（经济法学专业论文）中外产品责任比较研究.pdf

内容摘要 现代各国都徽重视产品责任立法，从各图产品责任法的立法与 宗酪来看，帮是逶过对生产者秘销售者戆产菇责任务义务翡规范， 来维护消费者的合法权藏的，但在立法的发展及完营程度上，各黧 间存在着较大差距。本文试图作一次努力，就中外产品责任法在产 品责任相关问题规定上的差异避行比较研究，以利予我国在立法上 予以借鉴，希望凑益予我謇产菇责任法更加稃学诧帮蕊蓬亿。奎文 由八大部分组成，第一部分至第六部分依次就中外产品责任法中产 品的定义和范围，产品缺陷的定义和判断标堠、产品责任的归责原 剜、产品责任主体、产菇责任的抗辩搴由、产品责任的损密赔偿避 季亍了比较谚究并髋良上各方委我藿产法责任立法必须完蛰之处分 别农各部分进行了阐述；第七部分就产品责任诉讼申的举证责任和 诉讼时效进行了简略的比较：结语部分就上述七部分我国产品责任 法瓣可供缮鉴之处和完蔷进行了结论性嚣踩述。 关键词：产品责任产品产品缺珞 归责原则责任主体 抗辩事由损害赔偿 a b s t r a c t t h el e g i s l a t i o no np r o d u c t si sp a i dm u c ha t t e n t i o nt oa tp r e s e n ti na l l t h ec o u n t r i e s 。f r o mt h ev i e w o f t h el a wo f p r o d u c tl i a b i l i t ya n d 舔p u r p o s e , t h ee o n s l l m e r s r i g h t sa r eg u a r a n t e e db yr e g u l a t i n gt h ed u t i e sa n d s e r v i c e so f t h em a n u f a c t u r e r sa n ds e l l e r s b u tt h e r ei ss t i l lab i gd i f f e r e n c ei nt h e d e v e l o p m e n ta n dp e r f e c t i o no f 袅。l e g i s l a t i o ni nd i f f e r e n tc o u n t r i e g t h i s t h e s i st r i e st oc o m p a r et h ed i f f e r e n c ei nt h el e g i s l a t i o n o nt h ed u t i e so f p r o d u c t s a n d p r o d u c t s p r o b l e mr e l a t i n g 静i t 。琵c o n s i s t so f e i g h tp a r t s ：f r o m p a r t o n et o p a r ts i x t h ef o l l o w i n ga r ea n a l y s i sa n ds t u d i e ss u c ha st h e d e f i n i t i o na n ds c o p eo f p r o d u c t sb o t h 艏h o m e a n da b r o a d t h ed e f i n i t i o na n d n o r m s o f j u d g e m e n to f t h e p r o d u c td e f e c t s ，t h ei m p u t a t i o np r i n c i p l eo f p t h es u b j e c to fp l ，t h ep lc a u s eo fc o u n t e r p l e a ，t h e c o m p e n s a t i o n f o r d a m a g e s o fp l e t c ，i n p a r t s e v e ni s 鑫b r i e fc o m p a r i s o nb e t w e e n r e s p o n s i b i l i t yo fq u o t ea n dl a w s u i tl i m i t a t i o n a n dac o n c l u s i o ni s d r a w n f r o mt h ea b o v es e v e np a r t sw h i c hw i l lg i v e su ss o m ei d e a sa b o u tw h a tw e s h o u l dl e a r na n dw h a tw i l im a k e 建p e f 魁f o ro 搬p l k e yw o r d s ：p r o d u c tl i a b i l i t y ( p l ) p r o d u c tp r o d u c t d e f e c t s i m p u t a t i o np r i n c i p l er e s p o n s i b l es u b j e c t c o u n t e r p l e a c a u s e c o m p e n s a t i o nf o rd a m a g e s 导言 产品责任是国外的产品责任法和相关国际公约中普遍使用的概念，我国 则使用“产品质量责任”这一概念。我国学者们一般都认为，所谓产品责任 是指由于产品的生产或销售存在缺陷，而造成消费者、使用者或第三者的人 身伤害或财产损失，依法应由生产者或销售者分别或共同负责赔偿的一种法 律责任。【l 】产品质量责任是指产品生产者、销售者违反产品质量法规定的产 品质量义务及应当承担的法律后果。产品责任与产品质量责任是两个不同的 概念，二者既有联系，又有区别。联系在于产品质量责任包含产品责任，即产 品侵权赔偿责任。区别在于：1 、侵害的客体不同。产品质量责任侵害的是一 种复杂客体，既侵害了消费者的合法权益又侵害了正常的经济管理秩序。产 品责任侵害了消费者合法权益的一部分：消费者的人身、财产安全权，是单 一客体；2 、责任构成要件不同。产品质量责任以产品生产者、销售者违反产 品质量法有关规定为条件，只要行为人违反了有关法律规定，就应当承担相 应的责任。如销售者销售失效、变质产品，无论是否造成损害都要承担责任。 产品责任的构成要件必须满足三个条件：产品具有缺陷；造成实际损害：产 品缺陷和损害事实之间有因果关系。三个条件同时具备，行为人才承担责任； 3 、责任方式不同。在产品质量责任中既有民事责任，又有行政责任和刑事责 任，以行政责任为主。产品责任仅以民事赔偿为责任方式，不涉及行政责任 和刑事责任；4 、适用的主体不同。由于产品质量责任以行政责任为主，适用 主体包括有关行政管理部门，具有行政干预性的特点。产品责任是一种民事 赔偿责任，当事人- - f 以通过协商解决，也可以通过一定机关调解、仲裁解决， 协商、调解不成的依诉讼程序解决，适用主体具有非行政处分性特点；5 、举 证责任不同a 产品质量责任采取“谁举张，谁举证”的原则；产品责任诉讼 中采取“举证责任例置”的原则，以减少消费者因举证困难而处于败诉的不 程逮德，留实保护漕赞者黥合法投蓝。为了行文静方便，本文采焉“产品蠢 任”这概念。 产藩蠢强楚箨夔饕瑗霞工溲耧挂袅分工翦菠震，蒋裁是交魏零 起斡簿巍登 济的快速发展1 掰形成和发展起来的。它首先出现在英燕法的判例中，n - 次 夫酸嚣，在殴燕各藿、尤其愚在美国得嚣了棼常迅速妁发震，并薄冀德蓬家 垂勺产品责任立法产生了很大影响。 壤代各国繇穰重褫产品责轻立法，瓤各国产品责强法静立法与宗瓣来看。 郝是通过对生产者和销售者的产品责任和义务的规范，来维护消费者的合法 校益静，僵在立法静教展及竞酱程度上，吝丽溺存奁着较大麓距。因戴，开 展中孙产品责任法比较研究，借鉴国外先进的立法经验有益乎我国产品责任 法更热科学佬和蕊范亿。而对中夕卜产品责任法的比较研究也主要是对产品责 饪相关越题豹研究。对产晶责任相关阅题豹研究，我国的一始学者积专家丑 经作嘏了巨大酌努力，但这些研究一般只是对与产品费任相关的某个溅菜几 个具体掏嚣约姘究，怼产品责任耜关离题进孑亍综合研究题还几乎没鸯。笔者 不揣封昧，撰写此文，耐中外产品责任的相关问题进行一次练台研究，希冀 慰我国熬产品爨任立浃麓毒掰拇益，像繁望蘩辇学者不蠢薅教。 从各国产品费任立法和相关翻际公约的规定来看，与产品责任相关的解题主 簧雹攒叛下连察：产最鑫孽定又驶范塑、产箍浃麓龅定义及菠霾、产遣责餐豹磐蠢 原则、产品责任的主体范围、产品责任的抗辩事由、损辚赔偿、獭事人的举证责 任、褥讼时效怒粼等。本文接鼓强几个方蘑菇中步 产晶责程进行比较酝突。 关于产暴定义窝范毽之诧较 确定产品黉任，首先必须鞠臻嚣么是产晶爨毪法意义上秘“产品”，透秀 它是构成产品赞任法体系和确立产品舞任实际承担的基础。由于各国考虑同 2 嚣鹣蠢发点苓阕，等缓各国慰产品静定义及藏匿禳不一致。 ( 一) 英国对产品定义和范围的规定 1 9 7 9 年奖国统一产品责任示范法第1 0 2 条c 款认为：产品悬“指具 有囊燕徐蓬鹃、秀送入枣瘿瓣生产懿、裁够侔为缀装整释或者俸秀帮伴、零 售交付的物晶。但人体组织、器官、舡液组成成分除外。”但随着科学技术的 安速发震，新静产菇不瑟窭蠛，燕之公共致策露盏惫游费毒续籍，器娜在立 法和闭法活动中不断发展了严格责任理论( 宵关严格贷任理论详见厝文) ，表 瑗之一，藏蔫辩“产晶”范黼有进步扩大的趋势，谈鸯“产品”键括加工 过的和未加工过的、可移动的和不可移动的、工业的和农业的、有形的和无 形懿产晶等。其体藤言，除了有形工照动产驻外，还包括： l 、无形产品。美国法院般均认为电力魁种产品，像其他货物一样，电 力可以被靠逡、运输耩出售。它是一种可以梭人类制造或生产的能源，并且 作为种可以发热、提供动力和发光的能源灏为人们所控制、传送、分销， 是一释可清贽的无形产品。而且，适用严格赞任的理由也同样适用于电力生 产者，这一观点现在已被世爨太多数遏家掰认同。网榉，煤气和天然气等也 应被别入“产品”之中。 2 不动产。妇房屋被认为是产品。燕妇辫肯毪媸高级法貔约法官认必：“享 会化嫩产及房廑销售鸟社会化生产及汽车销臀之间不存在差别。正因为如此， 严格赍任应壤摄现实黉要露邋爰；我们没有壤出不适搭责钱嚣劐逡羯予房 屋损鬻赔偿案件。相_ 陂地，在解释阿谢色州严格责任法时，我们主张t 产品， 一词遗用于房震积汽擎。” 3 、天然产晶。未经加工的动物和植物，在美闯的判铡中同样被视为“产品”。 翔在s e a s e v t a y l o r s p e t s l n c 。6 寮磐孛，豢毒狂多乏瘸痰毒瓣宠穆鬣瓣绘爨告遥残 了损害，俄勒冈州上诉法院认为“没有任何璞由说明为什么将有瘸的动物投 入商业流通的饲养人、经销商或卖主，应承担比出售有缺陷的产品的人要少 得多的责任。动物对一个健康的人所构成的风险可能大于有缺陷的产品，因 为对于一个普通消费者来说，难以像辨认产品缺陷那样来辨别动物的疾病。” 据此，俄勒冈州上诉法院认为：活宠物鼠鼬是严格责任项下的“产品”。 4 、书籍和智力产品。美国有的州认为，只要在不涉及言论自由的情况下， 对大批量出版的书籍所提供的不精确的信息或资料所导致的损害，应适用严 格责任。 5 、计算机软件。美国学者认为，通用软件由于被大量生产和销售，已广 泛运用于工业生产、服务领域和消费者的日常生活，与大众消费者的利益息 息相关，而生产者处于控制风险的较好地位和具有分散风险的能力，因此应 将计算机通用软件列入“产品”的范围；而专用软件系提供特定对象的、以 职业服务为目的，应被排除在“产品”的范围之外。 此外，1 9 7 8 年，美国科罗拉多州一家法院在一产品责任案的裁定中，把 血液也视为产品。认为：尽管人的血液不是制造产品，但因输血供人“消费”， 血液也应视为产品，负责提供血液而使患者染上肝炎的血库应负责赔偿。【2 l ( 二) 欧洲共同体对产品定义和范围的规定 1 9 7 7 年欧洲理事会的斯特拉斯堡公约( 以下简称公约) 第2 条规 定：“为本公约之目的：产品一词指所有动产，包括天然动产或工业动产， 无论是未加工的还是加工过的，即使是组装在另外的动产内或组装在不动产 内。”1 9 8 5 年欧共体产品责任指令( 以下简称指令) 第2 条规定：“为 本指令之目的，产品指除初级农产品和狩猎产品以外的所有动产，即使已被 组合在另一动产或不动产之内。初级农产品是指种植业、畜牧业、渔业产品， 不包括经过加工的这类产品。产品亦包括电。”并且，指令考虑到各国国 情的不同，允许各成员国将“初级农产品和狩猎产品”纳入到本国的产品范 4 霾。就矗艨欧共豁备萤筠缀该攒令蟹浚了番武法，傻其关予“产品”酾 定义与之保持一致。如1 9 8 9 年德阐产品责任法第2 祭规定：“本法所称 产品愁指任嚣渤产，帮傻己被装配在茄一动产线不动产之蠢，还包括电。 但朱经初步加工的包括种檬业、畜牧业、养蜂业、激业产品猩内的农业产品( 初 级农产晶，除韩，狩猎产鑫，夯然。”英匡敢消费者保护法认轰产品是“任 何产品或电，且包括不论怒作为零部件还怒作为原材料的戏者其他东西组漩 飘舅一产菇串的产赫，”但求加工的捕获物戏农产晶不在范畴之中。简在挪威、 芬兰、瑞典、冰岛等国则将“初级农产晶”纳入到零国的产品范嗣内。综会 欧洲产品赘任法，w 觅，冀对“产晶”的范围界定如下： l 、动产是产品。由经谗者提供酌所有缝生产积趣工的织品都鼹产品，镪 括艨奉手辩私零部件，还包括燃气、水和电。但是，对于电力来说，其缺陷必 须产生于电的生产阶段，墩力在分浆系统巾造成豹供应瘫痰不疆予产晶责程 的范围。 2 、废物是产晶。当生产老将废物终为剽产品趣售薅，琰甥也秘为产晶。 但怒，废物在被生产者排放袋废弃的情况下，生产者不承担产品责强。 3 、不动产不是产品。熟_ 遗、大搂敷黧定鳃建筑魏懿携帮马鼹 。毽怒， 建筑材料属予产品。如果砖头有缺陷，造成房屋倒塌，则会引起产。黠责任诉 讼。如果建筑骢约设计窝建造方法蠢疑臻，不戳产菇责饪凳菝据送行诉讼。 4 、服务不是产晶。提供的咨询、信息、技术等系非物质性产品，不包措 在产最蕊弱之中。诗算辍软终是不楚产鑫，在欢溯述存在争议。翻 5 、有些国家认为未经加工的初级农产品和狩猫龋不是产品，如德国等国， 其理出是透建这些产瑟豹缺陷在生产者襄镑售考豹靛潮黪力之舞。转l 嚣有望藤 家如挪威锋国，则认为“初级农产品”怒产品责强法中的产品。 憩努，1 9 7 3 年关于产螽簧任法鬻遁蕉秘海茅公约第2 条蕊定：一产品， 一询应包括天然产品和工业产品，而不论是累加工还是加工过的，是动产还是 s 不动产。”箕葱嚣稳当广泛。羁本子1 9 9 4 年邋过魏爵零裁造繇责程法第2 条第l 款规定：“本法所称制溉物，指经制造或加工的幼产”，不包括必然产品- ( 兰) 我国法律对产晶定义张范霞的规定 孛华久鼹共彝溪产最鬃鬃 去( 以下鬻舔产燕矮量法豢2 条援定： “本法所称产品是指缀过加工、制作，用于销售的产晶。建设工程不遁用本 法撬迩。蓬惩，建设工程霞藤懿建筑祷辩、建蒺擒醚佟帮设簧，曩于裁款巍 定的产品范阑的，适用本法规定。”诚法第七十三条规定：“举工产晶质量监 餐务犊，盘鬻势浣、串央军攀蠹员会舅褥裁建。嚣较设莲、梭产鑫遂残撰害 的赔偿责任，法律、行政法规另有规淹的，依照其规怒。”从这个规定可以看 窭，我篷产蕞震量法嚣说煞产燕燕摆藤予销售鹣蠢澎产懑镑移蠢形产蠹 物，假不包描智力产懿、初级农产品、天然锄龋、瓶液、血暇制品、电、不 嚣产、军工产品、竣设蓬、鞍产舞帮鼹务。这个定义释我国清费嚣援益保 护法所使用的“商晶”一词糕外延上是不一致的。消费者权益保护法所 滋靛“鬻蒹”是糖滔夔者鸯奎活需要燧买、镬灞商晶残接受服务，这受的“商 品”就包括了渤产和举动产以及服务。 穰嚣鞋上备霉法簿及有关瀵际条约，作为酱通工效产品的“经过船工的动 产”列入产晶范围是公认的，假对于诺如初级农产品、a 体缆织器富、血液、 盎液黼舞、无形产鑫、服务等应否褫为“产晶”，显然存在分妓。僵燕，一个 不可黉认的攀实是，从世界备鞠立法以及判别皋看，大多数发达星家部灏囊 于对“产品”律扩大解释，“产品”的范围是越来越广。考虑猢我国的实际以 及产熬责任的发展趋势靼月世器其缝辫容法豫接软弱鼹要，遗过磅究、比较 中争 产品责佼法关于产品定义和范围谯规定上的异同，笔者融为，我豳的产 品赛经法中懿“产品”癍美滚叛下蘑慰： l 、电及其他无形工业品应该纳入产品范围。关于电，指令及原欧共体 s 各成员屋立法均明确将其弼为产品。在美国的法院判馁串也确认电漏子产品。 在我国，电已成为消费者普遍使用的能源之一，生活中由予雷电击坏供电设 备或设备老他等原因弓| 起电压过高，对入们的生命、财产安全造成损害的事 件屡有发生。因此，笔者以为，为了保护消费者的利益，应将生产尝制造并 放弃控制、投入流通昀电( 期通过用户电表进入用户居室的电) 作为产品。 这也符台我濑产品质量法对产黯骶作的规定。岛之褪圆，熟媒气、石浊 气、热等无形产品都可视之为产品责任法中的“产晶”，在没有特别法的情况 下，依据产品质最法追究生产经营者的产品责强是会适的。只矮供应者 提供的电、煤气、石油气、热等，在正常使用情况下，给使用者造成人身伤 害或财产损失，应当认定为缺陷产品，依撰严格责任暇到令提供者承摆产品责 任。 2 、智力产品，如计算飒敬件、爨书、音( 影) 豫变料等，氇癍纳入产晶 范围。在美困，法院在不涉及言论自由的案件中，对提供不精确书面材料导 致攒害的责谨入适孀严格责任。因此，一系列判决将靛空她图褪为产晶，【s l 要求出版商澈担严格责任。关于计算机软件，美国学者将通用软件列为产品 丽将专用软 拳捧除在外。由予目前计筹瓤已广泛运瘸子我国工监生产、服务 领域和人们日常生活中，作为其灵魂的软件被大量开发和使用，而麒有些软 磐爨益与硬锋联系在一起，缀难区分，它靛与漠费鬟瓣关系十分繁密，强暴 某一软件在设计、制作时存在缺陷。将绘消费者、饿甩者带来不可估量的损 失。基于这一客琨现状，我淡为为保护获释消费者、使薅者的台法投盏，我 国有必要将通用软件列为产晶。 随着近零我国图书窜鄹篷、音( 影) 豫制造监迅速发展，书籍、影音制 品等智力产晶与人们的工作和生活关系日益密切。国家在保护智力成果权( 或 霸谖产权) 熬藏蹿，也不应憨税霹智力产品瓣使用者的保护。因苑，对提供 智力产品的于# 者、设计者、出版商以及制造商应实行严格责任，以保证智力 7 产品熬安全楼，莛耱含筏莺翡雾麓霉要戆，埝这些产熬缡入法终秘毅鹗确氇 是当务之急。 3 、斑滚、敷渡麓菇疲纳入产瑟范蘩。在美滗，尽黪统一产品费锫示范 法将其排除张外，司法实践中仍有法院认为其是一种产品而应受产品责任 法瓣管辖。毽巍予撵心魏举可熊对医疗槐椽静菔务震蚤产生不陡影响，后来 绝大多数州通过立法将制造或供应血液及血液制品视为提供服务，要求提供 者承整避错责强。弼暴赣鲡魏，将斑滚筏为“产晶”却蹩肯定的。 在拽国，咿华人民共和国献血法( 以下简称献嫩法) 规定了无偿献 斑带瘦，取淆了隘前酶肖偿采焱静政策；同时魏定公民晒床用斑时是交付用 于血液的采集、储存、分离、检验等费用。基予以上内容，献舰法第2 2 条规定：“医疗梳构的躐务入员造反本法烧定，将不符合蔺家规定标准的衄液 用于患嚣，给患者造成损害的，应当依法赔偿”。这爨医疗机孛句只有穗违法 键供了不符合国家标准的血液时才承担损害赔傣责任，驻然是道错责任，不 利于受害人。如果患者输血，因此感染上菜季中瘸毒，潜伏几年聪才发馋，蔼 在血液采集时并无该种瘸毒的检验项目，若依现行的献血法患者便无法 获得赔偿。然恧这样做怒否合理? 患者的毽康投剿又如俺僳障? 笔者认为， 征是源予社会的进步以殿现代社会对人的生命健康权利的珍视，不仅仅是( 有 i 于不主要是) 对提供缺陷产品的众业责任嬲追究，更是对入豹安全熬全嚣爨护 以及对救会风险的分担。如同一位专家所言：“迭是个是否一个吃尽了苗头、 囊染瘸痰并经魇了可糖豹鏖难懿入将必须独妻承受鑫己熬苦难强毫无毒 馕， 成购买了同样的产品的其余人不应当贡献一份力量的问题。” 7 1 总之，血液及 斑滚剩懿裁其捡灏、采集、存贮、供应熬过程寒黉，无黪子一穰工韭瑟鹣经 营过程，哺j 不能将其排除在法律的规定之外。因此，将血液及血液制品视为“产 熬”蒡逶耀严辏舞任是磁行豹。港然，蔑了避免嚣疗援耱黉任逶熏，在医疗橇 构与患者之问寻求平衡，可以考虑采取设定一些免责条款、限定赔偿数额等 措藏 医学的发展使人体器官缀织穆檬成为w 能，现氍许多国家已经熟练地攀撬 了这璎技拳。子罴也馨寒了夫俸维织瓣法德她谴瓣鼹。基籍短摆枣溪在蠹豹 许辫国家| i 5 j 无专门立法解决入体器官应否商品化的问题。对此人们般认为， 太俸组织麴分褰不仅意臻糟当事人嚣太羹簇莲，邀较骞可熊导蒙冀掘髂抵锵 病辫能力的下降乃垤丧失，是不可接受的。而且糟允许人体器官的商品化避 会赘寒基太鼹道德熬羧。零骏年囊鞭、露美等逸藏崮瑗芗瓷器嶷霞绑蘩天鼹媾 别是无家可归的儿黛) 出售其内脏的犯罪行为。因此，各国一般均禁北器官的商 暴偬诖莲鎏龟进鑫牟耀兔蟊黪蹬卖鑫跫簿器富。襞莺稼蔻一个深受德家文琵影躺 的豳家更肴麓人体的完整性，在这方璇应更加慎重，有关人体器官缎织移植方 覆辩阔题最缝逶过专辩立法严瓣溪藏，磊不自墓饕天傣爨害缝织筏受“产鑫”； 4 、关于初级农产品。世界上大多数国容将其排除在产鼎范围之外，无非 螽考虑嚣：裙缓农产嚣是零热工辩天然产燕，窖；器产生潜在鹭缺熬帮难；美礴 定缺陷的来源，责镊者不好确定，闲此造成的损害事故的大小、机肇都远小 予工篷产赫鼗表鼗生产者巍市场孛处予嚣势楚霞，密予平簿考虑，不应该涟 用予严格责任。但烂，我们应注意到，现代农业生产已借艇了现代化大工业 生产模式，镪缀农产品并戆较多羚爱菇认麓霞素豹控箭，阉孵也豢含着谇多 不w 颈测的变化因淤，如荑鞫的疯牛病、阴蹄疫等所造成的损害程度、广魔 竞套髓与工馥产晶撩菝鬻，甚至更严重；两餍生秘藻霞技术生产泓盼基霞渤 物产晶，如基因大驻、牛肉、奶粉镣，由予其内在的不可知豹风黪羧素，其 危害筵是赡豁预料e 现实褥醒我f f j ，不应群拘泥予陈旧观念，而蘩在新闻憨 新辫式下薰斯审视初级表产菇的定性定垃蝴趣，要零生产糟在爨取离颧利瀚 静间盱，不耍忽褥产品的潜在危险，忽视消赞者的生命健藤权，否则也应承 担楣戍靛费任t 我耀正在大力建设、发展“绿色食撼”工程，基于这一客观 要浓，我戳为在我国的产品责任法中应将“初级农产品”纳入到产品范尉 擎 之中。另外，经过加工的渔业产品和猎获物也应包括在产品之内，因其受到 了人为因素的控制。 5 、关于服务。在现代社会，产品与服务构成了企业经营活动的主要内容。 在紧张工作之余，人们为放松自己而参与各种各样的娱乐活动。有些活动具 有高度的危险性，如我国各大城市纷纷兴建起的过山车、水上滑道等游乐设 施以及近几年出现的高山滑雪、蹦极、徒手攀岩、卡丁车、野外探险、登山 等一批体闲运动项目，出现了很多伤亡事故，绝大多数是因为娱乐活动存在 安全隐患造成的。然而，由于在这些游乐领域，我国一直没有制订有关其安 全方面的法规、标准，以致受害者无法得到合理的赔偿。对此笔者设想，将 “产品”扩大解释为包括服务以解决此类问题是必要的。理由有三：其一， 这些服务与工业产品一样都具有危险性，服务者应当保证其安全性，即使服 务者的服务( 如游乐设施的设计、安装及操作规程符合国家法规、质量标准) 无过错，也应当承担损害赔偿责任，否则对受害人来说是不公平的：其二， 如前所述，正如软件与硬件日益密切相连一样，服务与产品之间也变得难以 区分，而且常常混在一起提供给消费者，再硬作区别并无太大意义。其三， 司法实践中可以以是否存在“不合理危险”为标准对各种服务进行判别，使 那些具有危险性的营利性服务的提供者承担更大的责任以避免更多事故的发 生并使事故风险分散。 6 、我国产品质量法指出了将“建筑工程”排除在产品范围之外。据 此绝大多数的人认为不动产不属于产品责任法的调整范围。而消费者权益 保护法第2 条规定：“消费者为生活需要购买、使用商品或者接受服务，其 权益受本法保护，”由此规定看，消费者购买住房等不动产应属为生活消费的 需要，因此理应受到消费者权益保护法的调整。而私人住宅当属“建筑工程”。 这样，两法在产品的范围上是否包括“建筑工程”便有不协调之处。的确不 动产与普通产品的性质及加工制作方面有着很大区别。但在实践中，由于房 产舞发商提供蠢晶房质量不会格、存在安全隐患等鼹困造成的人身携害、财 产攒失等纠纷时常发生，法院往往依据消费者权益保护法作出判决，赔偿数 额一般赧缀低，无法体瑷对消费者投蔻豹充分绦障；蓑萎攘爨该法豹羧定， 需蕞由原告承担举证责任，这对一般的酱邋人来说，要证明房屋存在安全隐 患显然是不公平豹。由此笔爨试为，产品豹撅念应及予不动产( 髯毽按照消 费者权益保护法的规定，产品也包括不动产) 。 爱外“建筑工程”是一令滏须遴一步骥确豹概念，著萎也不是滋律本语， 其内涵和外延不确定。容易给法律适用造成困难。制定统的产品蒲任法或 落谣蠢关立法跨痘予以耱诵，应捷藤“不甏产”取舔代之，它“既霹溢与各 国民商法分必、各国产品责任立法用语保持致，叉能与我国现行法律体系 怼这一概念盼麓定相致”。【9 l 使用“镑售”一词也不够弱确，不应麓单的理 解为通过销侮而交付的物品才算产品，应理解为为缀济目的的交付，以免将 塞稳、无偿赠送静产晶簿豫在矫，霞照建议将这里靛“销售”改为“流通”， 将产品界定为“用于流通的产品”而菲狭义的“仅用于销售的产品”，更能正 确反映产品豹实际祷况及法律酶调整范围，抱那些“出于营销舀的而无偿赠 送或分发产品的行为”也包括进去，充分保护消费赭的利益，即赠品也要承 疆严格产品资侄。f l 因此，笔者以为，所谓豹产品，是指一切经过加工并用予流通的工业产品， 无体物之电力、煤气、石油气、热等亦皮包括在内；人为因素所控制的初级 农产晶，经 j 建加工的畜牧、渔业产品和猎获物以及智力产品、血液、血液制 品、服务和不动产也应包括谯内。不包括天然产品。 二、关于产品缺陷之比较 在比较研究产品缺陷之前，有三个近似的概念需簧予以嘴确：产品缺陷、 产品瑕疵和产晶质量不含格。这三个褫念在含义、标准和适用稳围上是不尽 相同的。首先，产品缺陷与产黯瑕疵鸯所不同。产品缺陷是以产品具煮危险 性为前提的，怒指产品缺少通常应具有的机能，以致对他人的财产、人身构 成的积极侵害的恁险。产品瑕癜则是指产品本努交易价值的低辫状态。缺陷 的外延小于瑕疵，产品缺陷只建种具有不当危险的产品瑕疵。其次，产品 缺陷和步品质爨不舍格墩不娟嘲。产品腰量不会接是以产品是菊蔚会国家酶 产品质嫩标准作为判断依据的。而产品质量标凇是国家根据现脊科技发展水 平、产黯设计嬷工瘩平等多秘因素制定豹，瑟不是以产熬毒无熊险性终为难 一标准。一般说来，国外的产品责任法只涉及产品缺陷，不涉及产品瑕疵和 产品质羹不合掺黪翊题。在论述产品责 薹鞋誊爨“产鑫铰簇”谲。关予产 鼎缺陷，各国的定义和判断标准不。 ( 一) 美鞠豹有关规定 美黧统一产品责任示范法若未对产暴缺黪下一个暖礁戆定义，嚣是将 缺陷分为：制造缺陷、设计缺陷、警示缺陷和说明缺陷。美国授权法第二次 蘑述基莓莓产翕缺略定义必：产黯舍骞砖使用人袋瀵费鼗人身或财产之不台 理的危险。其判定产品具有缺陷的方法商三：其一，危险与效用分析标礁。 搬摄“筑陵与效蹋分辑”，法院翅公共致簸弱天平舞量避嚣，天警憝一端是特 定的产晶设计的危险，另一端是产品的散用。由于革新产品有磁当的社会利 蕊和裁遗韭本舅戆竞争藤力，一定程度瓣最险楚不霉避兔静。瓣忿，砝隅应 当放在产品设计的“合理安全”这一点上，制造者颁为设计缺陷负责。其二，消 荧奢羲羹标准。毫是客蕊标准，帮应掇攥含理谨慎豹游费者使愆特定产鑫静 具体情况而定。问题的关键是合理谨慎的消费者以制造商预期的方式使用特 定产箍嚣雩，其痘囊颈觅鬟懿安全程度。麓言之，翦者捂通常一般翻造入，如 果知悉商品有缺陷可能造成消费者损害，仍将商品置于市场销售，则此种商 鼯蒸霄“不台瑗鹬最险”；藤耆灏，蒗费滔程逶鬻认谈辩瀚安全瓣魔杰，台瑶 遘揍楚瓣镪骞熬蹬，劐裁羚产瑟热蠢“苓会理簸除”。冀兰，滟会掾漤 兼顾清辩嚣瑟螫棘漆耜藤本与效益标准，帮采爝莱一个橱i 准时黼槽应考虑爵 一令耨港鼹露嚣，奁爨护瀵爨翥枝鼗熬瓣瓣，魏燮产者撼供经游主懿含理镙 护。 ： 羧蕤薅鋈家辫莠美攘定 撬令援楚：“翅爨产嚣誉貔提撰a 裁骞投趱揍塑蜜垒，羽蠼子缺躞产 菇。”萁将缺陷静定必建窥农产晶静安叠瞧乏上，袭暖了产晶严格费任鹩立法 溅懿。熟粼溪魏戆黪嚣臻楚攒令棼巷蕊翁撬怒，帮艇产誊巍下劐绩挞下 寨髓鼹供人稻所瓣待酶索杂，受q 认为产酾熊有缺陷t 其，产晶的介绍；冀 _ ：，羡舞l 产菇戆念瑷鬟德；英三，产最赞予蠢爨链罄。疆季蕤戳是爱袭棼笈 盎筝瓣产晶液售就试为原来的产品肖缺陷。豳此可觅，指令主臻采取“消费 赣金莲辩簿蹙瓢8 蠢溅。荚嚣溱费尝擦笋菠囊定；“袈要产藻藜安受犍 没有遮秘八们有权期待簖程度，都么产晶就存在缺陷”。德国产品责幢法 瓣蹩，“热鬃产黧缺少鬃及舞骞穗援，戈冀蓬下裂壤嚣下罨疆舍蕊鼗燕戆蜜全 穗，刚产黯存在缺陷：熟，产晶的展永；其二，可以奋理预见的使用；疑 曼s 将产蕊避孬突器嚣巍蹩嚣嚣熬霉怒；葵餮裟禧嚣瓣嫠鏊产菇楚舞溪毽 灏耀”消费者合穗期待或颧见”的标准。 ( 兰) 蠢奉浆舞美溪定 器本露遥魏浚嫠凌露1 2 黎攀2 款蠖定：“攀洼瑟橡涎袭舔，是豢惫送 诫谁造翰晌特性、其通常预见的使用形态、其制溅业主锋交付该榷4 造物时其 穗与该裁逡饕毒燕戆事矮。读裁爨褥爻酸遴霉交嚣戆安垒楼。” 此外，各国为髓好地认定缺隅，一般将产品缺陷的外艇分为麟类：其， 竣谤鹾麓e 鲞产熬鼗谤天瓣囊话骞案毒蘧鹜鼗学之廷嚣导致整兮黛_ 字凌辫产 】3 鑫其有不舍理簸蔻验。其二，籁造缺琏。捂生产耆在籍遥或装配产蕊筋一系 列环节中，网质量监控系统的疏忽而导致个剐产品异予科学的设计雨具备不 合嚣翡凫浚。箕三，罄示蔌稳。又豫拳孬警烬说曝缺癌，摇生产者巯予虢遥 当的方式向消费者说明产品使用的方法和警泳危险、防止应注意的事项，因 磊导致其有会毽嚣危险盼产茹碟麓导致蔻陵发生。英嚣，袭展缺貉。叉稼发 展风险，指产晶具有当时的科学技术水平难以发现的潜在的不合理的危险。 发曩燕浚在美藏魏多数鲻可豁受责。指令瞧将发蓑臻骧露为免责抗辨静理 由。因此，前三种情况是承担产品责任的客观基础，而发展风险通常不归为产 品缺络熬范蘸之蠹。 从国外对产品缺陷的立法来看，商灏点是漱同的：第一，将产品缺焰界定 为“不合理危陵”或“不鼹撬供人销有权鬻符的安全”，无论其称谓如阿，但 基本禽义是棚同的，惩实质上豹差别，即都揩缺乏合理的安垒蛙。第二，明 确蕊定7 产黼缺陷的翔掰标港，甭显采取的标准匿益熏现客观佬趋势。 ( 蠲) 我謇蓑律姆鸯美瓣定 我国产品质量浪第四十六条规定，产品缺陷“是指产鼎存在危及人 赛、袍入财产安全的不合瑾辩危险；产箍有保障人体健康、人身财产安全的 国家标准、行业标准，是指不蟹合该括准。”该条文从鳆个方面定义了产品缺 雅，确定了我稻羚甄产晶缺麓酌两个不两的标准，即产品是谱存在不台理危 险的基本标准鞠是否符合国家标准、行业标猴的生产标准。瞽先，产鼹存在 “不合理的危除”作为产品缺陷的定义，符合我国切实保护消费者的合法权益 豹产鼎责妊割爱豹立注目豹，与歇美餐家产熬缺陷含义一致。其次，生产振 准，辩“产品裔保障人体健康、人身财产安全的国家标准、行业标准的，是 捂不符合该标壤”，该产品存菘缺珞。笔者以为，我凰产晶质量法关于产 品缺陷的定义存在一魑不足之处：其，采取双重标准，会发生标准冲突。产 盛质羞法素蘩4 6 条的产菇缺陷定义，提供熬“苓含疆鑫险”栝麓帮“不符台 鞠家、行救标准”要求，遮两个袋浆可衡凝的产赫情况的稳固程辨延上悬交 义凳蕞，帮露暴柱* 蓬褰、簿建标准”对，凝嚣滚薅8 苓食理蠡险”来辩爨 产品是否存在缺陷，又可以用“国窳、杼业标准”寒衡量产品是镬脊在缺陷。 那么会蠢瑗符合匡家、褥遭标撩部倭窬东不合壤危陵静情嚣，遮露究竟该 擞燃 走定产品是黄莓在缺黻? ! 其二，装张瘸“攀含理斑睑”标准，那么激 衙要将这一标准其体纯，潮定或确立更强其体酶瀚碡的标准，辩装菌对设诗 缺驺采取“燕验效用分擀”标准，聪蠢l 遗缺陷采照“港费者预见”括堆。蕊 我颡懿8 不台理斑陵”要辩较为擒象、麓统，法律没有泠予进一疹蕊定，霞 筑，实黢审经燕襟体。冀三，若袋趱霪家、行韭榕雄，酃么垂予标准错误戏 制定标准违法对，产品斌陷给消费者或使用者造成损害时，损害由谁来承糖 簸髅责器? 器l 垄魏静枣美立洼没蠢穆塞毂蹩。 困豫，笔者认为，在产品缺陷的概念上，我阑产品责任法应作如下完蒋： 嚣一，借鉴默美靛经验，攘捃我嚣漶费蠹较益追稼霉要辍大力塞予港保护鳇 蕊安。确邂产品缺陷一黢仪指存程对使用人或消赞者人掰战财产谢不合碾的 熬陵e 蘩= ，吴侮蔑定羡嚣枣在“季会璎黪盏陵”黠，聚敬嚣雾上诲多馥巷 的通行做法，将产品缺黠避步分类，根据不同类型确定具体标准或评价圆 豢t 如鬏诗浚簇，采震“楚验效瘸癸羲”稼雄，鼙逢蓑产燕羲毫爝毽器热潼 憔+ 综合考察产晶的效用性与必嚣性、危隐规避埘能性、消费者毹险预测的 鹫翡性、甏造舞或预定爱攫薅妁技术寨平、替代设圣 藤可能缝等鼹索确认是 谢存在设计缺陷 制造缺陷，根据对合理使用者的预见憷进行分析，即已出 谨黪产鑫蕊蔻陵稔建著越蹬善逶黎簧耋裂壤产瑟祷经鬟裁嚣谖囊蕤蘩霓灏疆 魔* 则该产品具有不合理的危险，粼断的鼹索包括产品的性能、燎量、成份 等i 警示镀簇，判断是蚕孬在来鬻示、诞礴豹缺麓黪考察因素鸯：警示对麟， 内容合理性、警泳方式等。第三，对某些特殊产懿采取国浆标准优先豹原则， 荛竞蓦嚣家避镂麓菠。怼莱鏊产品灏强匡家抟釜整楚必要熬。重家褥准薛为 衡量产品是磷存在缺陷的尺艘，这风能是产晶责任法的例外，并且产品责任 法中霹蕊露憩苓镬篡髂援定，将它爨德标准纯法等其它法簿终爨麓定， 产品赞任法巾应有“法律另谢规定的除外”的文字。从法理上而言，贯彻国 家豁准燕竞瓣藤爨，基于标准熬镑 瑟或靠g 定法律违法掰导致鹣产晶致接，疲 由国家承担法律责任，这部分内容也_ | 澈有待肖* 法律加以规定。 练台鑫上分褥，缝合我潼耱实舔，我敷为在谈慰产磊蕊答矮毒不会理危 险时，宜采用“混合标准”，w 从以下几个方面予以滞虑：l 、生产者制造产 品静预筋霭途。琢考虑一卞合理谨慎游生产鬻知道f 或者应当翔道) 其产品酶危 险时，会不会将其投入市场；2 、一个具有社会一般认识豹普通消费糟对其购 买饺爝产品蜜全侄盼合理鬻鬻。如果萦一种熄险是一般清费者意识至i 但仍然 愿意承担的，就不属于“不念理的危险”；反之，裁壤于“不合理的危险”。 通常漓费者对产品安龛性的合理勰望可通过产品广静、使用说明或一般用途 形成；3 、铡遗产品融尚未认识静鑫殓，由于认识筠鼹限牲，不夔在产品效用 不变的情况下，将其铡得更蜜全、或用其他代替品，应该认为这些产品不具 窍危烩姓；4 、羞产鼓黢各项性娩与檬漤郝移会强到标准对，不篷藏鼗认定不 其有“不合瑗的危险”。j i l l 三、关于产蕞责往归赉原刚定比较 蔚谣“毅责”，在德匿擎者拉稔获嚣来，楚搔“受援行为之结果，对受客 人而裔，即填补其所跫之损害”。道菠奇则认为归责是指：“决定何人，对于 菜帮法律瑗象，在法律赞筐粼新上应受整莫费任丙言”。台湾学者邱聪智认为? “在法律规范原理上，使遭受掇窖之投益，与促使损害发出之原固者接合， 蒋撰密毽丽转嫁由原鞫者承掇之法簿价值羚断嚣素郾为船资意义之核 心”。1 ”1 王利明教授认为，归费是指“行为人嚣其行为翔掳 孛致怨人按害麴 6 事实发生默爱，应依鹰耱禳器使其负责，就静撮攒体现了法律抟徐蘧判断， 即法律应 刍 行为人的过错述是应以已发生姻损害结架为价值判断标准，抑藏 戳公平考虑等俸隽价值判薮器礁，蕊餮簿灸入承掇侵权费链”，“稷投滚豹辩 费艨则，实际上怒归责的蛾则，它是确定杼为人的侵权良事责任的掇据和标 准”。 1 3 1 因而，所谓的产豁责任j 疆责原则是确邀产品赏强的标准和依攒，它决定 蓑产晶贲强黪梅成要俘、举涯责任酸受掇、损害赔馁原劐和方法戳及抗辩事 由的确定和采纳，是产晶赞任法的灵魂与核心。因而研究产品责任就不得不 矫究产箍责任蔚懿爨原戴。 一) 美国产品黉往扫责蹀裁 在美戮的法律和判倒爨，产品赞任熬i 鼹贵原则谢三个： l 、遭失赛矮。荚嚣懿产品责强法产璧予二卡链纪翦溺。诧蘸，对产酷 制造人责任的归责原则通鬻罄于合同关系，产品责任只戆产生予会黼双方当 攀入，披侵害久圭张权秘须虢合同关系成立凳前摄。这一立法模式的最大弊 端熬，“无食间即冤责任”鹪司法原剿对无凝接合耐关系豹港事人和合嗣以外 静萋三人静法律救济极蔻不秘。随着经济静发展和产菇责任诉讼的增多，合 同必系日益成为销售者对产鼎缺陷所歪损害进行有效索赔熟桎格。毽两，在 1 9 1 6 年，缀约掰法院审理畿宽稚森诿布伊巍汽率公驾一案中 h j 铋竣了过失产 品爨任原赆。该寨将产最赞任应用予浸扳行为领域，确立了产晶囊4 邋入豹过 失责任，并通过髓后不同寨错的扩张解释，将其扩及一切囡存在设计、制造、 检验露指示嚣方嚣嬲过失弼对人身蠢恁险豹产品，突破了含髑关系产器赛馁 的传统观念，尽管程实际巍活中，这种赢攘的合同芙系往张是存在的。这 理论在当时成为美嚣各舟 确定产品责任嚣妻要标准，瓢疆将与受害饕嚣合丽 关系，但对产品缺陷存在过失的制造者纳入产黠责任法的调整范溺。 过失责任，我国的一些学者也称之为筑忽责任。它是指制造离蠛销售商 在产品生产戏销售过程中因过失而造成产晶缺陷，致使消费者、使用者或第 三者遭受夫摄伤害或财产按失，裁逡亵或镶警巍应承担豹囊霞。兴定产晶裁 造人有过失行为须首先衡量行为是否符合一定的“淀意义务标准”。美国侵 投行为法重达募3 9 5 条燕定：产品锯 逢孛因没有徽鬟“会理的注爨”面造 成产品缺陷的制造者，应对凼此而导致的使用者的损害承担过失责任。对这 秘会灌注意义务豹把握括壤，出法院菝令寨串行受入涎军龄、职篷、躲识、 经验等因素进行综合考量。在确定上述“注意义务标准”时，制造商的责任 应钤瓣产最本隽，瑟非行隽入之霉为。在该磺趋责溅黎下，鞭告要黢诿须蓄 先证明由于制造商的行为低予注意义务标准而导致其产品存在缺陷并给使用 翥造成损失。添告需援弓f 以下任何一个理由以证明被告的过失：( 1 ) “事实推 定过失原则”即所发生事件的本身足以证明被告存猩过失的行为；( 2 ) “违 法筏为过失舔粥”，帮产品鹄生产稚销售不符合硝或联邦法律有关产菇的质 量、检验、广告或其他方面的规定：( 3 ) 制造者或销售者寒对产品的危险性 褥蠢必要的警告；( 4 ) 产鑫设计上存在缺陷。因此，涪费者如果主张被告的 “过失责任”，势必耐临繁重的举证压力和庞大的诉讼开支。在一些错综复杂 的产赫诉讼币，原告往往难予证明被告的过失行为。尽管从有利于蔗告诉讼 出发，美国通过程序手段试图改变原告的举诞责任，即举证责任由最可造 成损害的一方当事入承担，扶历史上看，美豳也确实在逐步提升被告的谨慎 义务，但由予其来发展成为一项独立的归责暇则，消赞者的举证地饺并耒得 到穰本改变。正园如此如今美国采用过失窬任原则的仅限于特拉华、马萨 诸塞、密歇嘏和卡罗袋纳四个烟。f 1 5 1 2 、担保费任。担保赏强是摆制造商或销售商违反其对产品质量、规格 或性戆的陈述或说甥，而使缺隆产品造成游费者、使雳者或第三者豹人身伤 害或财产损必，制造商或销售商所应承担的责任。在茨国，担保责任是确定 i 产熬耱裁逡褒或链壤褰赛镁弱重要法律依撰之一。攘傈霉淤是稠示豹，夯瑶 以鼹默示的。所谓明示担保，是指产品载有有关产鼯作用的内容，主要见于 刹逡囊或镑整离谣锈其产赫符合援定耩准懿谎弱或辕述孛( 露产鑫广告、说明 书、介绍书椁) 。默承担保则是指卖方应当掇保产品麒有其通常的价值和效用， 其蠢乎均、串等瓣赫震，不舍戆蔽瑕疲。校据冀肉容不嚣，获示撵缳又可分 为两种：一是商销性的默示担保，即出售的产品应符合其之所以制造和销倦 瓣一般嚣豹。美匡统一裔法典蒙= 缓第3 1 4 条第2 款麓定：“除菲不予邋 用或加阻修改，如果出售人是出售该种商品的商人，则出僚该商品的合同中 应歉示保证该裔晶逶合镑害。”二蔗遥合特定用途静歉示撵保。统一商法燕 第二编第3 1 5 条规定：“如粜卖方在订立合同时有理由知道灏方对货物所要求 盼特定蘑途，而显买方依赖瀵方的技能和潮断船力来挑选袋提供合邋的货物， 则卖方就承担了货物必须适合这种特定用途的默示挺保”。担保责谯确立之 初，箕理论上未脱离合同法体系。赢至1 9 3 2 年，华盛顿州最高法院在柏克新 特诉福特汽攀公司一案中，【1 6 l 对胄遣商产品责任的“侵权行为责任体系”挎 了丈幅度修派，将掇保责任税为一种侵权责任，以适应社会缀济环境的改变。 法院认为，制造商譬原告虽不存在襄矮会尉关系，鼹缎磐照卷提售该车具有 某种广告上所声明乏功能并购买和使用，因该产品缺陷造成原告损密，原告 主张砖4 造窝受侵权责任对，制造亵懿欺示撂保剿具露“侵投毒亍是的零囊”，缀 告可据此主张制造商违反了担保责任。由此可见，谯美国产品责任漩的历史 上，担保责任经历7 从合同舞 壬曼| 酸怨责任，霉壶璇忽责佼爨担傈责 壬静迂 回发展历程，形成了对合同衡任的“否定之谮定”。这一发展轨迹昭泳了担保 责任毫实现? 薅台鼹责莛款“扬弃”，软台爨镶壤步入侵权孬为鬟域。瓤司法 实践上看，貔担保责任而言，美国更强调默沭的担保责任。f 1 7 】除习惯法渊源 癸，骞关攫僚赛经驰藏文法未篓竣“产品制造翥责强法”豹形式集中在美国 统商法熊的第二编第三节，该法典已被美国除路易斯安娜州以外所有 熊豹藏法歆司。 3 、严格赞任。所谓严格赞任，怒指只要产品有缺陷，对消费者域使用者 其毒誉会理懿危殓，产生人身伤害或辫产损失，产鑫产、镑各个环节审豹a 都 要负赔偿责任。严格赞任的擞著特点之一，就是不要求产品赞任诉讼中的原 告对羧告懿藏髂藐忽弦秀提交涯舞，炎要滚费者受囊侵害，赣能获德赔偿。 严格责任理论的发展基于特定的环境。酋先，美国许多捷业已发展到相 当程旋，不努戳“巯忽”栗减轻其蠹任，丽疯对整个社会和消费者撵受更全 面的责任：二是虑及对个人权益的保护。消费者应受到生命权及健康权之保 障，茂楚危我消费者生命键藤农