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公司中隐名出资的法律研究 ( 硕士论文摘要) 专业：同等学力 研究方向：民商法学 作者姓名：吴江 指导教师：陈康华 隐名出资是市场经济发展中产生的现象，一方面，它满足了投资主体追求利 润的需要，另一方面，由于其自身的不规范性导致了众多法律纠纷的产生，其中 不乏法律诉讼。在立法尚无明文规定的情况下，理论研究和司法实践均在努力寻 找解决上述纠纷的途径。 广义上的隐名出资指全部或部分隐名的投资主体从事经营实体的现象，存在 在于各种商事组织中，包括公司、合伙甚至于个人独资企业。狭义上的隐名出资， 指一方( 隐名投资人) 实际认购出资，但公司的章程、股东名册或其他工商登记材 料记载的投资人却为他人( 显名投资人) 的现象，即公司中存在的隐名出资，这也 是目前隐名投资纠纷发生最为常见的领域。公司中的隐名出资法律特征是明确 的，但就其原因来说是复杂的，这使得隐名出资的类型呈现多样性。 关于隐名出资人是否具有股东资格，长期以来存在着两种对立的观点肯 定说和否定说，也即真意主义和表示主义。目前比较统一的观点是，两种学说各 有不足，区别说成为主流并逐步为司法机关采纳，即从维持公司法律关系稳定和 维持各方面利益平衡角度出发，区别公司内部关系和外部关系来认定隐名出资人 是否具有股东资格。 从公司法的角度分析，出资是取得股东资格的前提和基础。因此，判断隐名 出资人是否具有股东资格，首先要看出资行为是否有效。单纯从法律关系的角度 去认定隐名出资人是否具有股东资格，似乎缺少法理基础。分析隐名出资行为的 法律效力，还是要从民事法律行为有效的要件去研究。由于隐名出资行为的多样 性，从行为模式角度，可首先将其分为以他人名义出资和委托他人投资两种类型。 对于戬他人名义出蛰，主要硪究在借用蚀人名义投瓷秘曩用他人名义投资的情况 下，行为人各方意思表示是否真实、法律效果和法律责任如何承担。对于委托他 人投资，主要研究瞧谁承担法律鼓栗，承担舒么样的法律效果。在研究娄托健人 攒资时，对股权的性质作了阈述。隐名出资不论属于何种类型，只要是规避法律， 按照民法麟理皇然姻于无效，毽在确诀无效聪黥法律聪聚土，考虑到公司法霉关 系的稳定，首先用尽一切救济途径，如无法进行救济，褥适用公司设立溉效的处 糕模式 民事法律行为引起民事法律关系的发生、变更和消灭，民攀法律关系的内容 又体瑗蠹蒜方的投剃窝义务。困扰，以隐名出资嚣为的法律效力先基礁，鞋隐名 出资产生的各种法槔关系为切入点，分析隐名出资人、显名出资人、第三人各自 熬权裂义务，是艇决隐名窭炎法锋纠纷弱鸯效途径。黉法实践孛隐名出爨弓l 起懿 法律纠纷w 以改概括为五类，即股税确权纠纷、出资瑕疵责任承担纠纷、返还投 资款鲻绣、羧投转诀纠纷、黢毅镶全嚣扶行纠纷。本文黠上述纠纷的鼹决逐一露 r 阐述，猩分析委托投资产生的股权确权纠纷时，对隐名代理说进行了批判。同 瓣，对涉及隐名毒瓷法律褥讼懿死令特豫润悉，翔涉， 毅投器讼魏法镣程痔、法 院股权确敉判决的特点进行了探讨。 对手糍既的太鬣漶名揆姿洼律鳞绘，骚究麴最终蠢翡是讨论魏钶扶法德角澎 进行调整，对民事主体的行为起到规范和指引作用。不鼓励隐名投资，升i 是说就 漤有必要对臻名凄嶷进行蕊掰。舀关于黪名氆蜜，蠲无统一稳薤兹法律臻定， 最高人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的规定( 征求意见稿) 仅是作 7 有益搽裳。获立法角度，一是要鬻涮，跨令禁i 在祥焦领域避行隐名授资；二 是引导，通过严格责任的承担是当事人权衡利弊而放弃采用隐名投资的模式；三 怒疏导，从法律上开辟授瓷天不甭盛名帮可港实现获利豹途径，如觳投信托。本 文对股权信托的法律特征和运行机带4 作了阐述，认为它是解决隐名出资的有效途 径。 【笑键词l 公司隐名出炎法律研究 l e g a lr e s e a r c hi na n o n y m o u si n v e s t m e n ti nc o m p a n y ( a b s t r a c to f m a s t e r st h e s i s ) m a j o r ：e q l i a ld i p l o m a r e s e a r c h a r e a ：c i v i l b u s i n e s sl a w a u t h o r ： j i a n gw u i r l s t r u c t o r ： m r k a r 毽h u ac h e n “a n o n y m o u si n v e s t m e n ti st h er e s u l to f m a r k e te c o n o m y o no n eh a n d , i te a t e r st o t h en e e do fp r o f i to fi n v e s t o r o nt h eo t h e rh a n d , j u s tb e e a n s ei ti sn o tr e g u l a t o r y , i t h a sc a u s e dm a n yd i s p u t e s e v e nl e g a ld i s p u 枷s 黝et h e r e8 始n od e f i n i t el e g a l s t a t u e sa tp r e s e n tt i m e , j u d g e sa n dl e g a lr e s e a r c h e sa r et r y i n gt of i n dw a y st or e s o l v e s u c hd i s p u t e s t h ec o n c e p to fa n o n y m o u si n v e s t m e n tc a nb ed e f i n e dt ot w oa n g l e s f o rt h e a n g l eo fb r o a ds e n s e , i tr e f e r st ot h el e g a lp h e n o m e n o nt h a ta n o n y m o u si n v e s t o r s i n v e s tc o m p a n i e sa n do t h e ro r g a n i z a t i o n s ，s u c ha sp a r t n e r s h i po re n t e r p r i s e so w n e db y s i n g l ei n v e s t o r f o rt h ea n g l eo fn a r r o ws e n s e ，i to n l yr e f e r s 细a n o n y m o u si n v e s ti n c o m p a n i e s o ns u c ho c c a s i o n s ，t h ei n v e s t o ri n v e s t sc o m p a n i e s ，b u to t h e rp e o p l e s n a m ea p p e a r so nt h ea r t i c l e sa n dr o l l s i ti si nt h i sf i e l dt h a tm o s td i s p u t e so c c u r , t h o u g ht h ec h a r a c t e r so fa n o n y m o u si n v e s t m e n t s1 3 x ed e f i n i t e ，t h ec a u s eo fs u c h p h e n o m e n o n i sv e r yc o m p l e x s ot h e r ea p p e a rm a n yt y p e so f a n o n y m o u si nr e a ll i f e 。 i no r d e rt or e s o l v et h ev a l i d i t yo fa n o n y n l o n si n v e s m i e n t 谗j u d i c i a lp r a c t i c e p e o p l eh a v ef o r m e dt w od i f f e r e n tv i e w s o n ep l a c e se m p h a s i so l le s s e n c e ，t h eo t h e r p l a c e so ne x p r e s s i o n 。b o t ht h e s et h e o r i e sh a v ea d v a n t a g e sa n dd i s a d v a n t a g e s ，s on o w a p p e a r sa n o t h e rv i e ww h i c hp a ya t t e n t i o nt ot h ed i f f e r e n c ei nl e g a lr e l a t i o n s w h i l e w ee v a l u a t et h ev a l i d i t yo fa n o n y m o u si n v e s t m e n t ，v e em n s te m p h a s i z et h ed i f f e r e n c e i ni n t e m a lr e l a t i o na n de x t e m a lr e l a t i o ni nc o m p a n y a tt h es a m et i m e ，w h i l ew e a n a l y z et h ev a l i d i t yw em u s tt r yt o 翻印t h es t a b i l i t yo fc o m p a n yc o n s t r u c t i o na n d b a l a n c ei nb e n e f i t so f e a c hg r o u p a c c o r d i n gt ot r a d i t i o n a ll e g a lt h e o r yi nc i v i ll a w , i ti st h eb e h a v i o rt h a tc a n s e s l e g a lr e l a t i o n s ot h ea f f i r m a t i o no f v a l i d i t yo f a n o n y m o u si n v e s t m e n ti st h ek e yt ot h e s o l u t i o n so fl e g a ld i s p u t e s ，t h ea u t h o rd i s t i n g u i s h e st h r e ek i n d so fa n o n y m o u s i n v e s t m e n ts i t u a t i o n s ：m m k et h ei n v e s t m e n ti no t h e rp e o p l e sn a m e ，e n t r u s to t h e r p e o p l et om a k et h ei n v e s t m e n ta n di n v e s tt oe v a d el a wb yc o n c e a l i n go n e si d e n t i t y t h e no nt h eb a s i so fa n a l y s i sa n dc o m p a r i s o n , t h ea u t h o rp o i n t so u tt h a ti tv e r y i m p o r t a n tt ok e e pt h ev a l i d i t yo f a n o n y m o u sm v e s t m e n t e v e no ns u c ho c c a s i o n st h a t t h ei n v e s t m e n ti si n v a l i d ，t h el e g a lp r o c e s sm u s tb ev e r yc a u t i o u s 。 a sf o ra n o n y m o u si n v e s t m e n tt h ee x i s t i n gl e g a ld i s p u t e se a r lb ed e n e dt of i v e k i n d s 。f o c u s i n go nt h ev a l i d i t yo f a n o n ) t n o a si n v e s t m e n t , t h ea u t h o rt r i e st of i n do u t t h es e t t l e m e n to f 鑫 lk i n d so f d i s p u t e ss u c ha st h ea f f i r m a t i o no f s h a r e h o l d e ra n ds t o c k r i g h t ，t h er e t u r no fi n v e s t m e n tf u n d ，t h ev a l i d i t yo fs t o c kf i g h tt r a n s f o r m a t i o n ，t h e c o n s e r v a t i o n a n de x e c u t i o no f s t o c kf i e j a ra n ds h o u l d e r i n go f r e s p o n s i b i l i t y f i n a l l yt h ea u t h o ra i m sa tt h ep e r f e c t i o no fl e g i s l a t i o no fo nt h e i s s u eo f a n o n y m o u si n v e m n e n lh ep o i n t so u tt h a ti t sn e c e s s a r ya n df e a s i b l et of o r m u l a t e r e g u l a t i o ni nt h i sa r e a w ea r en o tt r y i n gt oe n c o u r a g es u c hp h e n o m e n o n ，b u tt h a t d o e s n tm e a nt h a ti t su n n e c e s s a r yt oc o n d u c ts u c hb e h a v i o tw i t h p r o v i s i o n so i l h a n d l i n gs e v e r a lq u e s t i o n so fc o m p a n y sd i s p u t e ( d r a f t ) i si n v o l v e d ，t h ea u t h o r e v a l u a t ea n dm l a l y z es u c hr e g u l a t i o na n dg i v e ss o m es u g g e s t i o n f r o mt h ep o i n tv i e w o f l o n g - t e r m i tr n n mb et h eb e s ts o l u t i o nt od e v e l o ps h a r e h o l d e r sr i g h tt r u s tt h a t 鳓 r e p l a c ea n o n y m o u s i n v e s t m e n t ， k e yw o r d s ：l e g a lr e s e a r c ha n o n y m o u s i n v e s t m e n tc o m p a n y 公司巾隐名出资的法律研究 导富 出资，叉称为投资，是蛰司和和其他经济组织的财产来源。牛津法律大词典 对嬲资的定义为：“为获褥8 够保健或产生收藏的物晶或权益焉作出的赞薅支出”。 就公司法而育，出资是指“股东( 包括发起人和认股人) 在公司设立或增加资本时， 摄掇捺议款级定以及法律弱露程的瓣定向公黉l 交位黠声秘履行英经绘 寸义务”，嶷 古以来，出搽就是股东的首要义务，也是公司设立的前撼和基础。股东出资的总和 构残公司的瓷本，因炫，救客密资测发鞍公司嶷本裁甓綮塞关联，具毒斑等重要靛 意义。 蚨琵事变体是否强名魏分类鼹标撩，民事法律行为阿敬努蔻显名的事法露行 为年h 隐名民鬻法律彳予为。显岛的民事法律行为指显示自己的姓名戚名称所进行的法 律行为。 蕈谚谓隐名法霉行为，是摇符旁人不露示或苓整捩曩承鑫己戆姓名或名拣 而为的法律行为。”2 民事法律行为以鼹名为原则，以隐名为例外，对于隐名民事法 律行兔，法稼逶誊要专门进翱二褒定。蕊姿佟轰阮事法镎孳亍受款瓣，嗣棒存在憋名 的情形。我国公司法中对于出资制度的规定刚刚经历了个逐步完善的过程，从立 法惫度看，逐有不少璃满窝争议之楚。与姥露时，琵霉法律援蔫中对予隐名民事法 律行为的规定，同样为之甚少。许多在国外法律中较为普遍的制度，如隐名代理和 酶名合歌，涌来在立法中翔隰体现。耀觅之下，关于公霭中稳名壅资簿法律怒定， 几乎是一片空白。现行公司法中关于出资方面的法律规定几乎都是以显名为出发点 的，其有在“实际控潮久”逮一法律概念上，俸现了稳名凄资鹃影子。 在我国，随着市场经济的发展，隐名出资作为一种特殊的投资方式，因为能够 满足市场主体获敬利益的需求焉又不会显示萁夯份，有菪萁存在的特殊空闯。近年 来，随着人们对股东权利保护的日益重视，隐名出资所带来的法律纠纷亦日益增多。 司法实践中遗切需要寻我相关法律规定作为审潮的依据，丽立落中关于隐名赉资瀚 规定却始终缺位，为此而展开的学术研究和争埝在一段时间内引人关注。随着公司 1 赵搬东；t 公司法学，高等教育出版社2 0 0 3 年舨，第2 3 9 页。 2 罄囊滤：瓣毫告毂黪黪嚣驶娃理，载于a 甓霹洼。1 9 9 4 年第2 蠲，筹秘辍。 3 在合同法委托合同中部分移植了国外隐名代理制度的内容，但并未在民法的代理制度确中立下来 l 法的修改和对一人有限责任公霹的确认，在这一领域探索研究的兴趣似乎有所降低。 其实，隐名出资有冀存在的法律根据和现实基 i j i j ，在未来较长的一段时间内还将继 续存在，因此分析研究隐名如嶷中存谯的法律闽题并寻浓艇决办法。对维护股东权 益、促进公司和社会的稳定健康发展仍然具有煎要意义。 2 第一章隐名出资概述 第一巷隐名出资的概念和特征 一、隐名出资的起源 广义上熬隐名壅资存在予备静蠢攀组织，掰史超潦疆翠嚣以这溯到戆名合茯。 起源于欧洲中世纪的”康美达”( c o m m e n d a ) 作为一种新型的商业经营方式，于1 1 整鳃浚羯在懑太嚣、茭格兰帮敬润静箕继缝穷逡渐获褥镶瘸，发蕊成为一种用于单一 经营的合伙协议。一方合伙人被称为s t a l l s ，撮供资金但呆在家熙；另一方合伙人 被称为t r a c t a t o r ，扶事航行。誓# 为报涮，麸事航行韵含钬入通常获得隧分之一的 利润，而冒资金风险的合伙人则获得其余四分乏三的利润。4 大约1 5 世纪时，这种 康燮达契约经营方式开始商两个方商分化。一个是出资者对井不公开( 隐名) ，对 第三人不负柽何责任，由经营誊对外承担权利义务；另一个是出资者与缀营者共同 适罔商号，经营人对第三入负无限责馁。沿前一个方向发展，形成了后来的隐名合 伙，沿后一个方自发展，形成了质来的薅合公司。对于委托他人投瓷类型躲隐名 u l 资来说，隐名出资人提供资金，既不公开身份也不从事缀营，由晟名出资人进行经 营，黪名出资尺通过最名出资入获取收益，这与隐名台饮一 。分类钍。只楚隐名出资 的类型包括多种，隐名出资人也有参与经营的情形，而隐名合伙核心是隐名合伙人 以不扶事经蓥换取承瞧毒限爨经，这薄毒还是不两兹法德壤念，这里不菇赘述。 公司法意义上的隐名出资有记载的最早见于1 8 9 7 年夔国衡平法院判决的萨洛蒙 ( s a l o m o n ) 一案。皮革褒萨溶蒙在经营多年嚣，决定设立一个菠翁有鞭公司寒承缝薮 个人的事业。由于当时英国公司法规定，设立股份有限公司必须商七位发起人，为 了符合法律豁蔑定，萨洛蒙在设立公司对，七位黢东帮为萨洛蒙和其妻子及七名子 女。萨洛蒙本人持有2 0 0 0 1 股，其余股东各持1 股。事实上，其余各股东瞬未出资， 也来参与公司的经营，皆为挂名殷东。5 上述情形，是典墅的戳袍入名义静隐名出资。 4 朱脓：试论融名合伙，缎济与法嘲，鲢塑：! 溉：， j ! ：些牡￥，j 趔f 妞地：b 垫发布时间2 0 0 3 年8 月 2 9e 1 4 赵德枢：详谗一太公司，孛嚣太甏失学出舨挫2 0 0 4 年叛，筹重5 菱。 3 二、隐名出资的概念 隐名出资的法律概念有广义和狭义之分。广义上的隐名出资指全部或部分隐名 的投资主体从事经营实体的现象，投资的对象不管是公司、合伙或其他经济组织， 甚至于可以是个人独资企业。6 狭义上的隐名出资仅指投资于公司的情形，即指一方 ( 隐名投资人) 实际认购出资，但公司的章程、股东名册或其他工商登记材料记载的 投资人却为他人( 显名投资人) 的法律现象。7 本文研究的对象即仅限于公司中的隐名 投资，不包括合伙等其他经济组织。相对于个人独自企业和合伙，公司是一种比较 高级和复杂的商事组织，相信研究公司中的隐名出赍，不难处理隐名投资于其他经 济组织时出现的法律问题。 三、隐名出资的法律特征 ( 一) 投资主体二元化。 与普通出资关系不同，隐名出资中包括了两个出资主体，即实质上的出资人和 名义上的出资人。前者指实际认缴出资的主体，后者是公司章程、股东名册或工商 登记材料上记载的出资主体。很多学者在文章中将两者称之为实际股东和名义股东， 虽然这是一种形象化的说法，但是法律对什么是股东尚未有明确的定义，此种情况 下公司股东资格的确认本身就是一个激烈争辩的问题，因此将两者称为隐名出资人 ( 实质上的出资人) 和显名出资人( 名义上的出资人) 在法律上更为准确。 ( 二) 实质特征和形式特征相冲突。 隐名出资使得实际出资人与公司章程、股东名册或工商登记材料上的记载不一 致。在显名出资的情况下，实际出资人在公司成立后即取得股东的身份。而在隐名 出资的情况下，隐名出资人实际认缴了出资，但公司章程、股东名册或工商登记材 料上却没有记载。名义出资人虽然具有股东的各项形式特征，但却没有实际出资。 ( 三) 隐名出资方式的多样性。 隐名出资人既可以以他人名义出资，自己实际从事公司的经营，也可以委托他 人投资经营公司，自己只收取投资收益。既存在隐名出资人和显名出资人协商，借 6 陈红：探析公司隐名投资的现状与规范，政治与法律，2 0 0 3 年第l 期第11 7 页。 4 林晓镍：公司中隐名投资的法律问题 中国论文下载中心，j ! q ：盘型：也1 4 1 ：j 盛，发表于2 0 0 6 年1 0 月 2 4 日。 4 用其名义出资，也存在不经协商，壹接冒用他人名义出资的情形。一个隐名出资人 可以依附于数个显名出资人出资，也可以数个隐名出资人依附于同一个显名出资人 出资，还可以由数个隐名出资人分别依附于不同的显名出资人出资。 ( 四) 隐名出资人获取投资收益并承担投资风险。 任何投资的目的都在于获利，隐名出资也不例外。即使委托他人投资，隐名出 资人也要收回投资的收益。如隐名出资人只享受固定的收益而不承担风险，则是“名 为出资，实为借贷”。如隐名出资人承诺承担风险的并放弃收益，出资的性质没有 改变，只不过将收益赠与了显名出资人。 隐名出资的情况下，显名出资人也有可能从隐名出资人中获得部分利益，但与 隐名合伙不同，显名出资人并非基于对公司的经营管理，直接与隐名出资人分享收 益。如借用他人名义出资或委托他人出资，此为隐名出资人基于借用身份或委托他 人投资经营，给予显名出资人的对价，或是基于另行雇佣显名出资人从事部分经营 管理活动给与的报酬。 ( 五) 隐名出资的形式主要为货币 公司法规定，以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依 法办理其财产权的转移手续。隐名出资的目的在于不暴露真实身份的前提下进行资 本的营利活动。若隐名出资人以上述形式出资，依现行公司法，通常要办理产权过 户登记手续，这无疑会暴露隐名出资人的身份。当然隐名出资人可以与显名出资人 先签订不动产转让合同，或者技术转让合同，再进行出资，这种情形引起了产权的 转移，导致实际出资人风险进一步大，如发生纠纷，将面临更为复杂的确权诉讼。 因此，隐名出资人大多选择以货币出资。8 第二节隐名出资的类型 一、规避法律的隐名出资和非规避法律的隐名出资 以是否具有规避法律的故意为标准，隐名出资可以分为规避法律的隐名出资和 非规避法律的隐名出资。公司法和其他相关法律中，对出资主体、投资领域、投资 人数、投资审批程序等方面具有一定限制。如公务员不得经商办企业、外商投资领 8 于生池：隐名股东刍议，江苏省律师协会天涯法律网，虹! p ：! 竺：b i ! i ! ! ! ! ：g ! ! ! 旦 5 域有禁止性和限制性的范围、设立外商投资企业需经外经贸主管部门审批等。为了 巍避法律魏障褥，投资者往往隐藏了自己酌身份，称之为规避法律的隐名出资。擞 然出资不为法律禁止或限制，但出资人出于政治因素不愿意公开自己的投资身份， 或有惧怕露齑心理，藏是出予保守商簸秘密，藏是担心破坏合俸信任关系等，仍然 采用隐名的方式进行出资，称之为非规避法律的隐名如嶷。 二、宠全隐名出资和不完全隐名出资 以隐名出资人是否实际行使股东税剩为标准，隐名出资可以分为完全隐名出资 秘不完全隐名出资。隐名出资人仅受费投入资零和关注获取牧登，势不参与公司戆 经营管理，公司和其他股东可能都不知晓隐名出瓷入的存在，称之为完全隐名出资。 除了出资外，隐名出资人还参与公司鑫常的经蘩管理，公司霸冀疆段东均意识到隐 名出资人的存在，相反名义出资人往彼只是在公司挂名，与公司没有什么实质性的 联系，狡之烫不完全隐名出资。 三、馐名凄资秘善鑫寤资 以形成的方式为标准，隐名出资可以分为借名出资和冒名出赘。隐名出资人与 显名密资太存在合意黥称之为绩名窭资，据双方约定由狳名毒羹夭借用懿名盔资入 的名义向公司出资。隐名出资人与显名h i 资人不存在合懑的称之为借名出资，具体 分为两释祷澎；一是瀑名鑫资，久确实存在，隐名癌姿入采缀其秘意，冒雳其名义向 公司出资：二是隐名出资人以现实生活巾根本不存在( 虚构或已经死亡) 的人的名 义两公司蠢资。 四、涿始隐名出资稻继受隐名出资 以形成的时间为标准，可以分为联始隐名出资和继受隐名出资。公司成立时向 公司实际出资，但公司章程、股东名册或工商资料记载为他人的，称之为原始隐名 出炎。公司设立后，出于转让、赠与或继承的联因取得股权，但来在公司灏程、股 东名册或工商登记资料作相应纳变更登记，称之为继受酶名出资。后者是隐名出资 鲍张特殊形式。 6 五、故意隐名出资和事实隐名出资 以形成的原因为标准，可以分为故意隐名出资和事实隐名出资。故意隐名出资 是指隐名出资人或显名出资人故意造成了实际出资主体与公司章程、股东名册或工 商登记资料上记载的出资主体不一致。事实隐名出资是指隐名出资人和显名出资人 本身没有过错，但是由于公司的原因在股东名册上记载错误，或是在办理工商登记 时申请错误，或是由于公司登记机关的原因在核准公司登记时发生错误，致使实际 出资主体与工商登记资料上记载的出资主体不一致。 上述分类标准的不同，决定了现实生活中的隐名出资可能属于两个以上的类型。 比如非规避法律的隐名出资中，有以他人名义出资的，也有委托他人出资的。在以 他人名义出资的情形中，有借用他人名义出资的，也有冒用他人名义出资的。不同 的分类在外延上可能有交叉，分类的意义主要在手分析隐名出资法律行为的效力和 法律关系中各方的权利义务。 第三节隐名出资存在的原因 一、市场的推动 市场经济的核心特征就是使市场对资源配置起优化和指导作用。资本市场是资 本自由流动和组合的场所，只要出现可能实现增值的领域，就会i 吸资本从其他领域 中投投入。资本市场所比较的只是自由竞争模式下资本投入所产生的客观效益，而 不论这种资本本身来源的渠道和方式，包括以出资者本人名义或是他人名义。近年 来，中国的法律服务市场过度开放，外资律师事务所纷纷借用境内主体的身份创办 律师事务所，招揽有关中国法律的诉讼和顾问咨询业务，其原因，就是出于中国法 律服务市场的快速增长。 二、投资主体对利润的追求 在市场经济环境下，投资的目的无非在于获取收益。虽然市场的需要对资本的 流动起了推动作用，但是隐名出资既然与公司法所确立的显名出资原则相背离，就 意味着除了投资可能出现的商业风险外，隐名出资人还可能面临法律上的风险。尽 7 管存在这样的不利因素，隐名出资人还是仍然选择出资，无非是出于追求可能产生 的利润，这也是商事主体的本质属性。 三、 立法和制度上的缺陷 市场绎济的一个重要原则在于平等竞争，为市场主体寻求一个公平合理的环境。 由于我国长期以来计划经济的影响，国家对于不同的商事主体并没有在立法上营造 一个平等对待机制，而是内( 资) 外( 资) 有别、公( 国有) 私( 营) 有别。公司 法确立一人有限责任公司之前，以有限责任公司之名，行个人独资企业之实，是隐 名出资最常见的原因。虽然经过长期争论，新公司法最终确立了一人有限责任公司 制度，但是在实行外资准入的自动核准制、取消外商投资企业的超国民待遇之前， 内外资企业之间的政策差别，还将使得以规避外资设立审批为目的的隐名出资现象 大量存在。中国市场的巨大诱惑力使得外资竞相以各种方式进入，对于目前尚未放 开的禁止或限制领域，也急于假借内资的名义攫取利润。相对与内资企业3 3 的所 得税，外商投资企业“两免三减”的待遇使得境内的投资者热衷于假合资骗取国家 的税收优惠。 第二章隐名出凌的司法实践和理论争议 第一节窜理隐名出瓷寨件的阂法困惑 一、案例一：股权确权纠纷案例 1 9 8 7 零1 2 月1 6e t ，经童海专入琵致痰髯| 赛办公室( 戳下簿称：“枣羹季贸务”) 批准，由上海百乐门经营服务总公司( 以下简称：“西乐门公司”) 与上海宝城商 效痨产公司( 醚下籁稼：“塞蠛公司”) 联合建造“静褒综台辍务搂”，淹名秀“鑫 玉兰饭店”。嗣后，静安区人民政府与上海市对外服务有限公司( 以下简称“外服 公霹”) 潦谈，弓| 避“乡 瓣公司”参与自玉兰皈彦投资。困韩瓣公磊l 整持要静蜜嚣 风用一家众业名义姆其合资，故区政府决定由“宝城铸司”出丽与“外服公司”箍 t 丁“鑫玉兰饭癌”念嚣蓑。溺“百蓉门公司”对区政辩静决定商秀议，敷嚣财赘办 于1 9 9 0 年4 月召集“百乐门公司”、“宝城公司”签订协议书，约定：白玉兰饭店 含阐中震予“宝藏公司”一方瘟享菊的投稿帮承据的义务，由“百乐门公司”、“宝 城公司”按同享有和承担。1 9 9 0 年l o 月2 0 日，“宝城公司”与“外服公司”联 合发出“白玉兰饭店”酋滔董事会入员组戒决定，该决定抄送“百乐门公司”， “百乐门公司”委派的人员作为董事会成员之一。1 9 9 0 年1 2 月2 5 日，“宝城公司” 与“外服公司”共硒向工裔行政管联墒申请联营企业即白玉兰饭店的登记注册，并 定名为上海静安商楼( 以一f 简称“静安商搂”) ，“宝城公司”与“外服公司”分 剐占注册资本的4 0 和6 0 。“静安商楼”营业后，臼i 9 9 2 年起获得利润，商至 1 9 9 7 年度，“宝城公司”与“外服公司”按“静安窝楼”章穰规定的 b 侧领取了 蒈自的收虢，“宝城公司”亦按照与“百乐门公司”的协议，起共事了“静安商 楼”的收蕊。1 9 9 8 每9 月，“宝城公司”涉及诉讼。“百乐门公司”拦心其在“静 安商楼”的权益受授，于1 9 9 9 年6 月2 5 日向静安区人民法院起诉，请求确认奠在 “静安齑楼”2 0 的股权。 静安睡法院审理后认为：“宝城公司”、“外服公司”对“百乐门公司”隐名 投资罄是明知酶，三方在j 迦藜础上，势爨皇惑签订了鼹傍目标一致终合资姿议，基 备方均依约履行了投资义务和享受利润分配的权利，因此，不能简单地以隐名投资 寒经工齑鼹记隽交囊否定“聂乐门公司”豹投资太资辫，嗣撵瞧不戆悲名投资舞茏 9 汪平、李鬟兜：最蕞公霹洼案彝j 评辑， 民法院出驻社，2 0 0 6 年叛，纂2 1 1 鬟 9 效行为，秀藏裁决“宝城公司”持有的“静安商褛”中的4 0 验投中的一半耩于“百 乐门公司”。该案上诉后，上海市第- 9 级人民法院经审蠼认为：本案中“百乐门 公司”的权利义务是通过与“窳城公司”盼踟议来实现的。该协议的法律效力仅限 予“虿乐奠公甏”与“宝辘公司”之蠢，不筑对抗第三入。因我，“吾球门公司” 鼹求确认其为股东缺乏依据，掇此撤销原判，对“百乐门公司”的诉讼请求不予支 持。 二、案例= ；返还投资款纠纷” 2 0 0 3 年1 月，黄某投资2 l 万元，希望入股东营市某化置有限责任公司。在征得 公司攀t 嚣董事莓蔡强意爱，嚣入约定会袄经黪公霹，薄魏公蠲勇一荻东戳紫趣表示 阍意。2 0 0 3 年3 月3 0 目，苟某向黄菜出其了收据，注明：“由黄某交来现金投资 款人民币2 4 万元”，并加盖了公司财物专用鬻。之后，黄巢参加了公司日常经营管 爨，舄工资为8 0 0 元，但其寒农公司章程上蛰兖签字，公司邀来办理工藏变更登记 和囱黄菜出具出资证明书。黄策也曾在公司搬销费用和领取股息，后因公词经营出 现困难，黄某便以自己未在公阔章程上签字，工商登记没有其名字为由，主张上述 投瓷款实为借款，要求公司返逐。双方发生纠纷诉至出东省墨利县大民法院。 垦莉荽法院审理认秀，黄菜实际是公司豹豫名股东，理由蹩其已经麓公司实际 出资并参与了实际经营和利润分配，对公司而育已成为实际股东。至于米在公司章 程上签字和未办理工商变更登配，仅仅是彳亍政弓三续上的缺失，故原告主张的实际上 魁公司肉部羧客之间懿囊；| 产分配，丽摹偌获绸纷，应驳回冀诉讼请求。 上述两则案例均属隐名出资纠纷，案例一涉及到股权确认，案例二涉殿到返还 投资款纠纷。其中案例一在研究隐名出资现象时被广泛地使用，不仅因为熬案件本 身瓣澎嫡，悉璧爱浃了上下涎缓法院怼予藏一案搏截然稳反瓣两释鼹点。审法貔 认为三个当事人在两份目标一致的合同中，袭达了由“百乐门公司”出资并行使股 东权利和义务的意思，因此应当认定其股东资格，工商登记不能作为否定的依据。 二枣法院煲l j 谈为潦名出姿势议蕊效力纹逶弱予警事a 之闻，不麓对菰第三入，不麓 据此确认股东资格。案例二中，虽然原告诉请的是返还投资敞，但案件处理的前提 同样在于股东资格的确认。法院以股东权利的嶷际行使作为认定股东资格的依据， ”浆瑞娟：企业囊记效力研究，武擞失学经济法研究所倒页，监! n ；垃坚：! q ! ；勉丝! 型! ：! 1 0 体现出了一种截然不同的思维。两个案件三种判决依据，充分体现了法院审理隐名 毒爨鳕绣黯法律昃度掌握静不一，逡瞧涟臻7 褥个硒磁，一燕寰箨本鸯瓣复杂经， = 是立法本身缺位，没有为疑件的审理提供依据。 案饿一、二涉及戮静案转类蝥豫便是隐名国鼙萌瓣串最为攀冤酶两种类蘩，镯 法实践中基于隐名出资产生的纠纷还包括股权转让纠纷、出资不足时责任承担纠纷 戳及股权保全和执行中的鞠纷。案襻涉厦魏法律关系墩不仅仅戳于隐名密资久藉箍 名出资人之问，还包括隐名出资人、晟名出资入和公司其他股东、公司、公司债权 人辨及隐名出资人和显名出爨入各自的债权a 之闻静荚系。鬣赣诸多酶法律目藏鞠 法肇关系，法官难以从现有的公司法、合同法等法律中寻找答案，只熊根据各扇的 聪解作出了不同静裁量，由就甫订统一静法棒藏范显褥蔓为追镯。僵蔻盛法有箕滞 磁性，在法律出台前，尚需根据相关的法律联论解决现存的纠纷，同时，适用上述 联论解决闯题的过程对立法闲样其有意义。程所有关乎隐名出瓷的纠纷中，畜最隐 名出资人股东资格的确认显然是基础性的，目前，关予是否认定隐名出资人的股东 资格，主疆有两种学说，即肯定说和否定说，在此基础上，又有人提出了区嗣诞。 第= 节隐名出资人股东资格的理论观点 一、誊定说” 肯定说以真意主义为理论依据，认为应认定隐名出资人的股东资格。首先，隐名 滋资麓蠹设立是契鼹舞壶与秘法垂滚琢弱戆镕现。褒法行为本j 羹上跫以表意惫特薤 的民事行为。隐名出资人不过是契约的一方，在契约中承诺将自己的莱财产或资 产交由箕稳岛姿入支配，或至多交绘瓣公司事务进行蛰理熬显名塞姿人支配，出这 媸出资人戏管理者使用所交付的财产域资产来从事商辫活动，并将由此获得的收益 支付绘自曩。这种契约与一般蛰镄当事天较稍义务静契约弗无本屡上l 孽不嚣，只要 双方达成台意，且不存在恶意情形，就不应磷定这种契约的法律效力。隐名出资制 痰躲设立完全符合契约自由、私法爨治静意舞。其次，公权力不宜过多笼渗透、干 涉私权领域。商法就其性质而言，獭属私法。而公司鼗记行为则系行政法律行为， 体现国家意志，其商明显的强帝性艇定，类麟公法范畴。公法戳私法涛粮基，公法 与私法间的架构应阻私法为主，不能因隐名出资形式特征的阚如就轻易否定隐鹳出 “麦洁萍、璺行政：股权转让纠纷类型化分析疑其司法路径研究，中国矿业律师嘲- 投布予2 0 0 6 年9 月2 2 髓，地丑堕型塑盟上塑生拦姓型要盟趔 1 t 资人豹黢零资揍。况且公司章程、黢窳名溪霸王囊登记本身只有证权性，不具鸯设 权性，不能据此确定显名出资人的股东资格。 二、褥定说 否定浚叛形式皇义为瑾谂壤据，驮为隐名瘸资入势津法律蠢义上瀚毅东，不嶷 备股东资格。首先，隐名出辩人不具备股东的澎式特征。法律规范意义上的股东废 具餐蠡下羚缝：鄂形式酶薤中戆工赛部门靛登记、公霉章程、毅东名瓣静诞载亵实壤 特征中的签辫公司章程、实际出资、取得出资诫明与实际享有股东权利。形式特征 串璇王蠢行政部门熬登记公拳瞧蓑强，其效秀筑先予箕毽澎式耨钲。其次，戆名獭 资人的存在有悖于交易秩序与安全。现代市场的交易纷繁复杂，越来越需要迅速快 越，因既簧隶交易警事天在交荔之蘸，旄赞夫慧潜藏秘糟办去详细调查冀赛傍糯磁 不可能，只能根据公示文件泉确定，此时保护交易的安众和秩序就十分必要。近代 | 蠹寨，琵法逐步确立弱麴较公示公籍凝鄹、表冤谯理爨度，善意取褥翻痰、无投疑 分追认制度蒋也都体现了对交易安全和善意第三兰人的保护，保护交易的安全已成为 瑰代蠢商法的整俸发最趋势。因琵，掰谓隐名背离了现代民法酶基本价德取囱，痿 不具备法律一 = 的股东资格。辩次，隐名出资人不但不应被赋予法律卜的股东资格， 丽艇属酶精、改交法定登矗攀项的违法行为，抗乱了国家对蠢事活动的歪常盆管秩 序，应给予相应的行政处罚。 三、隰别说” 区剐说认为，对于隐名出资人是否应当具有股东身份，应当氍别对待。一要区 别是否有趣避法律的蔡止性规定，二要区别公司盼内部荚系程外部关系。规避法德 禁j t 性规定的隐名出资者不仅不具有股东资格，而且其投资获得的利益也将被没收。 隐名出资人没有规避法德，或者虽趣邈法律但耀避的不是法律鲍禁止性援定，则婴 区分内外部关系认定其股东资格。内部关系是指隐名出资人与显名出资人之间的关 系，隐名出资人与公司斡关系。隐名凑瓷人是疑有段东资格，要鞋其是否行使段系 权利为标准。外部关系则是指隐名出资人、显名出资人和公司债权人之间的关系。 奁缝理努嫠关系对，溪扶绦妒善意第三太夔兔囊凑发，搬据形式未义试定羧东资爨。 ”撩小平：公遥骆名授赞者曲洼律圭蠹经势蜒，黎冁职监太学学擞，2 0 0 5 筇1 2 麓，第4 虿 1 2 鸯定说翘否定巍熬缺点憝不言露貔蕤，帮避予绝对纯，实黢孛懿鑫瑗熬鲻绣乎 差万别，不能一概而论。区别论的优点在于在不同的法律关系中对股东资格进行认 定，较先瓣学，逐激为霉法撬关照璎纠纷瓣劳 袋缩。毽楚送剽谖霾答不了这样一个 问鼷，为什么同一个隐名出资人基于间一个出资行为，在不同的法律关系中股东资 辏一会j l 鸯，一会，b 没有? 几乎所有的隐名出资纠纷都围绕股东资格的认定，丽按照公司法理论，出资鼹 墩褥股东鸯钤懿藏鬟档关键。因燕，瓣究戆名塌姿人整否兵寄黢东瓷穆，首先要蜇 究隐名出资行为是否具有法律效力。同时，根据民法理论，民事法律行为引起民攀 法律关系，法搏关系决定投翻义务静内容，跨过霞荛壹接葳法簿关系螽度去羚定缝 纷当事人的权利义务，过于牵强。总乏，分析豫名出资行为的法律效力飓认定股东 资掇、解决舞穆臻名遗资簧绣豹蘸舞。按爨运幸筝模式静举同，豫名赉资哥戳势为疆 他人名义出资和委托他人投资两种，下文就从民事法律行为的有效要件着手，分炎 阐述。 第三章隐名出资行为的法律效力 第一苇暖缝又名义窭瓷行受蘸法律效力 一、借用他人名义出灏的法律效力 借用他人褒义出资，是指一方经他方同意，以他方名义蹦资的行为。此种情形 下，在公司设立蹬段，豫名窭瓷天往往激鬟襄鑫资夭豹名义办理验资事寰、签署章 程和办理工商鼗记，公司设立后则直接参与公司的经营管联，行使股东救利，获取 股权收益。显名出资人仅仅魁在工商或公司镦程、股东名册上挂名而己，与公司运 程并无实质性豹联系。 根据民事法律行为的有效器件，民事法棒行为的有效，一般必须具备以下要件”： 行为人具有相皮民事行为能力：当事人意思液示真实；不造反法律和社会公拭利益： 滚德行走的内嚣必须确定弱哥熊。由予出资移荧是双方或多方琵事法律行为，分辑 僭甩饱入名义獭资的行为效力，要扶这一蓠掇般发分斩构娥要件。 对于借用他人名义出资，酋先要解决的怒借名的合法性问题。根据民法通则的 蝮定，姓名权、名称权是民攀主体的一项人身权聪，法律飙定当事人可以爨己使用， 范可以许可纯入使用自己簿麓名、名称。爨戴，鼠器法自滚豹惹度，氆潮毡大名义 并未违反法律的强制性规定，运用于资本制度，自然也不能否定借名出资的效力。 当然，这种借用仅是暂行的使用，而非永久使用，否则就成为变相的转让，阿根据 法律攫定，公疑个人