国际工程法律基础与最佳实践ppt课件.ppt

国际工程法律与最佳实践InternationalConstructionLawandBestPractice TSINGHUA IIEPM国际工程大讲堂之索赔 德恒建设工程团队已提供法律服务的国际市场区域 2 德恒建设工程团队已提供法律服务的国际市场区域 3 FromaLegalPointofView Dispute Contract PM EPM Law 4 一波三折 充满戏剧性的过程中国承包商的法律缺陷出在哪里中东代理商的法律漏洞出在哪里本案对中国承包商的启示 案例1 中国对外承包史上最大代理费纠纷案 5 我国对外承包史上最大代理费纠纷跨国诉讼 仲裁案 涉案金额1 3亿USD v 代理商关键设备货损事故保险索赔 2200万RMB v 保险公司1680万USD履约保函被索赔v 业主 中东某工业EPC交钥匙项目 6 M公司要求Z公司按代理协议再支付约600万 4760万美元代理费 Z公司仅同意再支付600万 400万美元 J V Agency Subcontracting SoleAgent SleepingSponsor Z M ACompanyregisteredinP R C ACompanyregisteredinK S A V S 7 MOCI USD3 600 000 RiyadhBOG USD47 600 000 AbhaBOG SR335 000 000 CivilWorks CIETAC Termination RiyadhBOG SR20 000 000 Concrete Z M 8 第一轮谈判以失败告终第一次赴沙特调研 与当地律师初步沟通在CIETAC Beijing 提请仲裁第二次赴沙特 正式聘请律师并商讨应诉策略参加利雅得申诉委员会庭审 提起管辖权异议 9 第二轮谈判 M公司在代理费金额上做出重大让步 但双方在付款条件上分歧很大 谈判破裂 第二次沙特当地开庭 一封伪造的授权委托书 V 代理协议中M公司名称问题 第三轮谈判 双方达成和解 第三次赴沙特 签订和解协议 10 案例启示 11 1 国际工程合同纠纷的复杂性 D B和EPC区别于DBB的合同纠纷特点 12 EPC交钥匙合同纠纷复杂性 性能考核中国EPC承包商自身的 短板 对中国EPC承包商的启示 案例2 中国首例FIDIC银皮书纠纷仲裁案 13 承包商 质保金和超产奖励业主 工期和质量缺陷巨额反请求 标志竣工和接收的里程碑事件是什么产能是否已实际超过性能保证指标余热发电系统缺陷是否导致业主丧失整体利益关键设备轴承在调试过程中误加矿物油的缺陷责任归属厂界噪声是否超标以及承包商的相应责任范围 中国境内第一例FIDIC银皮书合同纠纷仲裁案 14 工业类EPC交钥匙合同纠纷的共性特征 PerformanceTests TimeonCompletion DelayLDs DLP Retention PerformanceLDs 专业性和复杂性远超一般性项目 15 工业设计院 建安公司 利益和责任均以设计费为限 按图施工 EPC E P C 试运行责任 中国某工业生产线EPC交钥匙合同纠纷仲裁案 CIETAC 16 设计 施工总承包商的设计责任中国施工承包商的 短板 设计能力案例对中国施工承包商的启示 案例3 5 三个跨境D B工程总承包合同纠纷 17 18 业主要求 合同条件 合同目的 承包商设计责任 项目所在国的强制性法律制度 EPC D B 第4 1款 工程应包括为满足业主要求或合同隐含要求的任何工作 以及合同虽未提及 但为工程的稳定 竣工 安全和有效运行所需的所有工作 18 中国某五星级酒店交钥匙项目 业主要求和合同条件 非常简略合同目的 在当地建一所顶级豪华酒店 双方巨额纠纷的本质 业主 合同目的未能通过合同定义清楚承包商 设计中未能合理的考虑合同目的 19 上海环球金融中心 SWFC 中东某国首都机场航站楼 承包商的设计责任范围 20 采购 施工技术 商务 设计 项目经理 现场管理 设计能力 制约我国施工承包商发展D B的 短板 21 2 国际工程法律体系的复杂性 22 国际工程法律的多维体系 中国法合同项目所在国法相关第三国法国际公约国际惯例 23 中国法 对外工程承包资格制度境外工程质量和安全生产管理制度境外工程分包管理制度中国税收法律制度中国外汇管理制度中国出口检验检疫和海关制度 24 合同 ContractAgreementLetterofAcceptanceLetterofTenderParticularConditions GeneralConditionsSpecifications DrawingsSchedulesothercontractdocuments 25 案例6 中东某机场天窗开启方式争议 26 27 1 在规范 Specification 中的08630 METAL FRAMEDSKYLIGHTS 1 9 的1 2 SUMMARY 规定 Aluminum framedskylightconsistingoffixedglazingpanels 意为铝框天窗由固定玻璃板构成 2 在编号为Y0205 2 A 4 122 123 525图纸中 Y0205 2 A 4 122 123中的天窗 在525号节点详图描述为 开启式 3 标价BQ 08630 METAL FRAMEDSKYLIGHTS 电子版中 规定08630 METAL FRAMEDSKYLIGHTS如525号节点详图所示 即为 开启式 其中 K项Type1报价为8 7903 09USD L项Type2报价为26 2431 84USD 工程师 承包商 28 PriorityofContractDocuments 1 theContractAgreement 2 theLetterofAcceptance 3 theTender 4 PartIIoftheseConditions 5 PartIoftheseConditions 6 anyotherdocumentsformingpartoftheContract 标价BOQ 29 f theSpecification g theDrawings a theContractAgreement b theLetterofAcceptance c theLetterofTender d theParticularConditions e theseGeneralConditions h theSchedulesandanyotherdocumentsformingpartoftheContract 指南 正文 PriorityofContractDocuments 30 理念的变化 PriorityofContractDocuments 更法律 更工程 31 项目所在国法 不同的法系 普通法 判例法 例如 英联邦国家或原英国殖民地大陆法 成文法 例如 非洲原法属殖民地国家伊斯兰法 沙里亚法 例如 中东和北非阿拉伯国家 32 项目所在国法 续 税收法律制度外商投资法律制度政府采购和招投标法律制度劳动法律制度进口检验检疫和海关法律制度外汇管理制度 33 项目所在国法 续 保险法律制度HSE法律制度行政许可法律制度技术法规 强制性标准 34 ASI IEC ISO EN BSI NF DIN ASTM GB ANSI ASME 技术语言 沟通障碍 中国对外工程承包事业发展的瓶颈 GreatBritain 35 民法合同法侵权法仲裁法民事诉讼法 项目所在国法 强制性法律规范 续 36 案例7 埃及某EPC工程涨价及汇差索赔 37 147条 如意外事件导致合同债务的履行虽非不能 但将使债务人承受重大损失之沉重负担 法官可根据具体情况 在平衡当事人双方的利益之后 将该沉重债务减轻至合同的程度 任何另外的约定 均属无效 653条 原材料 劳动力或其他成本的增加不构成承揽人请求增加合同价款的事由 即使此等增加的程度是如此之高以致合同难以履行 但由于发生当事人在缔结合同时一般不予考虑的异常事件 定作人与承揽人之间债务的经济均衡被打破 致使订立承揽合同的商业预期的基础丧失 法官可决定增加价款或解除合同 埃及民法典 背景 一份总价包死的交钥匙合同 未实施即预亏2000多万欧元 38 相关第三国法 适用于当事人签订仲裁协议的能力的法律适用于仲裁协议及仲裁协议履行的法律适用于仲裁庭存在及其程序的法律 仲裁法适用于争议实体问题的法律 适用法 管辖法 实体法适用于裁决的承认和执行的法律 39 相关第三国法 举例 英国法律美国法律法国法律瑞士法律新加坡法律中国香港法律澳大利亚法律阿联酋法律 40 国际公约 1958 承认及执行外国仲裁裁决公约 纽约公约 1965 关于解决国家与其他国家国民之间投资争端公约 华盛顿公约 中外双边投资保护协定 BITs 中外避免重复征税的双边协定 41 国际惯例 UNIDROIT国际商事合同通则 PICC UNCITRAL1976仲裁规则和1985国际商事仲裁示范法ICC跟单信用证统一惯例 UCP600 ICC国际贸易术语解释通则 INCOTERMS2000 ICC国际商会见索即付统一规则 URDG458 ICC国际备用证惯例 ISP98 42 国际惯例 续 FIDIC合同条件英国普通法判例英国专业学会的出版物 如ICE RICS SCL 英国著名建筑法律学者的经典著作 如Hudson sBuildingandEngineeringContracts 43 案例8 沙特某EPC工程DelayedPayment条款 InterestforDelayedPayment 44 14 8DelayedPaymentIftheContractordoesnotreceivepaymentinaccordancewith14 7 Payment theContractorshallbeentitledtoreceivefinancingchargescompoundedmonthlyontheamountunpaidduringtheperiodofdelay theEmployershallreimbursetotheContractorthefinancingchargesattherateofSIBOR 2 错译 承包商有权就未付款额按月计算复利 收取延误期的融资费用 45 3 国际工程法律风险控制体系的重要性 46 3 1影响中国承包商的几种可能原因 中国传统的 厌诉 文化国有企业的内在决策机制和企业文化管理层对自身经验的过度依赖中国大陆成文法对专业法律人士地位的影响对比判例法国家和地区的情况中国 普法 教育的利与弊 仅针对专业性强的工程建设领域 47 3 2中国承包商如何有效借助 外脑 中国律师 专业型律师和日常型律师 英美跨国律师事务所项目所在国律师事务所税务及财务顾问保险顾问项目管理顾问 QS Programming 48 4 有效控制国际工程纠纷的关键 以国际工程税务问题为例 49 案例9 南亚某国公路项目 BOQ和单价分析表未列入VAT的后果 4 11 a TheContractorshallbedeemedtohavesatisfiedhimselfastothecorrectnessandsufficiencyoftheAcceptedContractAmount 14 1 b UnlessotherwisestatedintheParticularConditions theContractorshallpayalltaxes dutiesandfeesrequiredtobepaidbyhimundertheContract andtheContractPriceshallnotbeadjustedforanyofthesecosts exceptasstatedinSub Clause13 7 AdjustmentforChangesinLegislation 50 项目执行过程中 业主每次付款时均按法律规定扣掉5 暂扣税 WithholdingTax 将合同分拆 聘请高水平会计师 做大Onshore部分的成本 做低利润额 WHT的本质 案例10 沙特某EPC交钥匙项目 不了解WHT的财务困境与补救措施 51 案例11 尼日利亚某大型EPC交钥匙项目 在项目前期做好税务风险防范工作 52 案例背景双方签订MOU 约定除了CIT和PIT以外 其他税均由业主负责 53 使领馆经商处 室 WorldBank ChineseContractor AccountantLawyer TAX Howtoknow 54 MOU中业主已同意承担税 CIT PIT除外 14 1 c Fortheavoidanceofanydoubt allWithholdingTax VAT CapitalGainsTaxandBusinessTax ifany imposedonanypartoftheContract arenotincludedintheContractPriceandshallbebornebytheEmployer however theEmployershallnotbearanysuchtaxesoranyot