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公司合并的限制制度初探 导读：龙源期刊网 公司合并的限制制度初探作者：路陆青 来源：法制博览2016 年第 10 期摘要：公司合并是迅速扩大公司规模、提升公司竞争力的有效途径。而我国对公司合并我国产学合作人才培养中企业机会主义行为的制度分析龙源期刊网 公司合并的限制制度初探作者：路陆青 来源：法制博览2016 年第 10 期摘要：公司合并是迅速扩大公司规模、提升公司竞争力的有效途径。而我国对公司合并的 限制并没有相关规定，本文借鉴各国对公司合并的限制规定，从反垄断法和债权人利益保护角 度对公司合并的限制进行探讨。关键词：公司合并的限制；合并决议；债权人利益中图分类号：D922.291.91 文献标识码：A 文章编号：2095-4379-（2016）29-0186-02作者简介：路陆青（1991-），女，汉族，河南安阳人，东北财经大学，2014 级民商法学 专业硕士研究生。一、公司合并的限制制度简述公司合并，是指两个或者两个以上公司依照法定程序归并为一个公司或者创设新公司的法 律行为。公司合并行为是平等主体之间基于平等自愿原则和当事人的意思自治的共同法律行 为，但是也并不是没有限制的，很多国家的法律对公司合并做出了一些限制性法律规定。目前 我国公司法并没有明确规定限制公司合并，因此我们可以借鉴其他国家相关的法律规定。在理论学术界中，对于公司合并的限制大约有三种学说：（1）自由说。该学说认为公司 之间合并是属于意思自治的范围，对此不该有任何限制。（2）严格限制说，该学说认为公司 可以合并，但必须进行严格限制，即只能是相同类型的公司方可合并，并且其合并之后仍应为 同种类公司。（3）适当限制说。该学说不同类型的公司可以进行合并，但是应当采取适当的 限制。我国公司法对此并没有规定，而其他国家的公司立法大都采取了适当限制说，即对不同 类型的公司之间的合并以及合并之后的类型做出相应的限制。例如日本的有限公司法第 59 条规定：有限公司可以和其他有限公司合并，但是其合并后设立或者合并成立的公司仍为 有限公司。该法条就是对公司合并做了严格限制，同时该法中的第 60 条这样规定，有限公司 与另一股份有限公司合并，必须经过法院的认可，否则该合并行为无效。该法条对公司合并设 置了一个前提性条件。德国是这样规定的：即股份有限公司可以合并有限责任公司，但是有限 责任公司不能合并股份有限公司。德国的规定对公司合并进行了适当的限制。此外，我国台湾 地区虽然对公司合并没有明确的限制性规定，但是在 2001 年 11 月的修正的公司法中第 316 条 第 1 款这样规定：股份有限公司相互间合并，或者股份有限公司与有限公司的合并，其新设或 者存续的公司以股份有限公司为限。该法条是对公司合并后的种类进行了限制。通过借鉴其他 国家地区的立法规定，立足我国国情，针对公司主体合并的类型，笔者同意实践中折中做法， 可以采取适当限制说，即不同类型的公司是可以合并，但是应当采取适当的限制。同时公司合 并中应该严格遵循相关程序、时间以及方式等规定，否则公司之间便不能合并。龙源期刊网 二、限制公司合并的必要性从宏观层面上讲，公司合并是顺应当今市场经济发展的一种趋势，其在合并过程中必须要 遵守公司法相关的规定，否则公司的合并行为便无效。从微观层面上讲，公司合并势必会 对债权人的利益产生影响，因为公司合并会发生财产和债务的移转，那么公司的债权人利益就 会有所损益，同时合并行为势必会引起公司内部人员的流动和调整，他们将何去何从，其利益 又将如何得到保障？公司合并是市场经济自发行为，必然具有两面性，其消极影响一旦涉及并危害到公共利 益，需要对其宏观把握以促进市场经济的良性竞争，而企业的合并所带来的问题也视为反垄断 法的核心问题。1980 年，在美国第一部反垄断法谢尔曼反托拉斯法中有法条规定，即禁 止以托拉斯或者垄断等类似方式的联合，那么该法条是可以作为限制公司合并的法律依据。目 前已经有 70 多个国家建立公司合并的反垄断审查，反垄断法对公司合并进行限制，旨在预防 合并行为带来的消极垄断效果，进而维持有效的竞争机制。同时，公司合并势必会给其利益相关人带来影响，比如债权人、内部员工等。在西方国家 的公司立法中有对公司合并中债权人利益保护的规定，我国公司法第 174 条则规定了债权人程 序和公告方式，其中有通知和公告两种方式，债权人可以在接到通知的限定时间内，主张自己 的债权或者要求公司提供相应担保，利害关系人还可以提起合并无效之诉。如若该公司未履行 相关程序和方式，并不能直接导致公司合并无效，需要适格债权人进行主张，给于债权人的保 护非常有限。退一步而言，公司合并是基于合并合同而进行的法律行为，根据合同法相关规 定，如果合并行为符合合同无效的情形，利害关系人也是可以提出确认无效之诉。就公司内部而言，合并决议制度是公司合并是否能够顺利进行的核心，也是债权人利益能 否得到保障的关键，而我国公司合并决议制度大都是通过股东会决议进行的，但股东会决议并 未对公司合并的特殊程序做出详细规定，比如股东会召集的特殊程序、股东接受质询的义务以 及股东会表决的特殊程序做出明确限制，一般性规定形式化，缺乏对公司合并程序和方式详细 的规定，忽视了对相关利害关系人自身利益所带来的实质性影响。因此鉴于对公司股东和公司 债权人利益的保护，有必要对公司合并的特殊程序做出规定，限制合并的步伐，从而在微观层 面强化对股东和债权人利益的保护。三、公司合并的限制制度探讨随着市场经济体制改革的不断深入，我国公司法也是从成本和程序等多方面对公司的成立 做了放宽性规定，因此间接导致了公司合并模式的