益但着眼于取得长期的更大 的利益，并不着眼于税收的节约。比如说企业对产品进行削价销售的市场渗透行为， 大规模的市场营销活动，都会造成企业一定时期利润的明显降低。企业的这些行为， 在税收上应视为合理的行为，进行可比性分析时，应区分经营策略下的转让定价行为 和以避税为目的的转让定价行为。 2 3 3 公平交易原则的缺点 然而，采用公平交易原则是说起来简单做起来难的问题。就连转让定价税制最为 先进的美国，也不得不承认采用公平交易原则难于实施。首先，采用公平交易原则就 必须就关联企业的交易和非关联企业间的交易进行比较，理论上很简单的问题在实施 中极为困难，因为有螳交易特别是无形资产的交易可能只发生在关联企业内部，而不 会发生于非关联企业；其次，在进行可比性分析中，不管是税务部门还是企业，都需 要搜集大量的信息，增加了沉重的成本负担。再次，关联企业之间的转让定价，有些 时候未必是出于避税的目的，可能是出于全球经营的需要，这会给调整带来难度。另 外，由于跨国经济活动的一体化所带来的规模经济和多样性活动的相互关系，会给企 业带来比独立企业所带来的利益要大，但如何分配这部分利润并没有广泛接受的标 准。因此，o e c d 也不得不承认，转让定价并不是一门精确的科学，但它确实需要税 务机关和纳税人运用及判断( 经济合作和发展组织著，苏晓鲁姜跃升等编译跨国 企业与税务机关转让定价指南4 页中国税务出版社2 0 0 6 ) 。 2 4 转让定价常用方法 2 4 1企业通常使用的转让定价方法 外商投资企业作为跨国公司集团的一员，其制定转让定价的方法主要有三大类： 一是以成本为基础定价，其具体做法包括按企业的内部成本定价，这里的内部成本包 1 1 0 6 3 0 2 5 2 1 4 黄良之外商投资企业在华转让定价研究一以卜海r 公司案例为例 括实际可变成本、实际完全成本或标准完全成本；按企业的实际可变成本加上定额补 贴定价；按企业的实际或标准完全成本和一定的加成率而采用成本加成法定价。二是 以市场为基础定价，其具体做法包括直接按市场价格定价；以市场价格减去销售费用 ( 根据折扣率计算) 定价。三是关联企业之间协商定价。不管是采用哪一种定价方法， 外商投资企业都可以按照集团母公司的需要，对转让价格进行操纵。比如，在以成本 为基础定价的情况下，是采用可变成本定价还是完全成本定价，在成本的基础上附加 的定额补贴或加成数额多大，都可以影响转让价格的高低。又如，采用市场价格减去 销售费用定价时，折扣率定高还是定低同样也可以影响转让价格。转让定价的这种随 意性给跨国关联企业操纵转让定价提供了巨大的活动空间。 以产品成本为依据制定商品的转让价格是最简单的方法，特别是当市场价格不存 在或不容易获得时。按此方法制定的转让价格以供货企业的实际完全成本、标准成本、 变动成本或预算成本等基础，加上固定比例的补贴或加成率的毛利来确定。由于以成 本为基础的定价法简单、清晰以及特别是中间产品存在国际市场时接近市场价格，即 使中间产品没有可以参照的市场，它也是制定合理转让价格的基础，所以得以普遍应 用。然而，使用的成本基础不同，它们对食业存货估价、业绩评估、激励、决策、部 门利润、收入、税负和全球利润带来不同的影响。 以市场价格作为集团内部转让价格的方法，其前提条件是假设企业集团内各子公 司都立足于独立核算的基础之上的，部门经理对产品的购销具有独立的外购或内部采 购的选择权。同时，产品有竞争市场，这些产品之间只有极其微小的差异。另外，企 业集团内部利益主体之间进行交易，不管市场是否存在同样的货物，内部进行买卖的 质量、交货期等易于控制，可以节约谈判成本。从税务方面来看，市场价格和公平价 格在原则上是一致的，跨国公司集团可以避免与母国和东道国税务局的冲突：部门经 理，特别足国外公司的部门经理可以在一定条件下迅速做出决策以避免政府干预的负 面影响。然而，运用市场定价也有一些问题，不同国家的价格可能不同，不同时期的 价格也有可能不同，很难确定合适的市场价格；在国际市场上，必须考虑运输成本、 运输位置的不同使得同一跨国公司集团对同一产品的不同国家出售不可能仅有一个 单一价格：由于市场的激烈竞争，为适应市场很难设置单一的市场价格。尽管如此， 。由于以市场价格为转让价格适合于利润中心和投资中心组织，而且有利于每一部分的 业绩评价，当产品有外界市场，购销双方可以自由对内外销售产品的情况下，以市场 价格为转让价格是一种最为有效的方法。 以协商价格为转让价格的方法，可以使得各部门经营目标和仓业集团的整体目标 趋于一致。当存在竞争市场时，协商价格法也可以以市场价格为基础，协商确定一个 双方都愿意接受的转让价格，作为内部计价和计算的依据。然而，这种方法的不足表 现为协商价格时会耗费人量的人力、物力，特别是当需要协商的产品种类和数量都很 多的时候，各子公司之间常常会争执不休而无法取得最终的价格，其结果往往是由企 1 2 0 6 3 0 2 5 2 1 4 黄良之外商投资企业在华转让定价研究一以上海r 公司案例为例 业高层经理从中协商和调节，这会使公司业绩评价失去客观性，也会使各子公司的自 治分权失去意义，转让价格的激励作用难以发挥。 2 4 2 转让定价的调整方法 外商投资企业无论选用哪种转让定价的方法，也无论是出于哪种动机转移了收 入，其行为都造成我国的税收流失。一般来说，各国对转让定价的调整主要是从价格 的调整出发而进行的，因而，转让定价的调整方法是整个转让定价管理的核心。转让 定价的调整方法归纳起来主要有两大类：一类是以交易为主的方法，即比较价格法； 另一类是以利润为中心基础的交易，即比较利润法。比较价格法严格遵照了公平交易 原则的独立可比，对于那些不可比的问题，则可用比较利润的方法作为补充。 ( 1 ) 以交易为基础的比较价格法 比较价格法是传统交易的主要内容，它是将关联企业的每一次交易项目的价格和 非关联交易在竞争市场上的正常交易价格进行比较，并以此作为标准将不合理的转让 定价调整为合理的公平交易价格，从而调整应税所得。比较价格法主要有：可比非受 控价格法、再销售价格法和成本加成法三种。 a 可比非受控价格法 可比非受控价格法是在可比条件下将一项受控交易中的转让的资产或劳务等的 价格与一项非受控交易中转让的相同或类似资产或者劳务的价格进行比较，以后者来 判断前者是否符合公平交易价格的方法。 采用该方法首先要找出作为参照物的非受控交易并应用前述关于可比性的分析 思路。如何判断两种交易町比因素以及价格差异是由哪些因素造成的，进而判断如何 通过调整来消除这些差异，则成为运用可比非受控价格法的关键。一般来说，对价格 的差异的影响主要有以下几个方面：合同条款、产品质量、销售数量、市场情况、交 易发生的区域市场、交易日期、涉及的无形资产部分、买卖双方可供选择的商业替代 安排等。 运用可比非受控价格法时，需要考虑的受控交易和非受控交易的可比性因素有以 下四个方面：货物可比：包括规格、型号、性能、结构、外形、包装等；过程可 比：包括交易的时间、地点、交货条件与方式、交易数额、售后服务等；环节可比： 包括出厂环节、批发环节、零售环节、出口环节等；环境可比：包括社会环境比如 民俗、消费者偏好、政治环境如政局的稳定、经济环境比如财政税收、外汇政策等。 在实际操作中，可比性因素不能过分僵化，对可比性因素不同产生的成交价格差异， 应该在核定正常交易价格时予以调整，并以调整后的价格作为公平交易价格。 1 3 0 6 3 0 2 5 2 1 4 黄良之外商投资企业在华转让定价研究一以卜海r 公司案例为例 b 再销售价格法 再销售价格法是指购自关联企业的产品转售给一个无关联企业的销售价格。具体 地说，就是从关联企业卖方转售给无关联企业卖方的价格入手，从中减去合理的毛利 额，倒算出关联企业卖方的正常交易价格，它是正常交易价格的延伸。 销售毛利率的确定是正确运用再销售价格法的关键，从内部交易购买方的角度 看，它是通过扣除其转售的合理毛利率还原出销售方的正常交易价格。销售毛利率是 否合理，同样需要通过关联余业和非关联企业之间的比较求得，因此，运用再销售价 格法，必须着重考虑两个方面的问题：一是构成转售价格的交易因素必须与内部及交 易的同类因素基本一致，才能满足可比性的要求。需要关注的要素有：合同条款、经 济背景、销售折扣、销售折让和退回、运费、保险、包装等：二是再销售价格法是通 过转售方的转售价格中扣减其合理的转售毛利率，其实质是一种对毛利率的推定。 这种方法非常适用于只对再销售进行简单的包装、再包装、贴上标签或细微组装 时，如果分销商在再销售前对商品进行了大量的增值活动如进行深加工使得产品的物 理形态发生重大变化或是贴上新的品牌使得新产品中包含了新的无形资产的价值，那 么再销售价格法就不再适用了。 c 成本加成法 成本加成法是以关联交易中转让产品或劳务的成本为基础，在此基础上加上一个 适当的利润水平来确定关联交易转让价格的一种方法。 企业的成本和费用分为三类：一是生产产品或提供劳务的直接成本，如原材料的 成本和直接人工费用；二是生产的间接成本，如共用的动力成本、照明成本、厂房的 折旧以及维修成本：三是期问费用，如人事、总务、财务等相关管理费用。企业在进 行成本归集时，必须采用一个普遍认可的会计原则，并且保持一贯性。在确定了产品 或劳务的成本之后，成本加成率就成了影响正常交易价格的关键了。在确定加成率时， 应重点考虑以下因素：货物的种类、卖方履行的职能、无形资产的影响、市场的地理 位置等。 使用成本加成法时，最重要的是看卖方企业所发挥的职能作用的相似性。当作为 比较对象的无关联交易企业与该关联交易的卖方企业在职能上存在差异而影响成本 加成率的构成时，应进行必要的调整，并