（传播学专业论文）数字化媒介知识产权保护研究.pdf

i 中 文 摘 要 随着第五次信息传播革命的发展和不断推进，数字化作为一种核心 的和普遍的技术已渗透到人类生活的方方面面，甚至开始决定人类的生 存和生活方式，整个社会进入数字化时代。在传播领域，数字化已经成 为各个传播媒介最核心的技术和最本质的特点，媒介运行和控制所赖以 存在的物质基础也因此发生了革命性的变化。 尤其在知识产权保护领域， 不仅新媒介知识产权保护无法可依，而且传统媒介数字化过程中也出现 了与原有法律的诸多适应不良，这些都迫切需要重新对法律、媒介、技 术以及社会管理进行综合考量和调整。 鉴于此，本文提出以下思考，大致分四部分： 第一部分即文章的理论基础。通过界定数字化技术、数字化媒介的 内涵与外延，来分析数字化技术及数字化媒介的特质、意义和影响，以 及数字化时代媒介知识产权保护的本质诉求。 同时引入知识产权的概念， 对知识产权保护的历史、内容和性质进行分析，明晰知识产权保护可能 涉及的法理性精神和原则，从而为论述数字化媒介在当前存在的知识产 权保护不当和管理混乱的现象，问题、原因、对策提供讨论的理论基础。 第二部分则开始对文章核心内容的分析，从印刷媒介、广播电视媒 介两个角度来阐述媒介数字化的历史与过程，从而对媒介数字化过程中 产生的知识产权保护冲突予以分析，主要包括数字化保存中的“临时复 制”问题及数字化传播中的“信息网络传播权”问题。最后，基于上述 两个方面的探讨，得出结论，即数字化媒介与传统知识产权保护的冲突 ii 主要体现在技术带来的挑战和基于社会管理层面的冲突两个方面。 第三部分讨论的是数字化新媒介的知识产权保护问题。数字化新媒 介主要包括基于网络的互联网延伸和基于手机通讯媒介的第五媒体延 伸，而新媒介发展过程中，知识产权保护主要出现因相互引用和彼此模 仿带来的实际抵消问题，以及网络信息服务提供者的知识产权保护权利 与义务界定不清的困境。除此以外，考虑到数字化技术发展带来的一些 特殊知识产权保护客体与对象，本文也分别从计算机软件、域名及域名 权、网游“外挂” 、数据库等方面进行了详细的分析和论述。 第四部分主要探讨数字化媒介知识产权保护的可行性对策，以分析 知识产权保护的关键性原则和精神。具体的原则性对策包括对现有法律 的调整性适用，积极应用技术控制技术本身带来的侵权，以及加强媒介、 受众自律机制的建设等。该对策部分试图调和技术改进与现有规则适应 不良的矛盾，以实现技术创新发展与社会管理的彼此适应，维持知识产 权专有性与知识公共性的平衡， 在媒介自由发展和自律中寻求一种平衡。 总之，面对技术发展带来的挑战，人类规则、法律总能在各种矛盾 中寻找到一种新的平衡，维持一种秩序的稳定和技术的不断发展，数字 化媒介的知识产权保护也不例外。 关键词关键词：数字化；数字化媒介；知识产权 iii abstract with dissemination of the fifth information revolution, the digitization, as a core and pervasive technology, has penetrated into every aspect of human life, even starts to decide that humanitys survival and the life style, the entire society enters the digitized age. in the field of communication, digital technology has become the core technologies and the most essential feature, the media operation and control took place revolutionary. particularly in the field of intellectual property protection, not only the new medium intellectual property protection is unable to be possible to depend on, moreover in the traditional medium digitization process also appeared with the original legal many maladaptation.these urgent need to the law, the medium, the technology as well as the social management carries on the synthesis consideration. in view of this, this article proposes following ponder, divides four parts approximately: the first part is the article rationale. through the limits digitization technology, the digitized mediums connotation and the extension, analyzes the digitized technology and the digitized medium special characteristic, the significance and the influence, and the essence demands for medium intellectual property protections in the digitized time. as well as, this part introduces the concep of intellectual property, to analyzes the nature, history and content of the intellectual property rights. iv the second part starts to the article central content analysis. considering the digitization history and process of print and broadcast medium, this part mainly includes “the temporary duplication” and “the right of information network dissemination ”and so on. finally, based on the above two aspects analysis, the conclusionthe consider digitized medium and the tradition intellectual property protections conflict mainly manifests the challenge which and based on the social management and the technology conflict. what the third part of discussion is the digitized new medium intellectual property protection question. the new digitization medium mainly includes internet medium and the fifth media which based on the network and handset communication extends. with the development of the new medium, based on quotes and imitation fom each other, the intellectual property protection mainly appears actual counter-balance. the fourth part mainly discusses the feasible countermeasure, crucial principle and the spirit in digitization mediums intellectual property protection. the concrete principled countermeasure includes to the adjustment of existing legal, the positive technology control technology, as well as strengthens autonomy mechanism construction in the medium and so on. this countermeasure part attempts the well distributed technical change and the existing rule maladaptation, realizes the technological innovation development with the social management each other adaptation, maintenance v intellectual property rights appropriation and knowledge public balanced, seeks one kind of well distributed in the medium free development and the autonomy. the challenge which brings facing the technological development, the human rule, the law can always seek in each kind of contradiction to one kind of new balanced, maintains one kind of order stable and the technical unceasing development, the digitized medium intellectual property protection is not exceptional. key words: digitization; digitized medium; intellectual property protection 引言 1 引言 1984 年第三次浪潮被翻译到中国时， “刚刚告别文革的中国人实在不 知道自己关起门来自力更生的那段日子里世界到底发生了什么样的变化” 。 但书中 托夫勒关于文明发展从农耕社会经由工业社会将要进入信息社会的预测，以及对计 算机技术的强调，却也得到了许多中国人的认可。之后，1996 年数字化生存悄 然走红中国大地，尼葛洛庞帝的论断“计算不再只和计算机有关，它将决定我 们的生存” ，拉开了中国全面进入信息社会的序幕。至此，十多年间数字化不仅成 为一种普遍性的技术，更成为一种生存状态，影响着整个社会文明的进程和态势。 在传播领域，数字化技术除了带来网络、手机等新兴媒介的兴起和繁荣，更关 键的是它从本质上改变了人类信息的传播和接收方式，改变了媒介赖以存在的物质 基础，进而改变了媒介生态，带来整个大众传播事业的革命。信息和符号的数字化 一方面使媒介迅速、便捷、公开、虚拟、匿名、平等、去中心化等弱控制性特征愈 演愈烈，另一方面也使数字化空间的法律规制越来越难以实现，尤其在“内容为王” 的传媒时代，盗版横行，人人自危，维权的极度困难和侵权的难以追究使传统知识 产权面临严重的挑战和危机。 长期以来，以智力成果为保护客体的知识产权一方面保护现有智力创造的专有 权，另一方面也注重维护知识产权专有性和知识公共性的平衡，是数字化媒介法制 管理和控制的重要手段。但同时，作为印刷媒介的产物，尽管在前数字化时代，人 类对知识产权的保护和控制机制几近成熟，并且已经开始通过对传播内容这一知识 产权客体的保护和限制来进行媒介管理和控制，但数字化技术的发展和成熟又对此 提出一系列新的挑战。不管是传统作品的数字化、多媒体产品的制作，还是作品信 息在信息高速公路的传播， 无一不涉及新的技术环境下知识产权的使用和管理问题。 本论文的相关研究主要涉及两方面，一是有关数字化技术及数字化媒介运行和 管理的研究分析，二是相关技术和管理背景下的知识产权保护问题研究，集中于传 播学、法学及计算机科学等相关学科领域。关于数字化技术和媒介管理，以往研究 多从传播学、计算机科学等角度进行论述，分析也比较到位，包括信息高速公路和 闵大洪.数字传媒概要.北京，科技出版社，2002，14-26 尼洛葛庞帝.数字化生存.胡冰，范海燕译.海南，海南出版社，1997，2-6 数字化媒介知识产权保护研究 2 互联网的建设，数字化技术及数字化媒介的特点，以及数字化技术和媒介在传播领 域产生的一系列影响和变化，国内外学者和专家都给予了比较及时的关注和深入的 探讨。而相关知识产权论题的研究，一是表现在新闻传播学领域的传播法和新闻法 研究中，二是集中于法学学科的知识产权法和信息法研究中。 作为第五次信息革命标志的计算机及其相关技术， 在其诞生近 50 年之后， 也即 从 20 世纪 90 年代开始，才真正被社会大众普遍接受和使用，非技术方面的研究才 普遍展开。比如，90 年代的数字化浪潮中，相继出现了信息高速公路、知识经济和 数字地球等概念，从不同角度上论述了数字技术带来信息的大量获得、存储、处理 优势，研究者身份主要包括有著名的 it 界巨头、传播界巨头以及未来学者。在论及 数字化与大众传媒的关系时，国外学者则和未来学者则主要侧重于对技术及其影响 的关注，如 1999 年微软董事长兼执行长比尔 盖茨的未来走向纯数字化 ，埃瑟 戴森的2.0 版数字化时代的生活设计 ，都对数字化技术及产业发展进行了必要 的理论性思考和前瞻性预测。而马克 波斯特则在第二媒介时代 中提出“大众 传媒第二时代”的概念，即数字化媒介可能促成一种将制作者、销售者和消费者融 为一体的新交往传播系统。 之后，随着数字化尤其互联网技术的发展，相关数字化媒介的研究更加深入和 细致，人们开始意识到新媒介的诞生和不断发展，不仅改变着媒介的整体结构和运 营形态，同时也意味着传统媒介控制、管理所依赖的物质基础已不复存在。在媒介 知识产权保护领域，这一点表现的尤为明显，20 世纪 90 年代，随着信息技术和各 国信息建设的不断发展，关于数字技术的知识产权保护不仅是国家信息建设战略的 重要组成部分，而且成为国际经济交流合作必然要面临的问题，相应地，数字化技 术和媒介带来的知识产权保护研究和冲突便开始进入研究和实践领域，引起学者的 普遍关注和探讨。 具体到我国，从 80 年代中期第三次浪潮被翻译成中文引入开始，关于信息 和数字化的研究便随着技术及其应用的发展而不断深入， 直至 90 年代中期， 中国开 始进入全面的数字化和信息化建设与研究中。由于最开始数字化和信息化主要应用 盛思梅. 信息技术与网络创意产业.上海，东方出版中心，2009，12-22 埃瑟戴森. 2.0 版数字化时代的生活设计.海南，海南出版社，1998，28-32 马克波斯特,范静哗译.第二媒介时代.南京，南京大学出版社，2005，2-6 引言 3 于国家信息安全建设和信息化战略性推进，相应地，研究也就侧重于如何在信息社 会中掌握信息自主权和控制权的宏观性议题上。 而到 1994 年之后， 随着中国互联网 技术和网络媒介及相关设备的不断发展，数字化技术开始与社会大众普遍接触，相 关数字化技术研究也开始与媒介尤其是大众传播和传媒结合起来。 网络媒体的崛起， “给传统的大众传播环境带来巨大的甚至是可以说是革命性的变化” ， “打破了传统 媒体媒介的界线与限制，改变大众接收信息、交换信息的方式” 。 之后，中国网络 传播不断发展和成熟，开始在全社会产生重要影响，甚至开始主导整个传播媒介和 媒介环境，媒介发展进入网络传播时代。这一时期，研究者大都在传播和媒介视角 下探讨网络技术和网络传播，研究网络传播和网络媒介的特点及其对旧有传播运行 格局及理论构建的影响，但基本上都是一种狭义“媒体”研究，是对传统大众传媒 研究的延伸，且多局限于纯理论的研究和探索，缺乏综合性的多学科交叉融合。 新世纪开始，手机等第五媒介开始兴起并迅速发展，表现出一些与传统大众媒 介泾渭分明的个性化、小众传播等媒介特点，促使人们开始关注网络、手机等新媒 介背后的数字化技术及这种技术对媒介的整体影响和深远意义，同时这些研究积极 反映并主动参与到中国数字传媒技术、市场、产业的实践中，研究数量和成果不断 提升到新的水平。如闵大洪老师的数字传媒概要便对数字传媒形态、发展、作 用作了全面系统的总结和阐发，对数字传媒的社会影响、产生的问题给予了充分的 论述。此时的媒介研究主体也开始从最初的学院机构向多行业拓展，不仅包括传统 传播研究机构、高等院校相关专业的学者，而且相关产业的技术和管理人员也开始 主动关注并参与到数字化媒介发展、控制，以及健康媒介生态环境营造的研究中， 研究的广度、深度及适用度都较上一个阶段有明显改善。 具体到数字化媒介的知识产权保护研究范畴，国内相关论述，一方面是在传播 学领域，研究者将知识产权保护作为媒介管理和控制的有效手段，在媒介管理运营 范畴对其进行分析。尤其关于新媒介研究方面，研究者分析新媒介的法制约束时， 均会涉及到新媒介技术对相关知识产权保护提出的挑战和调整要求，如国内网络传 播学概论的教材体系中，都涉及到网络传播中的著作权或知识产权研究等内容，但 也多只限于法律方面的常识性问题，或只将其作为一种媒介控制方式列出。至于新 闻法和传播法研究领域中，因其本身就是一门边缘学科，所以不管是新闻法学还是 闵大洪.数字传媒概要.北京，科技出版社，2002，14-26 数字化媒介知识产权保护研究 4 传播法学研究，研究者都更多侧重于对学科框架的构建，或是对相关法律问题在新 闻实践中的应用和实施， 具体领域的研究多稍嫌不足， 缺少深入的理论研讨和分析， 媒介知识产权保护也概莫能外。而另一方面，相比较而言，关于数字化媒介知识产 权保护，法学领域的研究就比较深入，首先是知识产权法领域的研究学者，虽然他 们不会专门分析数字技术下媒介的知识产权问题，但还是会从专业领域分析网络环 境下知识产权保护面临的问题和挑战，而且对相关背景下我国知识产权法的调整做 出了具体的分析，比如对知识产权法中信息网络传播权的全方位解析，给未来数字 化技术发展背景下知识产权变化提出的一些预测性和原则性建议等等。其次是在信 息法学研究领域，关于信息化社会的信息知识产权保护，通过传统的专利和著作权 难以识别和保护数据库、计算机软件和程序，难以解决卫星直播与跨国数据流通、 信息窃密、计算机犯罪以及个人隐私保护等技术发展带来的问题、冲突、矛盾甚至 社会伦理困惑和焦虑。因此，研究者多从知识与信息产权的角度分析网络等数字化 技术背景下的知识产权保护问题，并将其予以拓展，包括计算机相关知识产权法律 保护，网络经营、个人数据管理、域名信息权等问题和焦点。 基于已有研究状况，本文试图采用多学科交叉研究方法，运用传播学、法学、 计算机信息科学等学科的相关理论、方法和成果，对数字化媒介知识产权保护问题 进行定性分析。并通过归纳和演绎、分析与综合，在分析数字化媒介的本质技术特 点、要求和影响的基础上，针对目前数字化媒介发展过程中存在的知识产权保护不 当和管理混乱问题，提出自己的思考和认识。 第一章 数字化环境下的知识产权保护概述 5 第一章 数字化环境下的知识产权保护概述 1.1 数字化技术与数字化媒介 所谓数字化技术，就是指借用计算机技术及相关设备，将一定形式的信息输入 计算机系统并转换成以二进制数字“0”和“1”表示的编码，然后对这些二进制编 码进行加工、储存、传输，最终接收时再把这些数字编码还原成文字、数值、图形、 图像、声音等实体信息的技术。 我们知道，人类从诞生伊始，便开始了传递、输送、沟通、交流信息的历史， 信息传播需要使用各种语言符号和非语言符号，而符号的沟通又必须借助媒介。所 以，媒介作为信息传递的载体，是传播进行的基础，某种意义上可以说，人类文明 的推进与传播媒介的发展有重大关系，主导媒介的属性往往影响甚至决定着社会或 文明的特质， 人类社会的发展史， 某种程度上就是人类创造和使用传播工具的历史， 也即传播工具从简单到复杂不断演变的媒介发展史。 人类传播发展史中，不管是从口语传播到文字传播，还是从印刷文字传播到电 子传播；不管媒介是报纸、书籍、杂志还是广播、电影、电话、电报、电视等，信 息传递的核心本质都是将原有的信息符号进行模拟， 借助单一的相同媒介进行传递、 交换和接受。传统或者实体信息的表现符号有字符、声音、语言和图像等多种形式， 媒介因传递符号的不同也相应地被划分为印刷媒介、广播媒介、电视媒介等。其中 相同的符号和相应的媒介之间彼此对照且相互依存，而不同的符号和媒介之间则彼 此对立，相互隔离。若一种符号信息要在不同媒介之间进行转化、传输，便会出现 信息量太大，难以交换等问题。但采用数字化技术之后，无论数字、文字、语音、 图片还是音频视频，都可以用“0”和“1”进行统一的表达、处理和传输，然后再 还被成它本来的面目进行识别和接收，传递方便快捷且省时省力。基于此，人们便 将采用数字化技术和设备，进行符号信息传递的媒介称为数字化媒介。 因此，对比传统媒介，数字化媒介最核心的不同就在于对信息传递方式的本质 改变上，信息符号在传播接受的过程中被一组一组的二进制数字编码代替，而非传 统单一的符号模拟与复制。基于信息传输技术的数字化改变，当代传播媒介不管是 依托旧体系建立新的传播平台，还是另起炉灶打造全新的传播形式，其媒介载体和 韦劲.数字化媒体之特点及“返祖”现象刍议.四川图书馆学报，2000，1，11-14 数字化媒介知识产权保护研究 6 传播形态都发生了本质性的变化。数字化几乎成为所有媒介的本质特征，也是现代 传播方式和传统传播方式最鲜明的区分。 1.2 数字化媒介的特质 伴随着计算机网络技术的发展和数字视频的普及，信息传播开始形成新的处理 和传输系统，数字技术成为当代各类传媒的核心和普遍技术。一般而言，数字化媒 介包括转换加工、存储管理以及发布发行三个部分，也正是这三个部分，构成数字 时代信息准确、实时、大容量、易检索和多通道传播的技术和物质基础，进而形成 数字化媒介开放、兼容、互动、共享的传播环境。 其一，由于数字化技术使信息在编码形式上获得同一，便于各类信息的复制、 传送和相互转化，并且保真性强、传输质量高、节约频道资源。是以，数字化媒介 也就拆除了各种传统媒介之间的壁垒，新旧媒介都具有了提供相互兼容的信息符号 及产品的能力，信息传播交流更为自由，甚至可以沟通以往径渭分明的大众传媒、 通信以及信息业，形成新的数字信息传播平台。比如早在 2000 年，中国移动就推出 了将 gsm 网络与 internet 网络融合在一起的 wap 业务，为移动通信与因特网之间 架起了一座新的应用平台。 其二，数字化媒介传播中，压缩的信号可以将视频、音频等以多路复用的方式 进行传输，较好地运用了频道资源，提高传递效率，也解决了传统广播、电视媒体 频道有限的传播局限，从而为针对特定受众提供了“小众传播”的可能，使“分众 传播” 、 “小众传播”成为现实，从而更加适应受众需求多样化和受众市场细分化的 发展趋势。并且，数字传播可随时保存、可复制、可选择、可反馈的特点也突破了 以往大众传播媒介非人际性、单向传播的局限，具有双向互动的功能，信息不再是 被推向受众，而是由受众根据自身需求主动索取。且任何人都可以在任何地方通过 有线或无线的方式，根据自己的需要获取和发布信息，不仅媒介作用于用户，用户 也作用于媒介，进而形成一个开放互动的沟通交流平台。 其三，数字化媒介的开放兼容与互动沟通，使信息的流通传播更为自由，受众 广泛的主动参与使传播的效果不再仅仅由媒介控制，每个受众个体都可以平等地参 加到传播中，传者和受者不再有明确的界限和区分。信息传输“处处是中心，无处 戴维民.网络信息优化传播导论.上海，复旦大学出版社，2004，24-26 第一章 数字化环境下的知识产权保护概述 7 是边缘” 。 尤其是网络传播的出现和成熟，使 “一人一媒体” 成为可能，任何人 只要具备一定的计算机知识和技能，便可通过网络发布音频视频文本，就好像拥有 了一个属于自己的媒体。这样也就改变了以往媒体信息受控严格的局面，信息的传 播流通更为自由，管理也更为困难。 1.3 数字化媒介与知识产权保护 技术的每一次变迁都不断催生出新的媒介工具， 促使信息传播的速度越来越快、 数量越来越多、对象越来越广、质量越来越高，但同时也改变着人类已熟悉的环境， 颠覆社会已有的思维方式和行为习惯，产生诸多适应不良的问题。数字化媒介也一 样，且以知识产权保护受到的冲击最为严重。 1999 年 6 月王蒙、 张洁等六作家诉世纪互联通讯技术有限公司侵犯其作品的网 络传播权，成为我国第一起因将他人作品上传到互联网而引发的著作权纠纷。 而 2002 年陈兴良诉中国数字图书馆有限责任公司著作权侵权一案， 则是我国第一起涉 及数字图书馆诉讼的案件。 2002 年 1 月，新浪网正式起诉搜狐侵权，并称侵权主要集中在手机短信息图片 方面。2002 年 8 月，网易因未经授权将歌曲血染的风采提供给用户，被法院一 审判定侵权。2003 年，刘欢的六十年代生人以前所未有的低价格出售，试图打 击盗版。 2005 年 9 月 16 日，上海步升音乐文化传播有限公司诉北京百度网讯科技有限 公司录音制作者侵权纠纷案一审宣判：被告百度公司败诉。2008 年 8 月 15 日， windows xp “番茄花园版”主要作者洪磊被警方拘捕，其同名下载网站番茄 花园及论坛被关闭，成为中国第一起打击大规模软件网络盗版案。2008 年 10 月 21 日零时起，微软公司正式对盗版 xp 用户实施正版验证和“黑屏”提示，其反盗版 副总顾问大卫 费恩公开表示： “这些举措是微软在全球范围内支持社区、政府部门 陈绚.数字化时代的新闻理论与实践.北京，新华出版社，2002，13-19 胡泳.我们的未来是数字化的未来.网上生活，1997，4，5-6 邢小芳.王蒙等六作家联名状告“北京在线”. 文汇报，1999，6 月 5 日 黄旭.我国首例与数字图书馆有关案件在京宣判.人民网，1996，7 月 4 日 夏晓明、马卉.传播法概论.武汉，武汉武汉大学出版社，2006，19-26 数字化媒介知识产权保护研究 8 和当地执法部门反盗版努力的一部分。 ” 2010 年 1 月 7 日，詹姆斯 卡梅隆 15 年磨一剑的新作阿凡达电影在上映的 两天之内，网上就出现盗版，且一周之内，下载观看达人数就达到了 90 万人次，成 为史上被盗版最严重的一部电影。 2010 年 1 月 12 日 7 时起，因域名解析被非法修改，国内最大搜索引擎百度遭 遇攻击，导致其网站无法被访问，成为自百度成立以来所遭遇的持续时间最长、影 响最严重的黑客攻击。 数字化技术和数字化媒介作为一种新的革命性传播技术与手段，不管是传统印 刷电子作品的数字化， 作品在信息高速公路的传播， 还是新的媒介运行系统和环境， 无一不涉及到一系列知识产权的保护和管理问题。数字技术和数字化媒介必然会带 来知识产权法革命性的蜕变。 1.3.1 知识产权的内涵 “知识产权”是由英语“intellectual property”翻译而来，属外来词语。17 世纪 中叶，法国学者卡普佐夫最早将“一切来自知识活动领域中的权利”概括为“知识 产权” 。1967 年成立世界知识产权组织公约签订后，知识产权这一概念得到世 界大多数国家和众多国际组织的承认， “知识产权” 一词也成为国际上通用的法律术 语。1987 年 1 月 1 日中华人民共和国民法通则颁布实施，是我国正式使用“知 识产权”这一法律术语的开始，并且在民法通则中，知识产权被称为是与“财 产所有权与财产所有权有关的财产权” 、 “债权” 、 “人身权”相并列的四大民事权利 之一。 从概念内涵上讲，知识产权是指人们基于自己的智力活动创造的成果和经营管 理活动中的标记、信誉而依法享有的权利，是国际上广泛承认的一种财产权，也叫 “智力成果权” 。它是人精神创造的产物，并通过法律被确认为一种财产，以给予承 认和保护，实质上就是把人类的智力成果作为财产来对待。 从内容上看，狭义的知识产权及传统意义上的知识产权主要包括工业产权和版 刘玲莉.微软黑屏是维权还是垄断从价格角度看微软的黑屏事件.社科论坛，2009，5，13-24 美国盗版资讯网站根据 bt 引擎上得到的数据，转引自 余建斌.域名解析被非法修改 百度遭成立以来最严重攻击.北京日报，2010，1 月 12 日 毛瑞兆.知识产权法.北京，法律出版社，2006，25-36 第一章 数字化环境下的知识产权保护概述 9 权两部分，广义的知识产权则包括：著作权及邻接权、专利权（发明、实用新型、 外观设计） 、发明权、商标权、商号权、货源标记权、原产地名称权、制止不正当竞 争权、商业秘密权、集成电路布图设计权等。 1967 年 7 月签订的成立世界知识产权组织公约第 2 条第 6 款规定，下列权 利构成知识产权： （1）文学艺术和科学作品（主要涉及著作权（版权）或作者权） ； （2）表演艺术家演出、录音制品和广播节目（即一般所称的邻接权） ； （3）人类一切活动领域内的发明（主要指专利发明、实用新型及非专利发明） ； （4）科学发现； （5）工业品外观设计； （6）商标、服务标记、商品名称及其他商业标记； （7）制止不正当竞争； （8）工业、科学、文学和艺术领域内其他一切来自知识活动的权利。 我国民法通则把著作权、专利权、商标权、发现权、发明权和其它科技成果权 都作为知识产权对待。其中，著作权也称版权，是基于文学、艺术和科学作品的创 作而产生的民事权利，作品的创作是著作权产生的前提和基础。广义的著作权除了 包含作者依法享有的著作人身权和财产权，还包括表演者、录音录像制作者和广播 电视组织者依法所享有的权利。 专利权是指法律赋予专利权人对其获得专利的发明创造在一定范围内依法享有 的专有权利，是一种垄断性的权利。专利权除了知识产权所共有的专有性、地域性、 时间性，还强调鲜明的独占性、客体的公开性、授权的法定性和权利的限制性等更 严格的保护与约束。 至于商标权，根据我国商标法第 8 条规定，所谓商标即商品的生产者、经 营者或服务的提供者使用的，能够与他人的商品或服务相区别的可视性标志。而商 标权是商标所有者依法对其使用的商标所享有的权利，是由商标主管机关依法授予 商标所有人并受到国家法律保护的一种权利。 1.3.2 知识产权的特征 除了包含占有、使用、收益和处分等有形财产权的功能，知识产权还可以从它 毛瑞兆.知识产权法.北京，法律出版社，2006，10-26 数字化媒介知识产权保护研究 10 的物质载体中独立出来的，成为一种无形的民事权利，同时具有专有性、时间性、 地域性等三大特征。 首先，专有性表现为有条件的独占排他性，即受法律保护的知识产权仅为权利 人所专有，未经权利人许可，任何人都不得使用其专享的知识产权成果，这是把知 识产权与公有领域中的人类智力成果相区分的重要特点。 其次，知识产权保护具有一定的地域限制，一个国家确认和保护的知识产权， 仅在其法律管辖的范围内有效。除非签有国际公约或双边、多边互惠和相互保护协 定，知识产权没有域外效力，其他国家对别国的知识产权也就没有保护的义务。 最后，各国的知识产权保护都有一定的期限，只在法律规定的期限内有效，期 满后知识产权自行终止，作品进入公有领域，成为全社会的共有财富，任何个人和 团体均可以无偿随意使用。知识产权保护的时间性试图协调其专有性、垄断性与知 识成果社会性的矛盾，以实现既切实保护创造者的合法权益，又促进科学文化知识 广泛传播的目的。 1.3.3 知识产权的性质 国际知识产权保护重要文件与贸易有关的知识产权协议在其序言中称“知 识产权为私权” ，以私权名义强调了知识产权私有的法律形式。我国民法通则 也明确将知识产权规定为民事主体享有的民事权利之一。知识产权反映和调整的社 会关系是平等主体的公民、法人及公民与法人之间的财产关系和人身关系，是一种 民事权利，适用于所有民法的基本原则和全部的民事规定。同时，知识产权作为财 产权，涉及的又是一种特殊的所有权，其客体多是思想的产品，而且享有独立于其 所依附的任何物理载体的法律地位。 知识产权的主要功能是保护知识拥有者和创新者的利益，是法律赋予知识产品 所有人对其智力创造成果所享有的某种专有权利。但另一方面，任何知识和创新又 都依托于人类原有的智力成果，所以在某种意义上，知识产权保护也涉及一定的公 共利益调整。换句话说，知识产权在协调知识产品使用者和权利人关系的同时，既 要充分维护权利人的合法利益，又要最大限度地发挥精神产品的作用，提供公益服 务。 毛瑞兆.知识产权法.北京，法律出版社，2006，5-6 第二章 媒介数字化过程中的知识知识产权保护 11 第二章 媒介数字化过程中的知识产权保护 从法律发展的角度来看，知识产权保护制度一开始是因为印刷术的产生而出现 的，且产生之后一直随着相关技术的发展而不断调整、丰富和完善。在大众传播领 域，摄影、录音录像、无线和有线传播、计算机等技术不仅使知识产权保护的对象 日益扩大，增加了摄影、电影、录音录像制品、计算机软件等客体，而且改变了作 品的传播方式，扩大了作品传播的途径，复制权、发行权等知识产权保护内容也发 生变化。一方面信息生产，加工和处理的计算机化大大方便了信息复制和拷贝，侵 权行为迅速方便，成本低廉且难以追踪，另一方面数字侵权的形式繁杂多样，随处 可见，比如抄袭他人的文学作品、网页设计，任意下载、删改、转发和刊登其他网 站的信息内容。同时，当前网站与网站之间、网站与传统媒体之间，著作权所有人 与网站之间诉讼纠纷频频发生。面对这种情形，人们不免要思考：最初针对纸张和 油墨等印刷媒介而产生的知识产权是否同样适用于比特空间？又或者原有知识产权 该作何种调整才能适应数字化媒介与数字化生存的渴望？ 2.1 媒介的数字化 从唱片到录音带再到 cd、 mp3、md，从电影到录像带再到 vcd、dvd，从 实物游戏到电视游戏再到计算机游戏、在线游戏，在数字化媒介时代，媒介的数字 化必然带来信息传播的巨大变革，不仅传播的内容更加丰富，而且增添了许多新的 传播手段和方式。首先各种传统媒体的数字化步伐加快，报刊书籍等印刷媒介虽然 最后还是以纸介质呈现在读者面前，但制作的全过程已经数字化；传统摄影、电影 正在向数字摄影、数字电影发展；广播在经历了调幅、调频两个阶段后，进入数字 音频广播新阶段；而电视也全面迈向数字高清晰度电视及数字压缩卫星直播电视阶 段。其次，数码相机、数字摄录机、pda、ebook、mp3、mp4、dvd、3g 手机、 互联网、游戏机等基于数字技术的新媒体传播工具层出不穷，虽形态各异，但都已 经或正在渗入人们的日常生活中，成为新的信息沟通传播渠道。 2.1.1 传统印刷媒介的数字化 作为最悠久的传播媒介， 纸介质的印刷物是书刊报纸最本质的特点。 但 20 世纪 后期，随着计算机技术的普及以及各种数字存储设备的出现，数字化的电子出版物 开始逐步取代传统印刷出版物，书刊报纸等印刷媒介也开始迈入了数字化时代。传 统印刷媒介主要是以纸为介质进行出版传播，但各种电子出版物的出现，使以文字 为主要传播符号的传统印刷媒介开始了其数字化进程。具体而言，印刷媒介的数字 数字化媒介知识产权保护研究 12 化包括两种形式：一是指最终产品仍为纸介质，但制作过程已经完全计算机化、网 络化、自动化、并且各个环节所使用的均为数字化设备和器材；二是指最终产品以 磁盘、光盘或者网络传播形态出现的数字电子出版物，这些数字化出版作为一种新 的信息载体或传播方式，绝非将传统出版的原有功能简单延伸和扩大，而是传播方 式上的更新和飞跃。 1987 年 5 月 22 日， 经济日报印出世界上第一张采用计算机组版、整版输出 的中文报纸，被人民日报称为“一场新的印刷革命的开端” 。1995 年 10 月中 国贸易报上网，成为中国首家进入互联网的报纸。 2006 年 4 月 14 日凌晨 5 点， 解放日报首次实验全球第一张数字报纸。发展到今天，报纸不仅实现了印刷出 版过程的数字化，而且以“报网互动”为基础，开展各种数字业务，除了传统纸质 报纸的印刷出版与网络传输，还纷纷开设博客、论坛、影视等互动频道，拓展数据 库等新业务，逐渐实现由单纯纸质印刷出版向多种介质多种业务融合的发展道路。 同报纸媒介相类似，杂志期刊在实现出版过程数字化之后，也开始进入网络传 播阶段。2003 年 11 月，新闻出版总署批准首批九种网络期刊通过互联网向社会公 开出版发行，标志着杂志期刊的数字化进入实际运营阶段。这些网络杂志多基于流 媒体技术、运用动画、视频、音频及超链接等多媒体表现手法，对信息进行诉诸视 听感觉的全方位表现，采用点对点的小众传播，方便快捷且互动性强。 相较于报纸杂志，普通电子出版物出现得更早。20 世纪 80 年代后，由于出版 的印前过程计算机化，通过软件就可以把数字化的信息存储在磁盘中供再次使用， 这些磁盘便成为初期的电子出版物。之后的各类电子书则是把书的内容数字化，通 过特定的阅读软件（如 adobe 公司的 acrobat reader，微软的 microsoft reader 等）在特制的阅读器或电脑、pda 乃至手机等数字终端上阅读。 除了上述这些单 体电子出版物以外，广义的电子出版还包括网络出版，即以“比特”文本的形式通 过计算机信息网络传送，读者直接从网络上调阅的形态，包括目前大量基于互联网 传播的书报刊电子版形态。这样，某种意义上，任何文字内容若经过数字化编排， 通过互联网，供大众阅读、收听，便都可以称为数字化的出版物。 李立坚.报业发展的数字化趋势研究.暨南大学新闻学硕士专业学位论文，2007,13-25 韦劲.数字化媒体之特点及“返祖”现象刍议.四川图书馆学报，2000，1，12-13 第二章 媒介数字化过程中的知识知识产权保护 13 2.1.2 广播、电视等电子媒介的数字化 稍晚于印刷媒介， 上世纪末电子媒介也开始了其全面的数字化进程。 20 世纪 90 年代中期，在调幅广播（am broadcasting） 、调频广播（fm broadcasting）之后，全 新的数字音频广播（digital audio broadcasting dab）开始兴起。它不仅给广播传播 业带来巨大变化，而且将自身与信息业紧密结合在一起，具有频道多、抗干扰能力 强、传播距离远、不受顺时播出限制、可以随时重播，反复阅听等优点。 同广播媒介相类似，电视在经历了模拟阶段之后，也逐渐进入数字电视阶段， 节目信号的摄取、记录、处理、传输、接收和显示均采用数字技术，数字化涵盖了 包括节目采集、制作、传播以及用户接收在内的全过程。数字电视的具体表现形式 有移动电视、付费电视、网络电视、数字有线电视、数字卫星电视和数字地面电视 等。 不同于数字电视，数字电影多指采用数字摄影机拍摄存储画面，剪辑定片后， 再将图像、字幕、声音等分别压缩、加密，经过卫星或网络传输到各放映点，各放 映点接收后再进行解压、解密，最后借助数字放映机投放到荧幕上的电影形态。数 字电影强调从制作工艺、制作方式到发行传播方式上的全面数字化，包括利用计算 机技术的数字特技、 利用计算机生成图像的数字动画以及完整意义上的数字音乐等。 而且，这些数字化表现因素的产生、存储、传输和接收阅读均依托数字化技术和设 备才得以进行并最终实现传播。 2.2 媒介数字化过程中的知识产权保护 传统的印刷出版中，版权人通过对作品复制权、发行权的专有和控制来实现其 精神权利和经济利益，相应地，著作权承认这种专有权并保护其所得利益。以此顺 延，当作品通过网络向社会公众传播时，权利人也有权控制这种传播，并由此而获 得一定的经济利益。具体来说，就是版权所有人将作品数字化，通过计算机网络上 载，然后借助网络平台传递给访问者，而访问者则再通过浏览、阅读、观看、聆听， 甚至下载和复制作品，以实现作品的传播，进而使权利人精神权利和经济利益得以 实现。这样，不仅作品的产生传播不同于传统的出版发行，而且相较于传统著作权， 数字化网络环境中的著作权保护，也面临着许多涵义扩展和重新界定的问题。 2.2.1 作品数字化保存与“临时复制” 复制权是著作权一系列权利的基础， 作者自己复制或授权他人复制其作品的权利 一直是版权人所享有的核心权利，没有对复制权的控制，权利人的发行权、获得报 数字化媒介知识产权保护研究 14 酬权等其他权利便无从谈起。不过值得注意的是，数字化媒介复制极其简单、快捷、 无成本、且隐蔽而普遍存在，