（经济法学专业论文）一人投资的经济组织制度与价值研究.pdf

中文摘要 中文摘要 在一个成熟完善的市场经济中，经营主体也是多元的，不仅包括各种企业也 包含如个体工商户等非企业形式，它们的作用不容忽视。本文主要探讨的属于中 小企业范畴的一人投资经济组织，个体工商户、个人独资企业与一人公司，在注 重团体注重规模经济的时代人们往往忽略了一人投资的经济组织。本文从一人投 资经济组织的基本理论问题入手，结合思考一人投资经济组织的理论价值与社会 价值，提出解决个体工商户、个人独资企业与一人公司所遇到的市场准入与融资 难等问题的方案，完善法律制度以增强其在市场的竞争力，为个人创业者营造良 好的市场经济氛围。更在于提示我们反思，对社会弱势群体的人文关怀、实现社 会公平正义、。保证经济自由与和谐社会的构建。 关键词：一人投资经济组织；制度；价值 黑龙江大学硕士学位论文 a b s t r a c t t h e r ea 阳m a n yb l 骆i n e s so 玛a r 蜥o n si nam a ：t u 砖a n dc ( m 铡吐皿斌em a f k i c t c c 0 i 卫咖n y i n c l 池ga l l 伽唧r i s e s 嬲w e l l 嬲n o n 黜【t e 印r i s e ss u c h 弱s e 搀恤p l o y e d p e o p l e 、) l h oa l p l a y 雒i i r 啊m 锄r o l e t h e 咖o ft h i sp a p e rd i s c 哪s e sm a “y e c o n o m i co r 鄹n i 刎。璐、) v ! b oc o n t r i h l 钯o i l l y 缸幔o n en 乏u h j r a lp e r s o n ，i n v o l v i i l g l b e m p l o y e dp l e o p l e ，p e r s 0 n a lp r o p r i e t o r s m p ，o n e m 姐c o m p a n y s o m d i n l e sw e n e g l e c te c o n o i i l i co 唱锄娩a n i o n s 、 ，：b oc o n t r i b u t eo n l yf r o mo n em 岫r a lp e r s o n 、) i ：h n e p e o p l ep a ya t t e n 虹o nt 0s w e 印i i l ge c o n o m y o nt h et h e o 巧b a s i so fe c o n o i i l i c o r g 舡止锄1 i o 螨w h oc o n t r i l ，u t eo n l y 丘0 mo n e 嫩曲r a l 璐o n ，也e 龇【吐- 0 ro fn l i sp 雄燃 p u t sf o r w a r dt h ep 删e c t so ft l l ep r o b l 锄sd b o l i tm a f k e ta c c e s s 趾d 角1 粕c i n g ，o b s e s s e d b ys e l ：f 二即叩l o y e dp i p l e ，p t 璐o r l a l p i 叫e t o r s 量l i p ，锄do n e m a nc o m p 锄y 0 1 1 l yb y d o i n g 川ec 0 1 1 l dc 0 噬汀u c tt h el a ws y s t e ms o 也a tc o m p 枷o nw i l lb e 曲n g e r ，缸圮 c 讹硼舭eo f t h e 嘲e c o n o i n y 、 ，i l lb eb e t t e rt 0o n ep e r s o nc a | 弋，i n go u t 蜥 m e a n i n gi st l l a tc l l l i n gl l st i l i n ko f c i 讥l c a r e i n gf o rt 1 1 em i n 锄d 、a kp e o p l e ，c o m i n g t 1 1 】et h ef a i n l e s s 趾dj 蜮i c e ，科i s l l 血g e c o n o m y 舶e n e s sa n dt h es o c i 啊k 岫n o n e s s k 叼啊o r d s ：e c o n o m i co 玛砸l i z 昌m i o 璐幽c o n t r i b u t eo i l l y 筋mo n em 血砌p e 瞒o n ； s y s t e m ；砌u e i i - 黑龙江大学硕士学位论文 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研 究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他 人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得墨蕉选盔堂或其他教育机构的 学位或证书而使用过的材料。 学位论文版权使用授权书 本人完全了解墨蕉堑太堂有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保留并 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本 人授权墨蕉选太堂可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索， 可以采用影印、缩印或其他复制手段保存、汇编本学位论文。 学位论文作者签名： 导师签名：净酉露 签字日期：印y 年岁月： f 日 签字日期：z ，d7 年上月衫日 学位论文作者毕业后去向： 工作单位： 通讯地址： 电话： 邮编： 绪论 绪论 进入二十一世纪以来我国正在逐步完善社会主义市场经济体制，在我国市场 经济项下其利益主体是多元的，要求市场主体也必然是多元的，在市场中活跃着 各式各样的经济组织形式。这些经济组织形态大致可以分为公司企业( 股份有限 公司和有限责任公司) 、合伙企业、个人独资企业，以及非企业形式如个体工商户 等。通常认为，企业是市场经济最微观最基本的元素，但不可否认的是个体工商 户这种非法定企业形态在缓解就业压力、促进市场繁荣、方便群众生活等诸多方 面起着不容忽视的作用。恰如有的学者所言，“现代经济是系统经济或者说是一种 生态经济，各种经济组织形式都是经济体系中充满活力的因子，它们共同构成了 市场经济这一整体，缺少任何一部分都是很难想象的力。 现阶段，我国人口众多就业压力较大，国家积极鼓励个人创业，灵活就业，笔 者立足于这样一个现实课题，研究思考的是个人创业问题，即一人投资主体的经 济组织，包括个体工商户( 尽管个体工商户并非严格意义上的经济组织，但是为 了研究方便本文将其归入其中) 、个人独资公司、一人公司回，他们在我国经济发 展轨迹中起着不可或缺的作用，在解决就业、方便群众生活、推动经济增长方面 作用重大。然而现实却出现了各种各样的问题，个体工商户进入新世纪以后数量 急剧缩水8 1 0 万、个人独资企业与一人公司也面临着各种各样的问题。研究一人 投资的经济组织之价值更在于提示我们反思，社会弱势群体的关怀、实现社会公 平正义、保证经济自由与社会的和谐构建。探寻一人投资主体的经济组织法理价 值与社会经济生活中的坐标，研究其制度与其存在的价值，政府和社会有责任支 持、引导、繁荣一人投资经济组织，进一步完善相关法律制度以增强一人投资经 济组织主市场的竞争力，营造公平、有序、自由、和谐的市场经济氛围。 翻阅相关文献资料我们不难发现，对个体工商户的研究多集中在1 9 9 9 年个体 。杨永华市场经济学原理 m 广东经济出版社，2 0 0 3 年第l 版第2 0 页 。本文主要探讨一个自然人的投资的经济组织形式所以一人公司也重点研究自然人投资的一人公司 黑龙江大学硕士学位论文 工商户发展处于高峰期，对个人独资企业的研究也基本集中于2 0 0 0 年前后该法颁 布时，对一人公司的研究相应的也是多在2 0 0 5 年公司法引入一人公司制度之时， 经典哲学理论告诉我们理论指导实践，并不只是跟着实践跑，更大的意义在于其 前瞻性与指导性。在目前的研究中很少有人把个体工商户、个人独资公司与一人 公司一并研究，笔者对这三者的制度与价值进行研究分析，探寻发展的历史轨迹、 理论根源、现实存在的合理性等，希望从理论上得出结论，如何鼓励支持一人投 资主体的经营活动，完善相关的法律制度，为一人投资的经济组织繁荣发展保驾 护航。鉴于笔者个人能力，本文多有不成熟之处，请各位老师同学予以指正笔者 定会在以后的学习工作中改正。 第一章一人投资的经济组织之概述 第一章一人投资的经济组织之概述 人投资的经济组织，顾名思义，投资主体为一人包括自然人和法人，出资 设立的以营利为目的的经济组织，在我国目前主要包括一个投资主体( 自然人或 法人) 设立的一人公司、自然人出资设立的个人独资企业与个体工商户。从理论 上讲，类似于企业，但是又所差异的个体工商户不应包括在企业的范畴内。企业 是一个组织体与自然人相区别，但是个体工商户在很大程度上依附于自然人，笔 者统称为一人投资的经济组织，从古代的商人到逐渐产生的个人独资企业，到一 人有限责任公司的产生，这些体现了人类经济组织形式的多样性，这种多样性直 接反映了人类的智慧以及人类社会物质和精神生活的丰富的色彩和层次。国有独 资公司依据我国 ：公司法之规定，“国有独资企业是指国家单独出资、由国务院 或地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限 责任公司。 虽然投资主体也是一人，只是特殊在该一人是国家，而不是其他别 人，本文更多考虑的是自然人创业与一人公司，故国家独资公司不在笔者论述的 一人投资的经济组织之中。 第一节个体工商户 一、个体工商户的内涵 个体工商户作为一个法律概念，我国民法通则是这样定义的：“公民在法 律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户。个体工 商户可以起字号。一 个体工商户是经投资者个人财产或家庭财产为经营资本从事 工商业经营的，并以投资者个人或家庭劳动为主，可以起字号也可以不起字号的， 可见个体工商户是我国特有的公民参与生产经营活动的一种形式，虽然属于个体 经济的一种法律形式，但个体工商户并非一个独立的经营实体，个体工商户可比 。公司法第6 5 条第二款 。民法通则第2 6 条 黑龙江大掌硕士学位论文 照自然人和法人享有民事主体资格。个体工商户在我国在改革开放初期才领到出 生证的，为个人与家庭提供了一种重要的经营方式，投入少、成本小、经营方式 灵活，并随之发展壮大，从上世纪8 0 年代至2 1 世纪初个体工商户在整个国民经 济体系中都起着重要作用，成功的解决了就业、方便群众生活、并为一些企业的 发展壮大奠定了基础。因为在一定程度上，可以说个体工商户是我国所特有的现 象，它曾经辉煌过，个体工商户这一群体由产生到发展、繁荣恰恰印证了我国经 济发展的曲折历程。个体工商户的前身是个体手工业者，我国1 9 5 4 年宪法规定： “国家依靠法律保护个体手工业者和其他非农业个体劳动者的生产资料所有权， 国家指导和帮助个体手工业者和其他非农业个体劳动者改善经营，并且鼓励他们 根据自愿的原则组织生产合作和供销合作。 个体工商户涉及的经营范围主要有 工业、手工业、建筑业、交通运输业、商业、饮食业、服务业、修理业及其他行 业。“个体工商户这个词汇，曾标志着中国人终于走向市场经济所赋予的对自 身命运的自主，也被称为作为中国改革开放之雄浑交响中一颗最为激越而亮丽的 音符，它标志着社会主义市场经济序幕的徐徐开启。 二、个体工商户特点之法理分析 ( 一) 个体工商户的法律地位 个体工商户不具有民事主体资格这是不争的事实，从传统民事主体二元论的 角度看，个体工商户不同于自然人也不具有法人资格。首先个体工商户是由自然 人经过核准而成立的经济组织，虽然在人格上类似于自然人，但是有着本质的区 别。另一方面被排除在企业之外，“企业 一词是舶来品，是英语中的“e n t e r ”i s e 汉语翻译，英文原义是探索、冒险和开拓的经历，英国人认为企业的产生和发展 是这种冒险和开拓的精神品格的延伸，即企业是冒险从事某项事业，今天用来指 经营组织和经营体。个体工商户本身不具有独立的法律主体人格更多的是依附于 自然人，其财产通常与个人及家庭相混同，投资人以其家庭财产对债务承担无限 责任，所以从本质上讲，个体工商户是以经营人个人人格的身份从事生产经营性 活动的，二者人格混同，即自然人从事商业活动的一种法律形式。国家对其要求 第一章一人投资的经济组织之概述 较少，如出资量、会计制度等几乎没有作假要求，可见个体工商户是最底层的市 场竞争主体，然而许多企业最初也是从个体工商户做起，经过自身辛勤的劳动， 市场的培育，资本逐渐积累，最后做大做强，肯定个体工商户的地位和作用，也 是对我国选择改革开放之路正确性的历史追认。 ( 二) 个体工商户的经营方式 个体工商户主要是自然人及其家庭从事生产经营活动，申请成立个体工商户 的自然人及家庭完全控制着个体工商户的经营活动，城乡个体工商户管理暂行条 例第4 条规定“个体工商户，可以个人经营，也可以家庭经营。个人经营的， 以个人全部财产承担民事责任；家庭经营的，以家庭全部财产承担民事责任。个 体工商户可以根据经营情况请一、二个帮手；有技术的个体工商户可以带三、五 个学徒。一如果个体工商户的雇用人员超过8 人以上，则为私营企业。 ( 三) 个体工商户的财产责任 由于个体工商户的自然人属性，不区分独立的经营性财产，所以个体工商户 承担债务的责任形式不以其投入的财产为限制即无限责任，如果是自然人个人经 营的，则以该自然人的个人全部财产承担责任，如果个体工商户是家庭经营的， 那么则以其家庭全部财产向债权人承担责任，但是都应当保留其生活必需品和必 要的生产工具如房屋。 第二节个人独资企业 一、个人独资企业的内涵 个人独资企业也称为个人企业，根据布莱克法律辞典的解释，它是“一 种一个人独立拥有和控制的企业，它不同于合伙( 企业) 和公司，独资企业主对 独资企业的债务承担全部责任。刀通常认为个人独资企业是最古老最原始最简单 的企业形态，它与早期简单商品经济的社会条件相适应，对当时的经济发展起到 了重大的促进作用。个人独资企业历经岁月的考验，虽然出现了更为智慧更为高 ob l a c k sl a w d i c t i o 吼f i f h l w 融p l i b i s h i i l gc o 1 9 7 9 p 1 2 4 8 黑龙江大学硕士学位论文 级的经济组织一法人，并没有因此逐渐的消亡，依然是多数国家普遍采用的经营 方式，因为其具有组织简便、设立迅速等优点，历来为西方国家最普遍的企业组 织形态。依据我国个人独资企业法的规定：“个人独资企业是指依照本法的规 定，在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其 个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业英文译为s o l e p r o p r i e t o r s h i p ，大陆法系通常把个人独资企业归为商主体这一范畴中，由商法 直接予以调整，如在德国，独资企业就是德国商法意义上的商人，一般被称为个 体商人或个人企业，依德国商法典之规定，“凡从事工商经营活动者就是商人。一 所谓工商经营活动是指长期自主经营的、以营利为目的的和被主管当局批准 的经营活动。与德国法相相似，独资企业与自然人一样均是商主体，只需履行登 记程序。依法国商法典的规定，一个自然人，以自己的名义，为了个人利益 从事商事经营活动并以此为经常性职业的，完成商业登记即获得商人资格。我们 在看美国和加拿大，独资企业与公民个人也无实质性区别，独资企业是一个自然 人出资，并由该人单独经营，且由这一个人承担无限责任，所以通常认为独资企 业是个人人格的延伸。可见无论是大陆法系还是英美法系对独资企业也不做特殊 规定，也都没有专门的独资企业法调整独资企业组建及运作，一般的都是由 相关的法律规范调整，散见于各种民事商事法律法规之中。而我国于1 9 9 9 年颁布 的个人独资企业法则是首开各国立法之先河，这种专门立法符合我国的国情， 更有利于规范市场上数量较多的独资企业，更便于启动民间投资，激励人们的创 业热情。事实证明，“在市场经济条件下，个人独资企业法在规范个人独资企业并 促进其发展，使个人独资企业在繁荣市场、促进竞争、安置就业等方而发挥着十 分重要的作用 。 二、个人独资企业特点之法理分析 ( 一) 个人独资企业的法律地位 关于个人独资企业的法律地位问题即个人独资企业这种经济组织形式是否具 。全国人大法经委合伙企业法、独资企业法热点问题研究【m 】人民法院出版社，1 9 9 6 年第3 4 页 第一章一人投资的经济组织之概述 备民事主体资格，法学界存在不同的观点，长期以来一直存在着争议。一种观点 是自然人主体资格延伸说，这是理论界的传统观点，。该说认为个人独资企业因其 投资主体的单一性和业主对企业控制的单独性决定了法律将业主人格与其独资企 业人格视为一体”，所以认为个人独资企业不具有独立法律主体资格，实质是自 然人主体资格的一种延伸，与企业投资者是同一法律人格，同一法律主体属于自 然入企业，企业的财产与企业主的个人财产并没有分离。另一种观点是法人说， 持该观点的学者认为应允许个人独资企业成为法人，投资人对企业债务承担有限 责任。该说成立的前提是明确界定个人独资企业财产和投资者个人财产的范围， 否则对债权人的保护不利，但另一方面由于我国尚未建立完善的财产登记制度， 使得该说理论基础并不扎实。在我国新公司法承认了一人公司制度以后，个 人独资企业成为了一人公司的重要源泉，但是这并不能说明个人独资企业就因此 获得了独立的民事主体资格。还有一种观点是非法入团体资格说，是前二种理论 的折衷，非法人团体资格说打破了传统民法的二元主体论即自然人与法人，大胆 的提出了一种全新的观点，认为个人独资企业既不是自然人，也不是法人，是一 种具有社团性的经济实体，同时它不能独立承担民事贡任，不同于法人组织，而 是确实享有相对独立法律人格的非法人团体，具有自己特定的权利能力和行为能 力，完全成为一种独立的市场经营主体。该观点虽然打破了个人独资企业在传统 二元民事主体格局中无家可归的僵局，使得个人独资企业在法律上有所归依，但 该说仍缺乏坚实的理论基础，难以让人信服。 笔者个人赞同意第一种观点，从各国对此的态度上看，二大法系都认为独资 企业并不存在着独立的人格属性，归根到底是因为独资企业的财产是业主个人财 产的一部分，业主以个人全部财产对企业的债务和亏损承担无限责任，就是说企 业本身不能独立承担责任，从而否定了独资企业成为合格民事主体的法律地位。 商法中将其规为商自然人。商自然人的人格一般以民事人格为基础，具备民事权 利能力和行为能力。虽然，在确立商人地位的时候，有行为主义、身份主义和折 。梁上上个人独资企业的几个法律问题田浙江大学学报( 人文社科版) ，2 0 0 2 ，( 5 ) 1 5 3 黑龙江大学硕士学位论文 衷主义的立法原则之区别，但作为独资企业业主在其商号范围内的经营活动，没 有法律否认它是商自然人行为。嘴的学者认为个人独资企业法中明确规定了 设立个人独资企业应当具备的五项条件之一就是要有合法的企业名称即企业的商 号，那么企业必须要以企业的名义从事各种活动，以此认定独资企业可以作为独 立的民事主体，但是“在商号存在的情况下，商自然人是就其归属而言的。商号 仅是商自然人从事商业活动的外在标签。它并不能异于商自然人而单独存在。因 此，以商号名义进行的商业行为。依然是商自然人的商事行为。 国 ( 二) 个人独资企业的单一性 个人独资企业单一性突出体现在投资主体上，各国家都规定了个人独资企业 的投资者为一个人并且只能自然人，这就表明了个人独资企业投资主体的单一性 和排它性，我国法律做了相关规定。法人及其它社会团体不能出资设立个人独资 企业，是因为其财产的有限性，不能承担无限责任。外国人也可以在我国境内出 资设立个人独资企业但是由外资企业法对其进行专门规范。一些法律禁止从 事营利性活动的群体不得成为个人独资企业投资者如公务员等。对于自然人的行 为能力，个人独资企业并未规定无民事行为能力人与限制民事行为能力人不得 作为投资主体，所以可以推定无民事行为能力与限制民事行为能力人可以由于法 定代理人代其进行投资及管理个人独资企业。 个人独资企业的单一性还体现在其所有权与经营权合一，都由投资者享有， 投资者个体完全控制着企业。在产权关系上企业的资产和盈利均由投资人个人享 有，并享有自由处分权：在企业的经营管理方面，投资人因为出资享有产权从而拥 有了企业经营决策权，可以不受其它人的限制。个人独资企业这种单一性特征恰 恰印证了其主体上的自然人属性，“通过独资企业所表现出来的权利能力和行为能 力虽然和普通的自然人有区别，但它只是自然人的一种特殊形式，是自然人之权 利能力和行为能力在法律上的延伸，其主体事实上是投资业主本身，独资企业是 。王保树中国商事法 m 人民法院出版社出版，1 9 9 6 年6 月第1 版第3 8 页 。甘培忠我国独资企业立法的几个问题【j 1 中外法学，1 9 9 9 ，( 5 ) ：2 1 8 第一罩一人投资的经济组织之概述 企业的一种法律形式，也可以说是自然人的一种特殊类型。一回 ( 三) 个人独资企业的责任形式 个人独资企业的投资人承担“无限责任 是独资企业的显著特点也是各国立 法的通例。我国：个人独资企业法第2 条“投资人以其个人财产对企业债务承 担无限责任，第3 1 条“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其 个人的其他财产予以清偿 按照自然人属性延伸说，个人独资企业与投资者人格 混同、财产混同，所以投资人个人财产性质决定了个人独资企业财产性质，个人 独资企业对外的经营活动，实质上就是投资者个人的经营活动，那么以企业的名 义对外发生的债务实则是投资者个人的债务。个人独资企业业主对企业的债务清 偿不限于企业财产，还应包括投资人的其他个人财产。如果投资人是用家庭共有 财产出资的，就要以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。但是需要注意的是 以家庭共有财产偿还债务的前提是，我国个人独资企业法中规定“投资人在 申请企业设立登记时明确以其家庭共有则产作为个人出资的刀，“应当依法以家庭 共有财产对企业债务承担无限责任 ，这区别于企业成立以后实践中的家庭经营， 并不是所有家庭经营的个人独资企业都由家庭财产承担责任。 第三节一人公司 一、一人公司的内涵 所谓一人公司( o n e 蹰nc o m p a n y ，0 n e - m e m b e r ，c o m p a n ye i 衄a n n g e s e l l s c h a f t ) 是指公司的股东为一人( 包括自然人和法人) ，公司全部股份或出资都归属于单一 股东的公司。一人公司作为股份公司和有限责任公司的特殊类型，是能够独立承 担民事责任的企业法人。一人公司对公司的全部财产享有法人所有权，而一人股 东对公司享有各种股东权利，并以出资为限对公司债务承担有限责任。我国2 0 0 5 年新修改的公司法其中一个大的亮点就是对一人有限责任公司的承认，有力 d 甘培忠企业法新论 m 北京大学出版社，2 0 0 0 年版第6 8 、6 9 页 黑龙江大学硕士学位论文 的推动了我国一人公司发展。一人公司最初是以一种事实上的而非法定的公司形 态出现的，逐渐获得了法律上的认可，这也表明了法律制度对现代经济文明的体 认。 一人公司依据不同的标准有多种存在形态，主要有以下几种分类。 第一，以理论为依据可以分为实质的一人公司与形式的一人公司。前者是指 一个公司在形式上虽然有多名股东，但是只有其中一人为出资人或股份的真正所 有人，“即公司的真实股东( b o n af i d es h a r e h 0 1 d e r ) ” “而其他的股东只是名 义上的，只是为了满足法律规定的公司股东最低人数之要求，这些名义上的股东 概属其傀儡( d u 珊y ( 俗称人头) ，可谓系真正之惟一股东之出资或股份之受托人。一 并不对其名下的股东享有收益权或相关股东权利。形式上的一人公司是指只有 一名股东，所有的股份和出资都有该惟一股东所拥有，即是指狭义的一人公司， 无论从形式上看还是从实质上考察该公司的出资额或股份均仅为一个股东持有。 第二，以一人公司股东身份的不同，可以分为自然人独资公司、法人独资公 司及国家独资公司。自然人独资公司是指投资人为一个自然人，它是最古老最为 典型的一人公司。“法人独资公司是公司或集团为利益上的考虑( 分散投资风险、 投资新的领域在法律上的要求) 所设立的全资子公司( 异地或本地) 这种类型 的一人公司出现的较晚，“最初出现于股份占有法人化的过程，此过程肇始于1 8 8 9 年美国新泽西州公司法，时值美国公司法律自由化( t h el i b e r a l i z a t i o no f c o r p o r a t i o n1 a w ) 时期，它规定公司法人可以购买并拥有其他公司的股份。”固在 美国出现设立持股公司的热潮的引领下，各国法人独资公司应运而生，以产权为 纽带的公司集团亦随之涌现。国有独资公司通常是法律直接赋予其独立的民事主 体资格，是国家授权的投资机构或部门单独设立的一人有限公司，并独立承担民 事责任。我国新公司法第6 5 条做如下定义：“国有独资公司，是指国家单独出资、 口王涌一人公司导论【j 】法律科学，1 9 9 7 ，( 4 ) ：4 9 。柯芳枝公司法论p 川中国政法大学出版社，2 0 0 4 年第1 2 2 页 e 王天鸿一人公司导论嗍法律出版社，2 0 0 3 年第5 页 o 王天鸿一人公司导论嗍法律出版社，2 0 0 3 年第2 页 第一章一人投资的经济组织之概述 由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资入 职责的有限责任公司。虽然国有独资公司本质上属一人公司范畴，但鉴于投资主 体的特殊性，以及主要涉及生产特殊产品或者属于特定行业的公司，如军工、国 防工业或者国家垄断行业，通常都是关系着国计民生，我国公司法单列一节予以 规定。( 因为国有独资公司通常不参与市场竞争，更多的是涉及如何保证国民经济 安全及国有资产的保值增值，故不在本文笔者考虑的范围中。) 。 第三，一人公司依据产生时间不同而分为原生型一人公司和衍生型一人公司， 依据股份性质不同可分为有限责任公司性质的一人公司和股份有限公司性质的一 人公司等。 二、一人公司特点之法理分析 大多数学者把一人公司的特征概括为三点：崩其一，一人公司股东的唯一性仅 有一个股东，而这唯一股东又必须持有公司的全部出资或全部股份：其二，一人 公司股东的责任有限性，一人公司的股东可以享有有限责任的优惠：其三，一人 公司特别是自然人一人公司之“所有权 与“经营权一多数很难分离。 笔者也 同意这三个特点，但是个人认为从以下二个方面把握一人公司的特点即简单又便 于理解，即“一人和“公司刀。 第一、一人公司的“一人一特点 一人公司的区别于一般的公司最突出特点就是股东的唯一性，股东的唯一性 则意味着公司资本来源的单一性，该唯一股东必须持有公司的全部出资或全部股 份。正是由于股东的唯一性导致了一人公司所有权与经营权很难分离的状况，依 据亚当斯密。理性经济人刀的理论，每一个市场主体都在追求利益最大化，一入 股东通过该公司为自己谋取经济利益。“在一人公司中，一人股东通常都是身兼数 职。，作为公哥的董事、经理，他以公司的名义从事活动，谋求公司的利益，由此 而产生的权利、义务归公司享有或承担，作为公司的唯一股东，他拥有公司股东 。朱慈蕴公司法人格否认法理研究【m 】法律出版社，1 9 粥年第1 8 7 - l 鹋页 黑龙江大学硕士学位论文 大会的所有权力，可以作出符合他自身利益最大化的各种决定。”回可见一人公 司所有权与经营权难以分离都归因于其股东的“一人特点。 第二、一人公司的“公司 特点 一人公司的“公司特点突出表现就是股东个人财产就和公司财产相分离， 股东以其出资额为限对公司债务承担有限责任，公司以其全部法人财产为限对外 承担责任。普通公司的投资者追求的是风险的分散与资本的筹集以及责任的有限， 而对于一人公司投资者而言其最大的魅力在于有限责任利益的追求，利用一人公 司为自己构筑起了一道安全的屏障，对于一人公司的股东来说，有限责任意味着 定量资本金的风险和无限利润的可能性。 第三、一人公司中“一人 与“公司 之间的矛盾与冲突 公司是为了适应经济生活的需要由人类创造出的“拟制人”，从法律理念上是 法律赋予团体与自然人相同的合法主体资格，公司与公司设立者的法律人格相分 离，公司独立于其出资人，享有独立的权利能力与行为能力及责任能力，而公司 的出资人只以其出资为限承担有限责任。传统公司法理论认为公司的本质属性之 一是社团性，公司是由二个或二个以上股东出资设立的组织体，特点是公司股东 的多元化，强调人合与资合的双重属性，公司既是资本的联合也是人的联合。一 人公司产生对传统公司法理论的社团性直接造成了强烈的冲击，甚至是直接的否 定了公司的社团性，使公司的社团性处于进退二难的尴尬境地。许多学者把一人 公司作为公司的例外，“西方哲学家库恩说过，随着实践的发展，将会出现日益增 多的范式难以解释的例外现象，一旦这些例外现象发展到足以动摇人们对范式的 信心的程度，就会发生危机，科学革命也就开始了。 这就要求我们要用发展的 眼光与时俱进的来看待问题。 。贺宝银试论一种特殊有限责任公司一人公司【j 1 法学与实践，1 9 8 8 ，( 3 ) ：2 4 。王涌人公司导论们法律科学，1 9 9 7 ，( 4 ) ：5 3 5 4 页 第一章一人投资的经济组织之概述 第四节三种经济组织异同比较与利弊分析 一、三种经济组织之相同点 个体工商户、个人独资企业与一人公司三者的相似之处显而易见，从形式上 看其投资者( 个体工商户为经营者) 均为一个人，除了一人公司可以由法人作投 资者外，其他的都要求自然人作为投资主体。从企业规模的法律形态角度考量( 笔 者为了便于比较三种经济组织，姑且把个体工商户归为其中) ，三种经济组织都属 于中小企业范畴，个体工商户是较为原始低级的市场主体，规模较小、法律对此 要求很少，对其资金、组织结构、经营场所都没有要求实行宽泛的政策，是许多 创业者的首选，在改革开放初期，曾经个体工商户也引领了中国经济成长时的辉 煌。个人独资企业是最简单的企业形式，尽管历经了数百年的悠久历史，由于所 需资本较低、资本来源简单、经营方式简便快捷，至今仍为众多投资者所倾睐。 因为个人独资企业资产总额小、从业人员少、销售额不高，从其产生之日起就注 定了它必然是中小企业的重要组成部分，在一些分散经营的农业、建筑手工业、 零售业以及其他服务业和自由职业的比重较大。但是无论是个体工商户还是个人 独资企业都为我国经济的增长起了重大的推动作用，特别是在上世纪。据国务院 相关部门统计：“在1 9 9 7 年底全国个体工商户为2 8 5 0 9 万户，创造产值为4 5 5 3 亿元，营业额为1 4 2 0 0 亿元，1 9 8 1 年至1 9 9 7 年间年均增长近1 9 ；私营企业1 0 7 5 万户，总产值3 9 2 3 亿元，营业额为3 0 9 7 亿元，1 9 8 1 年至1 9 9 7 年间年均增长近 3 6 。 国 另外，国内外经济实践证明，一人公司是中小企业的重要组成元素。我国新 公司法承认了一人公司，也是为了弘扬创业精神，支持个人创业，扶持中小企业 发展的政策在法律上的体现，也是社会进步与法制进步的体现。需要注意的是， 三者之间并非是完全独立也是可以互相转化的，创业者可以依据自己的实际情况 来选择适合自己的创业方式，特别是2 0 0 6 年实施新公司法以后，直接推助自 。余富棠个体私营经济们经济发展，1 9 粥，( 3 ) ：1 4 黑龙江大学硕士学位论文 然人个人创业升级，新公司法引入一人有限责任公司制度以后，个体工商户 与个人独资公司可以依据法律规定直接转化成一人有限责任公司，相对的自然也 就降低了个人创业投资的风险。 二、三种经济组织之不同点 三种经济组织虽然在形式上存在着一些相似之处，但无论是从经济组织的功 能角度看，还是从其内在本质上看，都有着明显的差别，它们之间可以互相转化， 在风险与利益的辩证关系上都保持着一定程度的和谐与均衡。通过以上笔者分析 三者个自的特点，总结三者的不同。 第一，设立的条件不同。设立主体，虽然三者都要求主体只能为一人，但是 个体工商户和个人独资企业只能为自然人，而一人公司的投资者可以为法人。在 设立条件上，为了保障交易安全，法律要求一人公司的注册资本最低限额为人民 币l o 万元，并且是股东一次性足额缴纳；个人独资企业的设立并没有法定注册资 本最低限额，只需有投资人申报的出资即可；对于个体工商户法律也没有对其资 本做要求。此外，一人公司股东的“货币出资金额不得低予公司注册资本的3 0 9 6 ， 即股东用实物、知识产权和土地使用权等非货币财产作价出资的金额不得高于注 册资本的7 0 9 6 。”而个人独资企业对股东的出资类型在法律上并没有做出如此强制 性的规定。公司法第2 7 条第三款规定：全体股东的货币出资金额不得低于有限 责任公司注册资本的百分之三十。 第二，法律地位不同。一人公司属于公司，即享有独立的法律资格，公司作 为独立的主体与公司股东在财产上独立、行为能力上独立、责任能力上独立，一 人公司财产与一人股东人格相分离，一人股东无权直接处分公司财产，一人公司 股东只以其出资为限对公司的债务承担有限责任。个人独资企业与个体工商户不 具有法人人格，更多体现出的是自然人人格的延伸，个人投资企业投资人是企业 的唯一管理者，一般都是投资人直接管理企业的经营活动，也可以聘请管理人员 对企业的经营活动进行管理，个人独资企业是经营实体属于企业范畴，而个体工 商户仅仅作为一种生产经营单位，并不是企业。 第一章一人投资的经济组织之概述 第三，经营管理方式不同。一人公司经营管理基本上符合公司治理结构理论， 即股东会、董事会、监事会的三权分立体制，一人公司可依法设立董事会、监事 会等组织机构，只是鉴于一人公司股东的特殊性，公司法规定搿一人有限责任公 司不设股东会一，搿一人有限责任公司章程由股东制定 由一人股东行使股东会 职权，法律要求股东作出相关决定时，应当采用书面形式，并由股东签字后置备 于公司，以防止股东滥用公司人格，公司日常的经营活动都由董事会及经理负责。 个人独资企业一般没有经营管理机构都是企业主自行管理或依赖雇佣劳动从事经 营活动的。个体工商户的经营活动主要由业主自己进行，“个体工商户主要是以个 人劳动为基础的一种个体经济( 在请帮手、带学徒的个体工商户中也存在一定的雇 佣关系) 乃回 第四，承担的法律责任不同。一人公司的股东、个人独资企业的投资人与个 体工商户主承担的责任存在的极大的不同，由于一人公司具有独立的法人资格能 够独立的承担民事责任，而一人公司股东在民事责任上只承担其出资额范围内的 有限责任，但是要承担公司对其要求的其他相关责任。而个人独资企业与个体工 商户的投资者在债务责任上要承担无限责任。 第五，税收政策不同。在税收缴纳上，一人公司与一人股东分别缴纳，一人 公司应当缴纳企业所得税，其一人股东就其分取的公司红利分别缴纳个人所得税； 而依据国务院关于个人独资企业和合伙企业征收个人所得税问题的通知规定， 个人独资企业和合伙企业从2 0 0 0 年1 月1 日起，停止征收企业所得税，比照个体 工商户纳税，从此个人独资企业与个体工商户一样只需在投资者获得投资回报时 在缴纳个人所得税。国家对三者税收管理上看，对个体工商户和个人独资企业的 税收管理相对宽松，不要求建立会计帐篷，在税款征收方式上主要采用定额或定 率征收；而对于一人有限责任公司，要求严格得多，公司法6 3 条规定“一人有限 责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审 计。一在税款征收方式上主要采用定率或查账征收。 嗡政文我国个人独资企业法实施中的若干问题【j 1 当代法学， 2 0 0 1 ，( 2 ) ：2 5 黑龙江大学硕士学位论文 第六，适用法律不同。一人有限责任公司属于企业法人依据公司法而产生、 并按照其约束和规范运行的，它需要满足公司法对一人公司的特别要求，符合公 司的资本制度、公司财务会计核算制度以及公司治理制度。个人独资企业由个人 独资企业法调整和约束，不具备企业法人资格。个体工商户则依据民法通则 和城乡个体工商户管理暂行条例之规定。 三、三种经济组织的利弊分析 首先，个体工商户的优缺点。个体工商户以个人的身份进行经营活动，法律 没有最低注册资本的限制，只须在工商登记机关注册即可无须进行企业登记。设 置程序简单，经营方式比较灵活，是个人创业者投资的首选。从我国目前实践来 看，资金不足的创业者最初都会倾向性选择个体工商户，如小商小贩。它是个人 身份在经济活动领域中的延续并不具有法人资格，个人以及家庭须对其所负的债 务承担无限责任。 其次，个人独资企业的优缺点。个人独资企业只需有“投资人申报的出资 即可，没有最低注册资本金的要求，门槛较低鼓励人们自由创业创造社会财富： 在税收上个人独资企业并不缴纳企业所得税只缴纳投资人的个人所得税；其所有 权和经营权合二为一，对于投资者来说具有更大的企业决策权与经营自主权；个 人独资企业不要求健全的财务会计制度与公示制度所以更利于保护企业的商业秘 密；在者，由于独资企业不具有独立的法人人格投资人不存在滥用法人人格的可 能，所以相应商业信誉度较高。但是在投资主体的资格上，个人独资企业只能是 自然人，法人不可成为个人独资企业的投资人；其不具有独立的法人资格，投资 人对个人独资企业的债务承担无限责任，这样增加了投资人的压力。 最后，一人公司的优缺点。一人公司具有独立的法人资格，投资人承担的是 有限责任? 这就大大的降低了投资风险；一人公司可以不设立股东会，相比较其 他公司该一人股东具有较大的经营自主权；摒弃了普通有限责任公司的限制，有 利于满足普通公众的投资需求；同时一人公司必须符合公司一般的公司治理结构， 要求经营管理规范化，其外部公众形象所有提高。一人公司对于投资者来说也有 第一罩一人投资的经济组织之概述 些弊端，法律明确规定对其法律人格否认机制，即当投资者不能证明公司财产独 立于个人财产而承担赔偿责任时，要以个人财产对公司债务承担无限责任，适用 的是举证责任倒置的规则。另外在注册资本的最低限额、编制财务会计报告等方 面增加了对投资人的限制。由于其对投资者有较多限制，承担所谓的有限责任也 只是在一定条件下，所以一人公司的出现并没有像立法者当初构想的那样吸引投 资者。 由上述分析可见，三者可谓各有优缺点，都在各自的轨迹中发挥着重要的作 用，这三者是法律提供给投资者的模式，他们之间不能互相取代，自然人投资者 可以根据自身的实际情况选择最适合自己的投资模式，“因为适合自己的才是最好 的一。一般而言，如果投资者所经营的事业规模不大、所需资金不多、风险也都在 可控范围内，建议选择个体工商户或个人独资企业，如果个体工商户和个人独资 企业的经营规模和资金需求量增加了，市场风险也加剧了，投资者可以转换成公 司形式。 本章小结 本章是从一人投资的经济组织基本理论问题入手，在我国目前主要包括个体 工商户、个人独资企业与一人公司三种形式，研究了三者的基本内涵与法理的特 点。我国民法通则规定公民在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业 经营的，为个体工商户，个体工商户可以起字号。个体工商户产生于十一届三中 全会以后，伴随着整个改革开放的发展历程，曾标志着中国人终于走向市场经济 所赋予的对自身命运的自主。以及个人独资企业与一人公司的基本理论内涵与法 理学上的特点，文章主要从法律地位、经营方式与财产责任角度考虑，在此基础 上比较分析了三者的相同点与其差异进而探讨了各自的利弊及投资者的选择。 黑龙江大学硕士学位论文 第二章一人投资的经济组织之价值研究 第一节一人投资的经济组织之理论价值 纵然一人投资的经济组织在生产经营规模天然相对较小，服务区域通常也局 限在特定的社区或地区以及行业；纵然历史发展到今天，以企业联合、高科技、 规模经营为基本质素的经济时代；纵然一人投资的经济组织势力单薄，难以与规 模企业相抗衡，这些简单的自然人单独经营模式仍能适应于社会的多方面需要， 有其独立存在社会价值。个体工商户、一人独资企业与一人公司这三种一人投资 的经济组织清晰的反映了经济生活中个体这一特殊的群体面临强大的团体如何发 展的问题。自然人一生下来就是个体，并且是真实的个体，但除此之外，人们还 造出了一些别样的人，并且法律予以认可赋予其民事权力能力与民事行为能力， 如机关、团体、企业、事业单位等都是“人造的人 。通过一人投资的经济组织制 度研究传送给我们这样的信息，人们用智慧创造出了“法人”等团体，但是也不 要忽视了真实个体的存在。只有个体才是天然的人，是真的人，真人是基础，“人 造人”离不开真人。当前就业成了各国政府必须面临的重负，不可否认，自然人 创业是解决就业的有效途径，然而个人创业的环境不理想。在市场中由于力量对 比悬殊，个体与大规模公司企业等团体的竞争几乎就是一场艰难的战役，看到个 体们的“盘中餐 ，你就能够体会到“粒粒皆辛苦 的滋味。社会与政府也应该把 注意力放在大家以往忽视的角落，把目光放在转向灯火栏栅的地方。研究一人投 资的经济组织之价值更在于提示我们反思，社会弱势群体的关怀、实现社会公平 正义、保证经济自由与社会的和谐构建， 一、一人投资的经济组织彰显人本理念 ( 一) 人本主义及其价值 理念一词是西方法哲学文化的舶来品，意指理想与信念，理想是人的一种追 求，信念是包含一定内在精神的信仰，是处事的一种基本观念和立场。人本理念 第二章一人投资的经济组织之价值研究 源于西方较为流行的哲学思潮中的人本主义，“人本主义( h u m a n i s m ) 一词来自拉 丁文的h u 腿n i t a s ah 哪n i t a s 最早出现在古罗马西塞罗和格利乌斯的著作中，意 思是指人情、人性、万物之灵，也指一种能促使个人的才能得到最大限度 的发展的教育制度。一德国大百科全书拉鲁斯辞典这样界定人文主义，“把人 和同人有关的事物看作核心、尺度和最高目的的人