（经济法学专业论文）信用证欺诈例外原则的法律研究.pdf

哈尔滨工程人学硕士学位论文 摘要 信用证是国际金融和贸易领域最主要的结算和支付方式，信用证 交易以银行为中介弥补了国际贸易中买卖双方信用关系的断裂和不 平衡，极大促进国际贸易的发展。独立抽象原则是信用证机制存在的 灵魂，也正是这一原则助长了信用证诈骗的日益盛行，为遏制信用证 欺诈，各国在坚持信用证独立抽象原则的前提下，承认“欺诈例外”， 允许银行在存在欺诈的情况下，不给予付款或承兑汇票，允许法院颁 布禁付令对银行的付款或承兑予以禁止。欺诈例外原则逐步确立发 展。目前，我国已经加入了世界经济贸易组织，随着金融业的开放和 经济贸易的深入发展，信用证欺诈的风险将更为严重，为此，本文在 研究欺诈例外原则和分析信用证欺诈的典型案例的基础上，提出了对 我国的信用证欺诈例外原则的立法和司法实践的个人见解，以期更好 的处理我国的信用证欺诈案件。 本篇研究论文共分为六章：第一章绪论，介绍了信用证、跟单 信用证统一惯例、信用证的独立抽象原则和信用证欺诈，为下文做 出了相关基础知识的介绍；第二章是信用证的欺诈例外原则的概述， 主要介绍欺诈例外原则的内涵、特征、建立的理论基础、欺诈例外原 则确立的必要性，以及信用证的独立抽象原则与信用证欺诈例外原则 的关系；第三章是信用证欺诈例外原则的适用，详述了美国统一商 法典中对欺诈例外的规定及我国对此原则的有关规定，对欺诈例外 原则中的欺诈的认定及欺诈例外适用的条件及程序：第四章研究了欺 诈例外原则与银行有关的问题，包括银行适用欺诈例外的条件，跟单 信用证下银行的权利和义务，及在可能存在欺诈时银行如何应对：第 五章研究法院的禁付令，指出禁付令的实质，比较与相关概念的异同 嗡a ：浜 一崔大学硕士导位论文 及发布禁付令的条件和程序，并以典型案例详析我国的冻结令：第六 章从一案例看我国的欺诈例外的司法实践，并加以笔者个人对我国欺 诈例外原则立法和司法实践的看法。最后，结论总结了本篇论文的主 要见解。 关键词：信用证：独立抽象原则；欺诈例外；禁付令 哈尔滨工程大学硕士学位论文 a b s t r a c t a si ti sk n o w n ，t h ed o c u m e n t a r yl e t t e ro fc r e d i ti st h em o s ti m p o r t a n t m e a n sf o rs e t t l e m e n ta n dp a y m e n ti nt h ea r e ao fi n t e r n a t i o n a lf i n a n c ea n d t r a d i n g t h em e c h a n i s mo fl cp r o v i d e st h ec h a n c eo fr e m e d y i n gt h e b r e a k a g ea n di m b a l a n c eo ft r u s t w o r t h i n e s sb e t w e e np a r t i e s ，t h es e l l e r s a n db u y e r s ，a n dg r e a t l yp r o m o t e st h ed e v e l o p m e n to fi n t e r n a t i o n a lt r a d e i ti st h ep r i n c i p l eo fa b s t r a c t i o na n d i n d e p e n d e n c eo fl c ，t h es p i r i to ft h e m e c h a n i s mo fl ct h a tg i v e ss o m ei l l e g a lm e r c h a n t st h ec h a n c et oe n g a g e i nf r a u d ，m a k i n gu s eo fl c i no r d e rt oc u r t a i lf r a u do fl c ，s o m e c o u n t r i e sa c c e p t e dt h ef r a u de x c e p t i o n ，a tt h es a m et i m e ，t h e ys t u c kt ot h e p r i n c i p l eo fi n d e p e n d e n c ea n da b s t r a c t i o n a c c o r d i n gt ot h i sp r i n c i p l e ， b a n k sw e r ea l la l l o w e dt od i s h o n o ra n dr e f u s et o p a yf o rt h ed r a f t p r e s e n t e da n dt h ec o u n t sc a nb a nt h eb a n k s p a y m e n tt h r o u g hi s s u i n g i n j u n c t i o n lt h u st h ep r i n c i p l eo ff r a u de x c e p t i o nw a se s t a b l i s h e ds t e pb y s t e p n o w a d a y s ，c h i n ah a sb e c o m eo n em e m b e ro fw t o ，w i t h t h eo p e n o ff i n a n c i a lb u s i n e s sa n dt h ed e v e l o p m e n to fe c o n o m i ct r a d e ，t h er i s ko f l cf r a u dw o u l db eg e t t i n gw o r s e t h e r e f o r e ，b a s e do nt h ed e e pr e s e a r c h o ff r a u de x c e p t i o np r i n c i p l ea n da n a l y s i so ft y p i c a lc a s e so nl cf r a u d ， t h i st h e s i sp r e s e n t st h ep e r s o n a lp o i n t so nt h el e g i s l a t i o na n dj u r i d i c a l p r a c t i c eo ff r a u de x c e p t i o np r i n c i p l ei no u rc o u n t r y ，i no r d e r t oh a n d l et h e l cf r a u dc a s e sb e t t e ri nt h ef u t u r e t h ep a p e ri nq u e s t i o ni sd i v i d e di n t os i xc h a p t e r s t h ef i r s tc h a p t e r i si n t r o d u c t i o n i th a si n t r o d u c e ds o m ea s p e c t so fl c ，u c p ，t h el c f r a u da n dt h ee s t a b l i s h m e n to ff r a u de x c e p t i o np r i n c i p l e ，a n dg a v es o m e 哈尔滨t 程夫学坝士学位论文 b a s i ck n o w l e d g ef o rt h er e s e a r c ho ft h ef o l l o w i n gc h a p t e r s t h es e c o n d c h a p t e ri st h ea b s t r a c t i o na n di n d e p e n d e n c ep r i n c i p l e i nt h i ss e c t i o n ，i t h a sd i s c u s s e dt h ed e t a i l sa b o u tt h et w op r i n c i p l e s ，s u c ha st h ec o n c e p t ， c h a r a c t e r i s t i c sa n dt h e o r e t i c a lb a s e so ft h ef r a u de x c e p t i o np r i n c i p l e ，a n d t h er e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h et w op r i n c i p l e s t h et h i r dc h a p t e ri s t h e a d o p t i o no ft h ef r a u de x c e p t i o np r i n c i p l eo fl c ，i nw h i c hi th a sa n a l y z e d t h er e g u l a t i o n si nu c ca n dt h ec e r t a i nr u l e si n c h i n at a w s ，a l s ot h e r e q u i r e m e n t sa n dp r o c e d u r e so fa d o p t i n gt h ef r a u de x c e p t i o np r i n c i p l e ， a n dt h es i t u a t i o n si n a p p r o p r i a t ef o rt h ea d o p t i o no ft h ef r a u de x c e p t i o n p r i n c i p l e c h a p t e r f o u ri so i ls o m el e g a li s s u e sr e l a t e dt ob a n k sw h e n f r a u dh a st a k e np l a c e ，i n c l u d i n gt h er i g h t sa n do b l i g a t i o ne n j o y e da n d a s s u m e db yt h eb a n k s ，i na d d i t i o nt ot h ep r o c e e d i n g st h a tb a n k ss h o u l db e c o m p l i e dw i t hi nt h ec a s e so ff r a u de x c e p t i o n c h a p t e rf i v e h a ss p e l l e d o u tt h ei s s u eo fi n j u n c t i o np a s s e db yt h ec o u r t s ，a n dn a m e d t h ee s s e n c eo f i n j u n c t i o na n di t se l e m e n t sf o ra p p l i c a t i o n ，b a s e do nat y p i c a lc a s ei n o u r c o u n t r y c h a p t e rs i xi sa b o u tt h ep r a c t i c eo ft h ef r a u de x c e p t i o np r i n c i p l e i nc h i n ao nt h eb a s i so fat y p i c a lc a s e ，a sw e l la st h ep e r f e c t i o n o f c h i n e s el a w sr e l a t e dt ot h ef r a u de x c e p t i o np r i n c i p l eo fl c f i n a l l y ，a c o n e i u s i o nh a sb e e nm a d e k e yw o r d s ：l e t t e ro fc r e d i t ；i n d e p e n d e n c ea n da b s t r a c t i o no f l c f r a u de x c e p t i o n ；i n j u n c t i o n 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本文的所有工作，是在导师的指导下， 由作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文献等引 用己在文中指出，并与参考文献相对应。除文中已经注明引 用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经公开发 表的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体， 均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律 结果由本人承担。 作者。签字，：鸯銎丝 日期：卅舻年，厂月。日 哈尔滨上程人学硕士学位论文 1 1 信用证概述 第1 章绪论 信用证是迄今为止国际贸易中最重要的一种支付方式，被人们誉 为国际贸易的“生命血液”。信用证是开证银行根据开证申请人( 进 口商) 的要求和指示，以自己的名义向受益人( 出口商) 开具的在规 定的期限内凭规定的单据支付一定金额的书面保证。信用证的结算 方式以银行信用代替了进口商和出口商的商业信用，它使信用证项下 单证一致的付款责任转变为票据上的无条件付款责任，在国际贸易交 付领域发挥着不可替代的作用。 信用证的独立抽象原则是信用证交易的基本原则。一家银行做出 的付款、承兑、支付汇票或议付或履行信用证下其他义务的承诺不受 申请人与开证行或与受益人之间关系而提出的索赔或抗辩的约束。信 用证交易的标的物是单据。对于卖方来说，只要按信用证规定条件提 交了单据，在单单一致，单证一致的情况下，即可从银行得到货款：对 买方来说，向银行付款赎单后，就可以得到代表货物所有权的单据。 因此，实际上就是单据的买卖。 在信用证法律制度中起决定作用的是由国际商会制定的跟单信 用证统一惯例，缩写为u c p 。它是规范跟单信用证操作规则的国际惯 例，为各国认可并适用于信用证交易中。u c p 5 0 0 第一条明确了其适用 于明文援引该惯例的跟单信用证，规定：“只有信用证明确表示依该 惯例开立，有关部门当事人才受其约束。如果当事人另有约定，便可 排除该惯例的约束力。”“1 就是说，在当事人同意适用时才对当事人 有约束力。 u c p 也成为跟单信用证银行实务的国际标准。为了准确反映信用 哈尔滨工程火学硕士学位论文 证交易方式的发展，促进信用证纠纷的妥善解决，维护信用证支付方 式的领先地位，u c p 自问世以来已经历六次修改，现在的版本为u c p s 0 0 ( 1 9 9 3 ) ，即国际商会第5 0 0 号出版物。随着信用证交易领域的技术 发展和国际贸易的日益变迁，原有的u c p 5 0 0 已经有了修改的必要。 为此，自2 0 0 0 年开始，国际商会银行委员会便着手研究对u c p 5 0 0 进 行修订的可能性和修订方案，试图通过确切定义有关概念、着重强调 和澄清有关条款的含义、增补新的内容等对u c p 5 0 0 进行必要的修改 和完善。 1 2 信用证的独立抽象原则 信用证的独立原则( i n d e p e n d e n tr u l eo fl e t t e ro fc r e d i t ) 指的是信用证为独立自主的契约，或独立的交易。”1 跟单信用证 统一惯例( 以下简称u c p 5 0 0 ) 第3 条规定：“a 、就其性质而言，信 用证与可能作为其依据的销售合同或其他合同是相互独立的交易，即 使信用证中提及该合同，银行也与该合同完全无关，且不受其约束， 因此，一家银行做出的付款、承兑和支付汇票或议付或履行信用证项 下的其他义务的承诺，不受申请人与开证行或与受益人之间的关系而 发生的索赔或抗辩的制约；b 、受益人在任何情况下，不得利用银行 之间或申请人与开证行之间的契约关系。”简言之，信用证是独立于 基础交易的单据交易，只要受益人在信用证有效期内提供了信用证规 定的单据，银行据“单单、单证表面相符”的原则，必须履行它的付 款承诺和信用证项下的其他义务，银行的这项义务不因基础合同的纠 纷而改变，受益人也不能以任何理由向银行主张信用证之外的任何权 利。 信用证独立原则包括两方面的内容：第一、开证行与受益人之间 的信用证关系独立于受益人与开证申请人之间的买卖合同关系，银行 有绝对的付款义务，只要受益人提供的单据与信用证项下的要求相 哈尔滨j ：程大学硕士学位论文 符，单单相符。开证申请人在接受了符合信用证要求的单据后，不管 基础合同的履行如何，都要向开证行付款赎单。第二、信用证关系独 立于开证行与开证申请人之间的开证协议关系，开证行与受益人之间 的信用证关系只受信用证的约束，从这一关系成立起即独立于开证协 议关系，信用证保证银行的有条件付款。 信用证独立原则的意义在于保护受益人、开证银行，更重要的是 保护信用证交易机制本身。首先，这一原则保障受益人能安全收取货 款，而不受可能发生的买方破产、货物质量或价格争议等问题的影响； 其次，这一原则通过有效分配信用证交易中的责任和风险，并保证银 行的责任与其收取的费用相称，保障开证银行的利益；第三，使保护 信用证本身成为一种便捷、确定、灵活和高效的支付手段，而被国际 贸易界广泛接受。“1 信用证的抽象原则是指银行的信用证业务就其性质而言。实际是 单据买卖业务。在信用证结算过程中，无论是受益人向银行议付，还 是议付行向开证行索偿以及开证行要求开证申请人付款赎单，都体现 单据与款项的对流。这种单据买卖的标的物就是信用证条款所规定的 单据，而不是货物或服务。“3 u c p 5 0 0 对银行的审单责任和义务强调单 据与信用证的条款相符，单据与单据相互一致。这两个相符也都要求 表面相符。按通常说法，表面相符是指单据与信用证，单据与单据就 同一项内容在文字描述上应当一致。国内外不少论著在提及信用证的 这项原则时用了“严格相符”的提法，应该说这仅是从立法精神、政 策取向和对当事人的业务要求的角度去理鳃u c p 5 0 0 的规定是正确的， 但不能把单证之间和单单之间一些并不涉及内容的纯粹文法上的或 文字缩写和单词拼写的微小差别，也视为单据的不符点。”1 另外，u c p 5 0 0 第1 5 条在银行审单责任和义务的免责条款中还规 定：“银行对任何单据的形式、完整性、准确性、真实性、虚假性或 哈尔滨工程大学硕士学位论文 法律效力或对于单据中载明或附加的一般或特殊条件概不负责，银行 对任何单据中有关货物的描述、数量、重量、品质、状况、包装、交 货、价值或存在，或对货物发货人、承运人、运输人、收货人或货物 保险人或其他任何人的诚信或行为及疏忽、清偿能力、行为能力或资 信状况概不负责”此条表述了对银行审单的要求和信用证的抽象性。 信用证独立抽象原则是信用证机制的基石，但又是信用证欺诈产 生的主要原因，对于信用证独立抽象原则与信用证欺诈的关系有三种 不同的观点：一种认为，信用证欺诈是信用证独立抽象原则的重要缺 陷。笔者认为此种观点有失偏颇。信用证独立抽象原则在信用证机 制中的重要意义无可否认，甚至成为信用证交易的“灵魂”，体现信 用证的商业价值，信用证之所以在国际贸易中有不可替代的作用关键 在于其独立抽象原则。信用证欺诈不是信用证独立抽象原则的一部 分，没有独立抽象原则，信用证欺诈也会存在，正如国际商会银行技 术委员会主席惠布尔指出的，“欺诈的起因首先由于商业一方与一个 无赖签订合约，但是信用证只是为商业交易办理付款，它不可能充当 警察来控制欺诈的发生。” 第二种观点认为，欺诈归欺诈，信用证的独立抽象原则与欺诈无 关，信用证的独立抽象原则神圣不可侵犯。这种观点强调保持在信用 证交易中银行的绝对支付义务，如果买卖双方之间的争议具有冻结信 用证金额的效力，那么，不可撤销信用证的融资制度即将全面崩溃。 然而这种观点在4 0 年代以后基本不为各国多采纳。随1 第三种观点认为，信用证独立于买方与卖方之间的买卖合同，但 是在受益入欺诈的情况下，教条地不折不扣推行信用证的独立原则， 显然有悖公平合理、诚实信用的原则。”1 这种观点为当今各国的立法 和司法实践所认同，即在坚守信用证独立抽象原则的情况下，又承认 应当有例外。 哈尔滨工程大学硕士学位论文 1 3 信用证欺诈 1 3 1 信用证欺诈的主要类型和形式 信用证欺诈的类型主要是单据欺诈。单据欺诈就是利用单据的虚 假陈述或制作假单据进行欺诈。u c c 9 5 中规定了单据欺诈，第一，单 据是伪造的；第二，单据伪造是实质的；第三，兑付受益人交付的单 据将促成受益人对开证申请人和开证行实质上的欺诈。 它的表现形式，主要有如下几种： 第一、伪造提单，这也是最常见的一种单据欺诈。卖方伪造提单 骗取货款；或承租人伪造提单，骗取运费或租金；或托运人与承运人 合谋，伪造提单骗取货款。1 9 8 8 年，一家新加坡公司向海南木材公司 进口木材，海南木材公司申请中国银行为其开具即期信用证，托运人 新加坡公司与承运人泰坦公司恶意串通，不仅出具假单据，还伪造结 汇所需单证，海南木材公司虽及时判断出信用证诈骗，未将信用证项 下的款项汇出，但也损失开证费用，货物保险费等。“” 第二、预借提单和倒签提单，预借提单是在货物尚未全部装船或 者货物尚未装船的情况下签发的提单。倒签提单是指货物装船后签发 的，但签发的日期早于实际装船的日期。这两种提单归根结底都是欺 诈的提单，其目的都是为了骗银行和开证申请人，使提单符合信用证 的要求，顺利结汇。1 倒签提单是否构成信用证欺诈，各国的成文法和法院判例作法不 一，但我国的判例是持肯定的看法。在华润机械有限公司、香港民安 保险有限公司诉u u i c 公司、阿特拉斯海运贸易公司、东方汽车班轮 有限公司海上货物运输合同赔偿纠纷案中，“”法院判定：如果按本案 实际装船的时间签发已装船提单，该提单会因不符合信用证要求而不 能结汇，收货人的权益将不会受到损害。但本案船舶所有人巴拿马公 哈尔滨工程大学硕士学位论文 司及代理人东方公司明知倒签提单违法并损害牧货人利益，仍倒签提 单，是造成收货人损失的直接原因，已构成了对收货人欺诈的故意。 船舶所有人巴拿马公司是提单主体，虽然该公司在租船合同中与东方 公司约定“应签发与大副收据相一致的提单”，但该提单的签发不符 合大副收据，巴拿马公司也末把租船合同留在船上，也未告诉船长监 督，巴拿马公司的行为构成过失，应对倒签提单负全部责任。东方公 司明知倒签提单违法，仍为代理倒签，应承担连带责任。 1 3 2 信用证欺诈的防范 ( 1 ) 要慎重选择贸易伙伴 调查对方的资信情况，包括资产情况和信誉情况。要防止在国际 贸易中免受信用证的欺诈，最首要的就是选择资信良好的贸易伙伴。 而且，在以往的案例中，大部分的信用证欺诈事件都发生在不熟悉或 只了解很少情况的当事人之间。 ( 2 ) 有关各方要严格遵守跟单信用证统一惯例 跟单信用证统一惯例是信用证业务各方当事人都应遵循的规 则。虽然其中并无信用证欺诈的具体规定，严格遵守跟单信用证统 一惯例也不一定能够消除欺诈的发生，但严格遵守统一惯例，既能 减少因自己的失误给对方留下的可乘之机，也能使自己在发生欺诈倩 事时不会因违反统一惯例之规定而承担经济责任或分担部分经济责 任。 开证行要严格遵守跟单信用证统一惯例。首先应尽量避免开 立软条款信用证；第二，开证行应尽合理注意义务，谨慎审单，以自 己的专业技术找出不符点，发现单据欺诈情事，并及时向买方通报， 在规定时限内向有关银行和当事人做出拒绝付款通知；尽量避免因自 己疏忽大意未发现单据欺诈而向买方赔偿损失：第三，开证行对买方 6 哈尔滨工程大学硕十学位论文 关于受益人有欺诈情事的报告，应要求买方提供必要的确切的证据， 不能以买方“声称”受到了欺诈即做出拒绝付款的决定，否则将使自 己面临被起诉的境地；第四，开证行在受理开证申请人的开证申请时， 除依规定要求交纳预付金，提供担保外，对明显超过买方自身资产状 况、履约能力的开证申请，应予拒绝办理。 买方要严格遵守跟单信用证统一惯例之规定。首先，要对开 证行做出完整明确的开证指示，避免开立词义含糊不清、模棱两可的 信用证，对要求受益人提供的单据，要一一列明，不给对方留下可乘 之机；其次，对受益人提交的单据，要仔细审核，发现欺诈情事应及时 通知开证行拒收单据。 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第2 章信用证的欺诈例外原则概述 2 1 欺诈例外原则的内涵 欺诈例外原则是相对与信用证的独立原则而言的。它是指即使受 益人交付的单据表面上严格与信用证相符，一旦银行或开证申请人具 有确切的证据证明受益人在交易中欺诈或提供了伪造的单据，银行有 权不对欺诈性单据付款，开证申请人有权请求法院颁发禁付令或其他 措施禁止银行对受益人付款或付款后仍有追索权。1 由于在信用证独立原则下，银行仅依据单证单单表面相符的原则 审核单据，不对实物，不问基础合同关系，不法分子便可伪造、变造 与信用证表面记载相符但实际并不代表真实货物的商业单据通过银 行的审单骗取银行的付款。因而，世界大部分国家都确认了欺诈例外 制度，以排除信用证独立原则的适用，遏制信用证欺诈，弥补信用证 机制的缺陷。 2 2 欺诈例外原则的特征 第一、信用证欺诈例外没有法律的明确、严格规定。u c p 5 0 0 没有 定义欺诈，没有信用证欺诈的规定，也没有规定信用证欺诈的救济。 国际商会负责制定u c p 5 0 0 的银行技术委员会认为“在统一惯例中提 出一个明确的术语章节是一个可怕的尝试，这将引起许多国家委员会 之间的争议，而且不能保证对这些定义的下法能取得国际间的一致意 见，所以这一尝试被放弃了”。在依据u c p 5 0 0 开出信用证后，信用证 哈尔滨工程人学硕士学位论文 欺诈和救济就没有办法通过u c p 5 0 0 解决了，虽然一些英美法系国家 以判例的形式使欺诈例外原则确立和发展，大陆法系国家也依托民事 立法确认这一原则，但信用证欺诈例外制度都没有得到各国法律的严 格规定，诸如，何谓欺诈，欺诈的证据等都没有十分明确的标准。美 国统一商法典( 以下简称u c c ) 第五章规定了信用证欺诈和禁付令， “”虽然该章有专门的定义章节，但其中都没有信用证欺诈的定义；虽 然该章第1 0 9 条规定了“实质性欺诈”，但欺诈是否是实质性的，何 谓实质性欺诈的问题都是一个留给法官去决定其深度和广度的问题。 第二、信用证欺诈例外有其严格的适用条件。信用证独立原则是 信用证机制存在的基石，而欺诈例外原则是信用证独立原则的“有限 例外”。基于维护信用证独立原则的宗旨，各国都严格欺诈例外的适 用条件，比如，要求欺诈为实质性欺诈，要求申请人提供充足的证据 和必要的担保等。 第三、信用证欺诈例外的实质是国家试图通过权威的司法力量来 平衡管理所不能制约的“利益冲突”。信用证的欺诈问题蕴含着开证 申请人( 进口方) 、受益人( 出口方或善意的持票人) 与付款银行( 开 证行或议付行) 之间的利益矛盾，肯定信用证独立原则是维护受益人 和付款行的重要体现，而适用欺诈例外是对开证申请人的一种特殊保 护。“”一旦发生欺诈，为保护开证申请人权益，开证申请人可以申请 银行拒绝付款或请求法院发禁付令禁止银行付款，但这又可能损及银 行的信用和声誉，也可能给善意第三人的利益带来损害。 2 3 欺诈例外原则建立的理论基础 第一、是各国普遍承认的法学原理“公共秩序保留”原则，即如 果当事人选择适用的外国法或国际惯例违反了本国的社会公共利益、 法律的基本原则或公序良俗时，法院可排除其适用。制定u c p 5 0 0 的 9 哈尔滨：r 程大学硕士学位论文 国际商会是民间组织，其制定从来未征得各国立法机构的认可，司法 机构在个案中适用该惯例是对当事人意思自治的尊重。作为国际惯 例，u c p 5 0 0 不具有当然的规范性的法律效力，其效力依赖于国内法的 规定。我国民法通则第1 5 0 条规定：“依照本章规定适用外国法律或 者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。”可见， 在信用证欺诈问题上，我国排除适用u c p 5 0 0 是有法可依的。我国有 个别案件的判决就是依“公共秩序保留”做出的，排除u c p 5 0 0 的适 用，即拒绝适用信用证独立原则。 第二、是诚实信用原则。该原则是现代民法理论、立法司法实践 中被普遍遵守的原则，其平衡当事人之间的利益关系，不仅是指导人 们社会行为的准则，而且起着补充法律和作为司法依据的作用。它要 求民事主体在从事民事活动时，应诚实守信、坦诚相见、遵守诺言， 以善意的方式履行其义务，不得滥用权利及规避法律或合同规定的义 务。“”在国际贸易中，受益人的欺诈行为正是违背诚实信用原则，如 果在欺诈的情况下，仍坚持适用u c p 5 0 0 ，银行对受益人付款是显失公 平的，法律决不保护欺诈。 2 4 欺诈例外原则确立的必要性 据专家估计，即使去除最近几年一些巨额欺诈案件不论，从事国 际贸易的公司因欺诈所受的损失平均要占到营业额的百分之二到五。 每年的信用证欺诈案值都有几亿美元。由于国际贸易中信用证诈骗的 目益增多，信用证欺诈例外原则作为信用证独立原则的例外，为各国 所认可是有其必然性的。美国最早认可该原则并制定了相关法律规 定，美国法院干预信用证交易始于1 9 4 1 年的s z t e j ny s jh e n r y s c h r o d e rb a n k i n gc o r p 一案。“7 1 该案中，原告同印度的供应商订 立买卖合同，约定标的物为5 0 箱猪鬃。为此，买方请求美国银行( 被 1 0 哈尔滨工程大学硕十学位论文 告) 开出以卖方为受益人的不可撤销信用证。单据由一家印度中间行 作为托收代理提交给开证行。发票和提单对货物的描述均为猪鬃，但 买方发现卖方所装运是一些牛毛和废物。买方申请法院颁布初步禁付 令( i n j u n c t i o n ) 阻止银行兑付汇票。纽约最高法院接受了买方的请 求，颁发了禁付令。法院认为这不是通常意义上的买卖纠纷，卖方存 在欺诈的故意，而在卖方向银行交单要求付款之前银行也知道卖方故 意欺诈，银行不应以其在信用证项下付款义务的独立性原则来保护恶 意的卖方，造成买方的损失。尽管银行可以对买卖合同的具体履行不 关心，但银行必须十分关注和确信提交的单证项下的确存在货物而不 是垃圾或根本无货。 此案包含了几个重要的原则：第一、如果银行在付款前得知受益 人存在欺诈，则银行有权拒付：第二、受益人的欺诈必须已经银行或 开证申请人确认成立，而不仅仅是声称欺诈存在；第三、保护善意第 三人，即善意的票据持有人在不知欺诈存在的情况下，成为票据的正 当持有人，那么就不得以欺诈存在为由拒绝其付款请求。此案开创了 涝院禁止银行向受益人付款的先例。此后，信用证的欺诈例外原则和 禁付令被吸收规定在美国统一商法典中，这也是第一次以成文法 的形式规定信用证欺诈例外原则。 自从美国在美国统一商法典中明确规定了信用证欺诈例外原 则以来，这原则在英美法系各国的判例中得到确认和发展；与此同 时，大陆法系各国为了应对目益严重的信用证欺诈行为，虽然没有制 定针对信用证欺诈的专门性法律，但这些国家的法院根据各自国家的 民事法律的有关原则和规定，发展出了一套处理信用证欺诈的法律原 则，其实质等同于欺诈例外原则。 2 5 信用证独立抽象原则与欺诈例外原则的关系 哈尔滨 ：程大学硕士学位论文 第一、在保护主体上，两者是一般正义与个别正义的关系。具有 普遍性的法律条款体现一般正义，个别正义则用于个别特殊的环境 中。“”独立抽象原则体现信用证机制的普遍基础性规则，体现一般正 义。在诚实信用的情况下，各方依独立抽象原则实现各自的经济利益， 实现利益分配的平衡即正义。但在欺诈存在的情况下，欺诈方就是不 正义的，为保护个别正义就不能坚守独立原则，而要采取公平合理的 方法承认欺诈例外，纠正利益分配的失衡。 第二、两者在信用证制度中的地位看，独立抽象原则是基础，欺 诈例外是必要的补充。独立抽象原则确保信用证交易的快捷、可靠、 经济和便利，将信用证的开立、兑付及纠纷解决与基础买卖合同，开 证合同等基础性或附属性合同的效力、履行及纠纷隔离开来，保证银 行是处理代表货物或服务的单据。但为避免不法分子利用独立抽象原 则进行欺诈，确立欺诈例外原则又是必要且有现实意义的。我们应该 看到国际贸易中的信用证交易大多数仍是遵循诚实信用的，欺诈毕竟 是少数的情况，因此欺诈例外原则是保障信用证交易的必要的补充的 法律规则。 2 6 本章小结 跟单信用证统一惯例也肯定了信用证的两个基本特点即信用 证的独立性和单据交易。信用证一经开出就独立于买卖合同，即信用 证一经开立，就在银行与买卖双方之间建立起一种独立于买卖合同的 关系。信用证的独立性基于两方面的原因：首先，开证行并非买卖合 同的签约人，它无法控制买卖合同的内容，也无法选择和决定谁将作 为信用证的受益人。因此，各国立法、国际惯例及司法判例都确认开 证行对买卖合同的履行不承担任何责任：其次，如果开证行在付款前， 除了了解信用证条款和审核单据外，还有义务了解和处理主合同实际 1 2 哈尔滨一i 任1 1 大学硕士学位论文 履行状况或争议的话，那么银行将“寸步难行”，信用证结算方式也 就因此丧失了其商业价值。 从某种意义上说，信用证的独立抽象性原则需要用欺诈例外原则 加以平衡。同样，欺诈例外原则的适用也不能绝对化。信用证条件下 如何启动欺诈例外原则，必须明确两个问题：一是关于信用证下欺诈 的认定：二是关于适用欺诈例外原则的条件的确定。 哈尔滨：l 程大学硕士学位论文 第3 章信用证欺诈例外原则的适用 3 1 有关欺诈例外的法律规定 3 1 1 美国统一商法典的规定 1 9 9 5 年美国修改了统一商法典( 以下简称u c c ) 第五章有关 信用证欺诈和禁付令的规定，目前有的州采用修改前的版本，有的州 采用修改后的版本，因此，两个版本并存。“” 1 9 9 5 年修改前的u c c 第五章5 1 1 4 ( 2 ) 条有关信用证欺诈的规 定： u c c 的1 9 9 5 年前的版本，第5 1 1 4 ( 2 ) 条规定：“除非另有协 议，当各项单据表面符合信用证条款，但其中某项必要单据事实上不 符合所有权凭证之流通或转让中的担保或证券之流通时，或某项必要 单据属于伪造、带有欺诈或在交易中存在欺诈时，a 、开证人必须兑 付汇票或支付命令，如果提出兑付要求的是议付银行或是取得信用证 项下之汇票或支付命令的其他持票人，只要该持票人取得汇票或支付 命令的方式使其可以成为正当持票人，或在适当情况下，使其可以成 为所有权凭证正常流通后的受让人或证券的善意购买人；b 、在所有 其他情况下，相对于客户来讲，开证人只要善意作为，就可以兑付汇 票或支付命令，即使客户已经发出通知说明单据上存在欺诈、伪造或 其他表面上不能显见的缺陷，但是有适当管辖权的法院可以禁止此种 兑付。”“ 1 9 9 5 年修改后的u c c 第5 章5 一1 0 9 条有关信用证欺诈的规定： 哈尔滨工程大学硕士学位论文 1 9 9 5 年修改后的u c c 仍没有对信用证欺诈下专门的定义，对信用 证欺诈和救济的规定做出了较大的修改，第5 1 0 9 ( 2 ) 规定：“如果 申请人诉称一件所要求的单据是伪造或者具有实质性欺诈，或者该提 示的承兑可能造成受益人针对开证人或开证申请人的一个实质性欺 诈，那么有充足管辖权的法院可以临时或永久地禁止开证人承兑该提 示或准许针对开证人或其他人的类似救济措施，但法院应当能查明： ( 1 ) 该救济不被支配所接受汇票或由开证人引发的延迟义务的法律 所禁止，( 2 ) 受不利影响的受益人、开证人或指定人可以足够地免遭 因救济的准许可能带来的损失，( 3 ) 满足了该州法律赋权救济该人所 要求的一切条件，( 4 ) 根据向法院提供的信息，申请人针对伪造或欺 诈的诉讼可能更难以成功，而且申请承兑的人有不符合前款a ( 1 ) 的 保护要求。n ” 第5 1 0 9 ( 1 ) 规定：“如果一次交单在其表面上严格和信用证的 条件和条款相符，但是其中所要求的一个单据是伪造的或实质上是欺 诈的，或者承兑该单据将促成受益人对开证行和开证申请人实质上的 欺诈：( 1 ) 开证行将兑付该交单，如果该要求兑付的人是，( a ) 一个 被指定的人，该人善意地付出对价并且该人未被通知单据是伪造或实 质上是欺诈的( b ) 该人是保兑人，而该保兑人已经善意地履行了保 兑( c ) 该人是该信用证项下开立汇票的正当程序持票人，而该汇票 已经经过开证行或一个该指定的银行承兑( d ) 该人是负有延期付款 义务的开证人或被指定人的受让人，该信用证权益的受让人在开证行 或被指定人的付款义务发生后支付了对价而获得了单据且没有得到 单据是伪造和实质欺诈的事实通知。( 2 ) 在任何情况下，一个凭善意 行事的开证人，可以兑付也可以不兑付交单。从修改后的u c c 第5 1 0 9 条可以看出：( 1 ) 规定的欺诈是针对单据的。如，单据是伪造的， 单据实质上是欺诈的，承兑该单据将促成受益人对开证行和开证申请 哈尔溟工程火学硕士学位论文 人实质上的欺诈。是否存在欺诈也必须仅以单据为依据而不看单据以 外的情况。( 2 ) 欺诈必须是实质性的欺诈。u c c 未定义何为实质性的 欺诈，但举例解释，假如受益人与开证申请人订立合同要求交付1 0 0 0 桶色拉油，如果受益人实际交付了9 9 8 桶，而受益人有意提交的单据 表明交付的是1 0 0 0 桶，那么该种行为就是非实质性欺诈，没有根本 违反基础合同。相反，如果受益人有意地仅仅交付5 桶而提交表明交 付1 0 0 0 桶的单据，就构成实质性欺诈。因此，如果申请人以实质欺 诈为由请求禁付令，那么法院就必须检查基础交易来确定欺诈是否存 在以及欺诈是否是实质性的。”2 1 ( 3 ) 即使申请人提出欺诈抗辩后， 开证行也可不顾该抗辩而做出兑付，只要是善意行事，所谓善意行事 就是开证行依据单证表面严格相符的原则而兑付信用证，因为银行很 难调查是否存在欺诈。( 4 ) 对正当持票人，开证银行不得行使拒付权。 正当持票人包括已善意地付出对价且未被通知单据是伪造或实质欺 诈的被指定人，已善意履行了保兑责任的保兑入，经过开证行或一个 被指定银行承兑的汇票的正当持票人，和负有延期付款义务的开证人 或被指定人的受让人，该受让人在开证行或被指定人的付款义务发生 后支付了对价而获得了单据且没有得到单据是伪造或实质欺诈的事 实通知。 3 1 2 我国关于欺诈例外的规定 我国目前尚无直接调整信用证法律关系的法律，但对信用证欺诈 例外有如下法律规定可作为规范性的依据； 第一、民法通则和合同法的规定。 民法通则第四条，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、 诚实信用的原则。合同法第六条，当事人行使权利、履行义务应 当遵循诚实信用原则。 1 6 哈尔滨工程人学硕士学位论文 第二、最高人民法院在1 9 8 9 年6 月12 日颁布关于印发全国沿 海地区涉外涉港澳经济审判工作座谈会纪要的通知。 通知规定：“关于冻结信用证项下货款的问题。根据在国际上长 期广泛适用的跟单信用证统一惯例的规定，银行信用证是银行以 自身信誉向卖方提供付款保证的一种凭证，是国际货物买卖中常用的 付款方式，也是我国对外贸易中常用的付款方式。信用证是独立于买 卖合同的单据交易，只要卖方所提交的单据表面上符合信用证的要 求，开证银行就负有在规定的期限内付款的义务。如果单证不符，开 证银行有权拒付，无需由法院采取诉讼保全措施。信用证交易和买卖 合同属于两个不同的法律关系，在一般情况下不要因为涉外买卖合同 发生纠纷，轻易冻结中国银行所开信用证项下货款，否则，会影响中 国银行的信誉。根据国际国内的实践经验，如有充分证据证明卖方是 利用签订合同进行欺诈，且中国银行在合理的时间内尚未对外付款， 在这种情况下，人民法院可以根据买方的请求，冻结信用证项下货款。 在远期信用证情况下，如中国银行已承兑了汇票，中国银行在信用证 上的责任已变为票据上的无条件付款责任，人民法院就不应加以冻 结。所以，采用这项保全措施一定要慎重，要事先与中国银行取得联 系，必要时应向上级人民法院请示。对于中国涉外仲裁机构提交的冻 结信用证项下货款的申请，人民法院也应照此办理。”“” 第三、1 9 9 7 年最高人民法院的关于人民法院畿否对信用证保证 金采取冻结和扣划措施问题的规定。 这个司法解释对冻结和扣划保证金问题做出了规定，人民法院在 审理或执行案件时，依法可对信用证开证保证金采取冻结措施，但不 得扣划。如果银行履行了对外付款义务，根据银行申请应当立即解除 对信用证开证保证金相应部分的冻结措旋。如果开证申请人提供的保 证金是外汇，当事人举证证明受益人提供的单据与信用证的条款相符 哈尔滨- 1 ：程大学硕士学位论文 时，人民法院应立即解除冻结措施。如果银行因信用证无效、过期或 因单证不符拒付款项，而且免除了对外支付义务，或者正常付款后保 证金中仍有剩余，人民法院才可以依法采取扣划措施。 第四、2 0 0 3 年7 月16 日最高人民法院关于严禁随意止付信用 证项下款项的通知 这个通知指出，“1 严格坚持信用证独立性原则。信用证是独立 于基础交易的单据交易，只要受益人所提交的单据表面上符合信用证 的要求，开证行就负有在规定的期限内付款的义务。信用证交易与基 础交易属于两个不同的法律关系，一般情况下不得因为基础交易发生 纠纷而裁定止付开证行所开立信用证项下的款项。2 严格坚持信用 证欺诈例外原则适用的条件。只有在有充分的证据证明信用证项下存 在欺诈，且银行在合理的时间内尚未对外付款的情况下，人民法院才 可以根据开证申请人的请求，并在其提供担保的情况下裁定止付信用 证项下款项。但如果信用证已经承兑并转让或者信用证已经议付，仍 不得裁定止付。各级人民法院应当对止付信用证项下款项高度重视， 严禁在不