（民商法学专业论文）典当论.pdf

学位论文数据集 中图分类号 d 9 1 3 学科分类号 8 2 0 3 0 2 0 论文编号 1 0 0 1 0 2 0 111 3 3 3 密级无 学位授予单位代码 1 0 0 1 0 学位授予单位名称北京化工大学 作者姓名喻科军学号 2 0 0 8 0 0 1 3 3 3 获学位专业名称民商法学获学位专业代码 0 3 0 1 0 5 课题来源自选研究方向民法方向 论文题目典当论 关键词 典当合同当金当期当票绝当 论文答辩日期 2 0 11 6 3车论文类型 基础研究 学位论文评阅及答辩委员会情况 姓名职称工作单位学科专长 指导教师龚赛红教授北京化工大学民商法 评阅人1谢明敦研究员北京邮电大学民商法 评阅人2孙若军副教授中国人民大学民商法 评阅入3 评阅人4 评阅人5 答辩委员会主席甫玉龙教授 北京化工大学民商法 答辩委员l薛长利副教授 北京化工大学民商法 答辩委员2游文丽副教授 北京化工大学民商法 答辩委员3裴亚洲副教授 北京化工大学民商法 答辩委员4余俊讲师 北京化工大学民商法 答辩委员5 注：一 四 论文类型：1 基础研究2 应用研究3 开发研究4 其它 中图分类号在中国图书资料分类法查询。 学科分类号在中华人民共和国国家标准( g b t1 3 7 4 5 - 9 ) 学科分类与代码中 查询。 论文编号由单位代码和年份及学号的后四位组成。 摘要 典当论 摘要 本文以国内有关典当的法律法规，台湾的当铺业法，以及香港的 当押商条例为基础，对典当的概念、性质和特征进行分析，从而论述 其变化。如当物范围的扩大及其缘由；典当历史特征的保留与变化；典当 的时代特征资质性及融资 生。其次，论述典当的发展与物权规则的关 系。典当的发展多数是依托于物权法的完善，如公示交付制度的完善；不 动产、财产权利相关保障制度的完善等，同时典当担保规则类似于物权中 担保规则也有利于典当的发展，而其中不同之处又有何影响。典权属于物 权规则，曾经可以和典当分庭抗礼，但现在典权的没落可能带来典当更好 的发展。典当的法律适用问题较大，仅有典当管理办法明显不足，故 典当的参考适用尤显重要，其最好的参考在于债法，其借贷部分和保管部 分似于合同法中借款合同及保管合同，故其相关规则可以参考适用。 同时，典当合同还可以借鉴买卖合同中的相关规则。所有这些都有利于典 当行为的规范化。典当在组织形式上适用公司法规定，其他许多地方 也可以参考适用，但现在的规定却与此相反。典当与犯罪的关系异常紧密， 如收赃、销赃和窝赃，如何防范此种犯罪的发生亦为重要。参考适用毕竟 不甚便捷，完善典当本身的法律法规才是上策。 关键字：典当，合同，当金，当期，当票，绝当 北京化工大学硕士学位论文 o nt h ep a w n a b s t r a c t i nt h i sp a p e r , t h ep a w no fd o m e s t i cl a w sa n d r e g u l a t i o n s ，t a i w a n s p a w n s h o pb u s i n e s sl a w ”，a n dh o n gk o n g s p a w n b r o k e r so r d i n a n c e ，b a s e do nt h e c o n c e p to ft h ep a w n , t h en a t u r ea n dc h a r a c t e r i s t i c so ft h ea n a l y s i s ，w h i c h d i s c u s s e st h ec h a n g e s f o re x a m p l e ，w h e nt h ee x p a n s i o no ft h e s c o p ea n d r e a s o nt h i n g s ；p a w nt or e t a i nt h eh i s t o r i c a lf e a t u r e sa n dc h a n g e s ；p a w n c h a r a c t e r i s t i c so ft h et i m e s a n dt h eq u a l i f i c a t i o no ft h ef i n a n c i n go f s e c o n d l y , t h ep a p e rp a w nd e v e l o p m e n ta n dt h er e l a t i o n s h i pb e t w e e np r o p e r t yr u l e s p a w n m a j o r i t yi sr e l y i n go nt h ed e v e l o p m e n to fs o u n dp r o p e r t yl a w , s u c ha st h e d e l i v e r ys y s t e m , p e r f e c tp u b l i c i t y ；r e a le s t a t e ，p r o p e r t yr i g h t sa n do t h e rr e l e v a n t s e c u r i t ys y s t e m , w h i l ep a w ng u a r a n t e es e c u r i t yr u l e ss i m i l a rt or u l e so f p r o p e r t yi nt h ed e v e l o p m e n to fb e n e f i c i a lp a w n , o f w h i c hd i f f e r e n tt h eo f f i c e h a sa l s oi m p l i c a t i o n s c o d eo fv e s t e dp r o p e r t yr i g h t sr u l e s ，a n dp a w nw h oc a n r i v a l ，b u tn o w t h er i g h tt od e c l i n et y p i c a lp a w nm a y b r i n gb e t t e rd e v e l o p m e n t a p p l i c a t i o no fl a wp a w nm o r e ，o n l y p a w nm a n a g e m e n ta p p r o a c h ”c l e a r l y i n s u f f i c i e n t ，p a r t i c u l a r l yi m p o r t a n tp a w ni nt h er e f e r e n c ea p p l i c a t i o n ，t h eb e s t r e f e r e n c ei st h el a wo f o b l i g a t i o n s ，s o m eo f i t sl e n d i n ga n d c u s t o d yo fs o m el i k e t h e c o n t r a c tl a w ”i nb o r r o w i n gc o n t r a c ta n dk e e pt h ec o n t r a c t ，i tc a nr e f e rt o a b s t r a c t t h er e l a t e dr u l e sa p p l y m e a n w h i l e ，t h ep a w nc o n t r a c t ，c o n t r a c to fs a l ec a na l s o d r a wo nt h er e l e v a n tr u l e s a l lt h e s ea r ec o n d u c i v et op a w nt h es t a n d a r d i z a t i o n o f b e h a v i o r p a w ni nt h eo r g a n i z a t i o n a lf o r mf o r c o m p a n yl a w s t i p u l a t e st h a t i nm a n yo t h e rp l a c e sc a nr e f e rt ot h ea p p l i c a b l ep r o v i s i o n sb u ts h o w st h e o p p o s i t e p a w nu n u s u a l c l o s er e l a t i o n s h i pt oc r i m e ，s u c ha st h ec o l l e c t i o ns t o l e n , s t o l e ng o o d sa n dc o n c e a l m e n t ，h o wt op r e v e n tt h eo c c u r r e n c eo fs u c hc r i m e si s a l s oi m p o r t a n t a f t e ra l l ，n o tv e r yc o n v e n i e n tf o rr e f e r e n c e ，p e r f e c tp a w nt h e i r o w nl a w sa n dr e g u l a t i o n si st h eb e s tp o l i c y k e y w o r d s ：p a w n , c o n t r a c t ，l o a n s ，t i m el i m i t ，p a w nt i c k e t ，d e a dp a w n a g e 北京化工大学硕士学位论文 目录 引言1 第1 章典当的界定3 1 1 典当的概念3 1 1 1 台湾当铺业法中的典当3 1 1 2 香港当押商条例中的典当3 1 1 3 典当管理办法中的典当3 1 2 当物范围4 1 2 1 当铺业法中当物范围4 1 2 2 当押商条例中当物范围4 1 2 3 内地相关法规中当物范围4 1 2 4 当物范围的扩张5 第2 章典当的性质8 2 1 有关典当性质的几种争议8 2 1 1 物权关系说8 2 1 2 特种物权关系说8 2 1 3 营业质权关系说8 2 1 4 债权关系说9 2 2 典当的债、物二重性9 第3 章典当的特征1 1 3 1 典当基本的特征1 1 3 1 1 小额性1 1 3 1 2 短期性1 l 3 1 3 高利性1 2 3 1 4 安全性1 3 3 1 5 便捷性1 3 i v 目录 3 2 典当的时代特征1 3 3 2 i 资质性1 5 3 2 2 融资性1 5 第4 章典当的发展与物权规则1 6 4 1 典当与物权的公示1 6 4 1 1 动产的公示1 6 4 1 2 不动产的公示1 6 4 1 3 财产权利的公示1 7 4 2 典当与担保规则1 7 4 2 1 担保物价值评估不同1 8 4 2 2 对担保物的转让要求不同1 8 4 2 3 担保实现上的绝对优先性1 9 4 2 4 担保实现的范围不同1 9 4 3 典当与典权规则2 0 4 3 1 二者的法律性质比较2 0 4 3 2 法律关系的主体比较2 0 4 3 3 标的物比较2 0 4 3 4 转移占有比较2 0 4 3 5 权利义务关系比较2 l 4 3 6 期限长短比较2 l 4 3 7 小结2 l 第5 章典当的债法分析与参考适用2 2 5 i 典当合同的外观表现2 2 5 1 i 传统典当合同2 2 5 1 2 现代典当合同2 3 5 2 典当合同的类别归属2 4 5 2 1 典当属于双务合同2 5 5 2 2 典当合同属于有偿合同2 5 5 2 3 典当合同是非要式合同2 5 5 2 4 典当合同应属实践合同2 6 v 北京化工大学硕士学位论文 5 3 典当合同的权利义务关系2 6 5 3 1 当户的权利义务；2 6 5 3 2 典当行的权利义务2 8 5 4 典当合同的违约责任3 2 5 5 典当与附买回条件的买卖合同规则3 2 5 5 1 二者之区别3 3 5 5 2 买卖合同规则对典当的参考适用3 3 5 6 典当与借款合同规则3 4 5 6 1 二者的区别3 4 5 6 2 借款合同规则对典当的参考适用3 5 第6 章典当与其他相关法律规定3 6 6 1 典当对公司法规则的参照适用3 6 6 2 典当行与犯罪3 6 结语3 7 参考文献3 8 致谢：3 9 作者攻读硕士期间研究成果4 0 作者和导师介绍4 1 c o n t e n t 。_ _ l - - - - ，_ _ 一 c o i n t e n t p r e f a c e 1 c h a p t e r id e f i n i t i o n 3 1 1c o n c e p t i o n 3 1 1 1t a i w a n sp a w ns h o pb u s i n e s sl a w 。- 3 1 1 2 h o n gk o n g st h e p a w n b r o k e r so r d i n a n c e 3 1 1 3m e a s u r e sf o rt h e a d m i n i s t r a t i o no f p a w n i n g 3 1 2p a w no b j e c t 4 1 2 1t a i w a n s 4 1 2 2h o n gk o n g s 4 1 2 3m a i n l a n d s 4 1 2 4e x p a n s i o n 5 c h a p t e r i ip r o p e r t i e s 8 2 1d i s p u t e s 8 2 1 1a t t r i b u t et op r o p e r t yr e l a t i o n s - 8 2 1 2k i n do f s p e c i a lr e a lr i g h t 8 2 1 3p l e d g eb u s i n e s sr e l a t i o n s h i p - 8 2 1 4ak i n do f c o n t r a c t 9 2 2d u a l i t y 9 c h a p t e rh i c h a r a c t e r 1 1 3 1t r a d i t i o n a lf e a t u r e s 1 1 3 1 1s m a l l 1 1 3 1 2s h o r t - t e r m 1 1 3 1 3p r 0 1 f i t a b l e 1 2 3 1 4s e c u r i t y 1 2 3 2m o d e r nf e a t o r e s 1 3 v 一 j ! 塞垡三查兰堡主兰篁笙茎一 -一 一一 3 2 1q u a l i f i c a t i o n 1 3 3 2 2f i n a n c i n g 1 5 3 2 3c o n v e n i e n c e 1 5 c h a p t e r i vr e f e r r i n gt op r o p e r t yr u l e s 1 6 4 1r u l e so f p u b l i c i t y - 1 6 4 1 1p r o p e r t y 1 6 4 1 2r e a le s t a t e 1 6 4 1 3p r o p e r t yr i g h t s 1 7 4 2r u l e so f g u a r a n t e e 1 7 4 2 1e v a i u a t i o n ：1 8 4 2 2t r a n s f e r 1 8 4 2 3p r i o r i t y 1 9 4 2 4d i s c o u n t 1 9 4 3c o m p a r ew i t hl o n g - t e r mr e n t a l 2 0 4 3 1d i 仃e 托n tc h a r a c t e r 2 0 4 3 2s u b j e c t 2 0 4 3 3o b j e c tp r o p e r t y 2 0 4 3 4t r a n s f e r 2 0 4 3 5t h e r i g h t sa n do b l i g a t i o n s - 2 1 4 3 6c o n t r a c tt e r m 2 1 4 3 7s u m m a r y 2 1 c h a p t e r vr e f e r r e dt oc o n t r a c tl a w 2 2 5 1p a w nc o n t r a c tt e x t 2 2 5 1 1p 删nt i c k e t 2 2 5 1 2p a w nc o n t r a c t 2 3 5 2c o n t r a c tc h a r a c t e r - - 2 4 5 2 1b i l a t e r a lc o n t r a c t 2 5 5 2 2p r o f i t a b l e 2 5 5 2 3f o r m a lc o n t r a c t 2 5 5 2 4r e a lc o n t r a c t 2 6 v i 5 3r i g h t sa n dd u t i e s z 6 5 3 1t e n a n t z o 5 3 2p a w n s h o p 。 5 4l i a b i l 时f o rb r e a c ho f c o n t r a c t 一一 5 5c o m p a r 耐t oc o n d i t i o n a lc o n t r a c to fp u r c h a s eb a c k | j z 5 5 1t h ed i f f e r e n c e 。 5 5 2r e f e r r i n g ：。 5 6c o m p a r e dt oi o a nc o n t r a c t 3 4 5 6 1t h ed i f f e r e n c e 3 4 5 6 2r e f e r e n c ef o r t h el o a nc o n t r a c t 。 c h a p t e r v ic o m p a r e dt oo t h e rr u l e s 3 6 6 1c o m p a r e dt 。c 。m p a n yl a w 3 6 6 2c 。m p a 托dt 。c r i m i n a ll a w 3 6 c o n c l u s i o n j 3 8 r e f e r e n c 终3 9 t h a n k s 加 p u b l i s h e dp a p e r s 4 1 a b o u ti n s t r u c t o r sa n da u t h o r s 4 2 引言 引言 典当的发源较早，对于具体从哪一年开始，则说法不一。最早的一种说法认为典 当关系起源于春秋战国时期形成的“人质行为；1 其他的说法认为典当起源于汉朝的 居多。2 而对于典当兴盛于唐朝的说法则观点比较致。其中根据甚多，即使在杜甫、 自居易的写实诗文中也能寻觅到典当的存在。3 具体何种说法更加准确，则无需深究， 亦难以考证，但典当具有久远的历史是肯定的。既然起源如此之早，又不曾湮灭于历 史潮流，那么在如此漫长的发展历程中，定有其独特之处。 新中国建国之初，曾以破除封建之名，全面取缔了典当业，于是典当业沉寂了。 直到上世纪八十年代，典当业才悄然重现。1 9 8 7 年1 2 月，“成都市华茂典当服务商 行在成都正式挂牌营业，成为当时中国大陆的第一家典当行。到1 9 8 8 年，辽宁、 山西、广州、上海等地均陆续出现了典当行，而北京第一家典当行“金宝典当行 到 1 9 9 2 年底也开始试营业。4 以后，典当业随着经济的增长而不断发展，尤其是在大城 市，典当行随处可见。一种商业模式能够如此长期的发展，而且规模已然如此庞大， 但是在立法上却不够完善。至今为止，前后出现过三部行政规章对典当业进行规制。 5 虽然，民商部门法中没有明确对典当做出相关规定，但无疑典当和民商法的相关规定 有着千丝万缕的关系，这些规定既可能是促进了典当业的发展，也可能将要阻拦典当 业的进一步发展。本文的重点在于揭示典当和相关民商部门法的联系，这些法律是如 何促进典当的发展的，同时又有哪些可能是阻碍典当业进一步发展的潜在因素。 1 此种说法出自于美国典当协会发布的材料，其以周礼地官中的“质人”行为认定中国典当业起源于西周 前后。实际上这是一种误读。来源于；h t t p w w w h u d o n g c o m w i k i e 5 8 5 b 8 e 5 b d 9 3 e 4 b 8 9 a ，最后 访问时间：2 0 1 0 年4 月9 日。 2 邱占文：典当法律关系探讨与典当立法完善。厦门大学硕士论文，2 0 0 8 ；姚晓菁：( a - 当法律属性及规则 探讨，上海华东政法学院，2 0 0 5 。 3 “朝回日日典春衣，每日江头尽醉归。”取自杜甫的曲江二首( 其二) ，原文为：“朝回日日典春衣，每 日江头尽醉归。酒债寻常行处有，人生七十古来稀。穿花蛱蝶深深见，点水蜻蜓款款飞。传语风光共流转，暂时 相赏莫相违。”所选两句的意思为：每天退朝归来，都要典衣沽酒。常常到曲江边举杯畅饮，尽兴而归。“典桑 卖地纳官租，明年衣食又如何。”取自白居易的杜陵叟，原文为：“杜陵叟。杜陵居，岁种薄田一顷余。三 月无雨旱风起，麦苗不秀多黄死。九月降霜秋早寒，禾穗未熟皆青乾。长吏明知不申破，急敛暴征求考课。典桑 卖地纳官租，明年衣食将何如? 剥我身上帛，夺我口中粟。虐人害物即豺狼，何必钩爪锯牙食人肉? 不知何人奏 皇帝，帝心恻隐知人弊。白麻纸上书德音。京畿尽放今年税。昨日里胥方到门，手持尺牒膀乡村。十家租税九家 毕，虚受吾君蠲免恩。” 来源于；嗵q ；z 趟垫丝：b 翊q 螺：盟纽麴z o 凸e 皇。理2 毫理呈2 0 鲤量主6 盘2 z o 理z 2 盘鲢丝里金。强9 a ，最后访问时间：2 0 1 0 年4 月9 日。 5 即1 9 9 6 年由公安部颁布的典当业治安管理办法，2 0 0 1 年由经贸委颁布的 典当业管理办法，2 0 0 5 年由 商务部和公安部共同颁布的 典当管理办法，对于这三者的关系，据商务部有关负责的说法是；新的 ，来源于：h t t p ：w w w 1 a w y e e n e t ，最后访问时间：2 0 1 0 年3 月1 3 日 1 北京化工大学硕士学位论文 同时，笔者将引用香港当押商条例和台湾地区的当铺业法中相关条文， 6 以及国外有关典当业情况，以资参照。通过对比说明我国典当业的状况。本文的结构 为：先对典当进行概述；其次是论述典当业的发展与物权规则的关系；再次是典当的 债法分析与参照适用，以及典当对公司法规则的参照，典当与犯罪等等最后是结论， 介绍典当和其他部门法的关系以及对文章进行总结。 5 即香港法例第1 6 6 章，第1 条即表明其简称为当押商条例。本条例于1 9 8 4 年8 月2 4 日公告生效，共 3 0 条。台湾当铺业法于民国年0 6 月0 6 日公布，即于公元2 0 0 2 年公布，为台湾地区现行法律。共3 8 条。 该两部法律均在相应的地区有效。下文将提及的法律有：典当业治安管理办法、典当业管理办法、典 当管理办法、广东省典当条例、 深圳经济特区典当规定、浙江省 实施细则， 其中仅有浙江省 实施细则、典当管理办法有效，其他均以实效。且在下文中的办 法，凡未加特别说明均指典当管理办法的简称。 2 第一章典当的界定 1 1 典当的概念 第一章典当的界定 1 1 1 台湾 ：当铺业法中的典当 台湾当铺业法第三条对相关词语的定义为：当铺业指依本法申请许可，专以 经营质当为业之公司或商号；持当人指以动产为担保，向当铺业借款之人；质当指持 当人以动产为担保，并交付于当铺业，向其借款、支付利息之行为；收当指当铺业就 持当人提供担保借款之动产，贷与金钱之行为；质当物指持当人提供当铺业担保借款 之动产；流当物指满当期日届满五日后，仍未取赎或顺延质当之质当物。从这些定义 中可以得知，台湾地区的当物仅限于动产，并不涉及到不动产和财产权利典当。 1 1 2 香港1 ：当押商条例中的典当 香港当押商条例第2 条释义中表明：当押商( p a w n b r o k e r ) 指经营贷出款项 的业务的人，而该人是为赚取利息，或为获得或期望获得利润、收益或报酬而贷出款 项的，并以当押取得的物品作为抵押；物品( g o o d s ) 指任何可作为抵押品的物品、 物件或其他东西。 1 1 3 典当管理办法中的典当 典当管理办法( 以下简称办法) 对典当的定义是对典当现状的概括：本 办法所称典当，是指当户将其动产、财产权利作为当物质押或者将其房地产作为当物 抵押给典当行，交付一定比例费用，取得当金，并在约定期限内支付当金利息、偿还 当金、赎回当物的行为。7 通过对以上三个规范性文件进行比较可知，台湾地区偏向于对传统典当业的坚 持。而香港则不作限制，任何可以抵押的物品、物件或其他东西均可以典当。我国内 地则是任典当自由发展，然后在法律上对之进行概括。8 但是这种概括也并非十分全面， 7 典当管理办法第三条。这种界定本身就是对众多学者观点的一种归纳概括故其具有一定的代表性。在2 0 0 1 年经贸委公布的典当行管理办法中对典当的界定相同。 8 实际上，我国原来对当物范围的规定亦是限制于动产，在1 9 9 5 年公安部颁布的典当业治安管理办法中没有 明确对典当进行定义，但从其条文中可以得知，当物须交付典当行妥善保管，可见，当物只适用于动产。其次， 在1 9 9 7 年广东省人大常委颁布的广东省典当条例中对典当的界定为：本条例所称典当， 是指出当人将其拥 有所有权的动产物品实际地交付给承当人，取得一定现金( 即典当金) ，在约定的期限内返还典当金而回赎该物 品( 即典当物) 的行为。更加肯定了在1 9 9 5 年公安部颁布的典当业治安管理办法中没有将不动产和财产权利纳 3 北京化工大学硕士学位论文 比如说在该概括中没有包含绝当内容。总的来说，典当是指当户以当物为担保，从典 当行取得当金，可在约定的期限内交付费用并支付利息、偿还当金，从而赎回当物， 或者不返还当金、不支付利息及费用，而当物直接归属于典当行的行为。 1 2 当物范围 1 2 1 当铺业法中当物范围 当铺业法第1 6 条规定当铺业不得收当的物品有：违禁物：有价证券及各种 存款凭证；机关印信及其他政府机关管理之财物；军警制服及其他附属物品；政府核 发之证照及私人身分证明文件；其他经政府明令禁止及管制买卖之物品。同时在第1 7 条规定：当铺业不得收当无行为能力人及限制行为能力人之质当物。但限制行为能力 人经其法定代理人同意者，不在此限。结合该法对当铺业的界定，可知当物的范围限 于动产，而不包括不动产，同时明确排除了有价证券及存款凭证，以及禁止流通和受 管制的物品。 1 2 2 当押商条例中当物范围 香港当押商条例第2 l 条规定了对当物的限制。( 1 ) 当押商不得收取： ( a ) 任何人当押的任何物品，除非当押商已事先检查借款人的身分证明文件；或( b ) 任 何未满1 7 岁的人当押的任何物品：或( c ) 上有任何标记或标志的任何物品的当押， 而该标记或标志显示该物品是或曾是国家、市政局或任何其他法定机构或法定权力机 关的财产。( 2 ) 当押商不得要求取得或接受下列物件作为抵押品：( a ) 任何根据人 事登记条例( 香港法例第1 7 7 章) 发出的身分证，或任何护照、委任证或其他确定 持有人身分或国籍的证件；( b ) 银行储蓄或存款帐户的存折：或( c ) 借款人或物品 拥有人本人或其任何家庭成员的照片，不论该照片是否已经冲晒。香港所列举的这些 限制，实际上只是对违法性的排除。从第2 条释义中可以看出，对不动产等典当不作 限制，而且保留了典当发展的空间。 1 2 3 内地相关法规中当物范围 而内地的典当业则是一个不断发展的过程，首先是由动产的典当发展到动产、不 入其中。另外，在1 9 9 3 年的深圳经济特区典当规定第二条：本规定所称典当，是指个人、企业或其他经济组 织( 以下统称出典人) 以本人所有的合法物品( 以下统称典当物) 交付特区内的典当机构而取得典当金在约定的 期限内返还典当金而赎回典当物的活动这一定义则类似于台湾当铺业法所做的界定。 4 第一章典当的界定 动产的典当，然后又发展到财产权利的典当。同时对禁止收当物品做了更加完善的列 举。为了更好的说明这个发展过程，将该发展过程中几部法律规定的相关内容摘录如 下： 1 9 9 3 年深圳经济特区典当规定第三章第八条规定下列财产不得作为典当物： ( a ) 房地产等不动产；( b ) 银行存折、票据、股票等有价证券及可转让的财产权利； ( c ) 身份证、护照等证件及文件；( d ) 属于政府或公共机构的物品；( e ) 所有权 存在争议的物品；( f ) 国家规定禁止买卖、转让的物品。 1 9 9 5 年典当业治安管理办法第八条规定不能典当的物品有：( a ) 赃物和来 源不明的物品；( b ) 依法被查封、扣押和采取其他保全措施的财产；( c ) 管制刀具， 枪支、弹药，军、警用标志、制式服装和器械；( d ) 易燃、易爆、剧毒、放射性物 品及其容器；( e ) 法律、法规和国家有关规定禁止典当的其他物品。 1 9 9 7 年广东省典当条例第1 2 条对当物范围作了相应的限制：( a ) 身份证、 护照等证明文件；( b ) 权益有争议的物品；( c ) 非法取得的物品： ( d ) 房地产等 不动产；( e ) 法律、法规禁止买卖的物品。 2 0 0 1 年典当业管理办法中第2 2 条明确规定典当行可以从事质押典当业务、房 地产抵押典当业务。第2 4 条规定不可收当的物品有：( a ) 依法被查封、扣押或者已 被采取其他保全措施的财产；( b ) 易燃、易爆、剧毒、放射性物品及其容器； ( c ) 赃物和来源不明的物品或者财产权利；( d ) 法律、法规及国家有关规定禁止买卖的 自然资源或者其他财物。 2 0 0 5 年典当管理办法又在典当业管理办法基础上做了完善。在该办法 第2 5 条增加财产权利的质押典当业务。在第2 7 条对典当行不得收当的财物列举更加全 面：( a ) 依法被查封、扣押或者已经被采取其他保全措施的财产；( b ) 赃物和来源 不明的物品；( c ) 易燃、易爆、剧毒、放射性物品及其容器；( d ) 管制刀具，枪支、 弹药，军、警用标志、制式服装和器械；( e ) 国家机关公文、印章及其管理的财物； ( f ) 国家机关核发的除物权证书以外的证照及有效身份证件：( g ) 当户没有所有权 或者未能依法取得处分权的财产：( h ) 法律、法规及国家有关规定禁止流通的自然 资源或者其他财物。 1 2 4 当物范围的扩张 从以上三地的法律规定对比来看，典当业务仅限于动产的典当有其长期的传统。 台湾仍有保留，大陆则突破了这一传统，任典当自由发展。 在我国典当业中，不动产的典当俨然成了典当业业务核心之一。形成这种现象的 原因有两种可能：一是资金需求的增大，时代的更新引发了新的需求或者对金钱需求 总 5 北京化工大学硕士学位论文 的增大；其二是缺乏监管，不受制约的环境纵使典当不断拓展业务。这是社会大背景 下的现实情形。融资作用是典当所扮演的主要角色，众多中小企业无法获取银行等其 他金融机构的贷款，但其资金需求十分大，这时典当无疑为最好的解决途径。即便现 实生活中个人的资金需求也是十分大，如生病就医的费用，一个人一生的积蓄未必足 够支付。在当今，不动产的价值普遍很高，远非一般动产可比较。故将房屋等高价财 物予以典当不可避免。 另外，在今昔对比之下，在不动产的所有上也存在很大差别。昔日大部分的平民 所占有的不动产数量少而且价值小。以房屋为例，其建造成本低，而且没有土地的限 制，其价值自然很小；在今日，房产的价格居高不下，首先在材料以及建造工艺上， 成本较大，同时土地越发稀缺，导致房产价格畸高。典当业的发展与不动产相关制度 的健全也息息相关，只有这些相关制度的健全，不动产才能得到保护。如果社会不稳 定，不动产的保护制度定然不完善，其价值自然低，如果战争或灾难将不动产损毁， 则同时可以消灭了在该不动产上的所有权利与义务。没有人赔偿，也没有人获得补偿。 而现在对不动产的保障机制日益完善，一旦登记造册，不管权利人实质占有与否，都 可依登记而享有所有权等，任何人不得占为己有。同时物权法对不动产的交付也有明 确的规定，使得不动产的交付能够像动产交付一样给予典当行以保障，这就是物权法 清楚界定财物归属问题所带来的效果，也是物权法对不动产的保障从而引发不动产典 当业务的发展。 其次，对于财产权利典当，在昔日既不便于进行也不为法律所允许。而现在，我 国物权法对财产权利的相关内容作了明确的规定，从而财产权利的典当也就能顺利开 展。具体来说，凡属物权法中规定可以出质的财产权利均可以典当。这些财产权利包 括七类：( 1 ) 汇票、支票、本票；( 2 ) 债券、存款单；( 3 ) 仓单、提单；( 4 ) 可 以转让的基金份额、股权；( 5 ) 可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知 识产权的财产权；( 6 ) 应收账款；( 7 ) 法律、行政法规规定可以出质的其他财产权 利。9 确切的说，这些财产权利在昔日根本不可能用于典当，因为这些被作为财产予以 保护始于近现代，即便有些财产权利的实质产生日期很早，如债券、发明创造、应收 账款等。而如汇票、支票、本票、存款单，这是近现代才通行，与银行业有着密切的 关系；可转让的基金份额、股权，与公司法人的普遍承认关系密切。总的来说，财产 权利在今天受到保护而且能够顺畅的应用于典当，这是一系列的社会制度建设促成的 结果，而物权法对财产权利相关制度的完善尤为重要，其促使这些财产权利可以识别、 可以度量、可以交付，具有相对的稳定性并且获得保护。财产权利在外观形态上与动 产和不动产有明显的差异，但是通过物权法的规定，使其在财产流通上毫无障碍。所 以财产权利也就可以便捷的予以典当。 9 中华人民共和国物权法第2 2 3 条。 6 在 ：当铺业法和当押商条例中均提到不得收当具有行为能力瑕疵人的物品。 在典当管理办法中虽然没有列举出来，但实质上也是限制这种典当业务的。在我 国的民法通则中即明确了这一点，故办法中不予列举亦是正常。 7 北京化工大学硕士学位论文 第二章典当的性质 典当的性质比较复杂，既不能单纯定位于债权法，亦不能单纯定位于物权法之中， 确切的说，这是一个复合结构。如何对这种复合结构予以定性，在学界存在诸种争议。 2 1 有关典当性质的几种争议 关于典当的性质，有物权关系说、特种物权关系说、营业质权关系说、债权关系 说。各种学说均有其一定根据，下文将逐一简述。 2 1 1 物权关系说 该说认为，典当法律关系应具有物权关系的性质，典当行可以直接占有出当人为 获得资金而提供当押的财产。在出当人不能清偿债务时，典当行有权将当物拍卖，从 卖得的价金中优先受偿。在这一点上，绝当权毫无疑问具有一种对抗第三人的效力， 尤其是具有优先于一般债权的效力。所以，应