采购法务与合同管理复习手册.doc

采购法务与合同管理一、合同的概念及特征 P3-P4 概念：是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更终止民事权利义务关系的协议。 特征：1、合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的协议。 2、合同是两个或两个以上当事人意思表示一致的法律行为，一个当事人不可能形成合同。 3、合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为。二、合同条款 P8-P11 1、提示性的合同条款 包括：当事人的名称或者姓名和住所；标的（不能是违禁物）；数量和质量；价款或者酬金；履行的期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法。 2、合同的主要条款 概念：是指合同必须具备的条款，欠缺这些条款，合同就不成立。包括： 1）由法律直接规定某些合同应当具备的条款。 2）由合同的类型和性质决定应该具备的条款。 3）由当事人约定的条款。 3、合同的普通条款（默示条款）包括： 1）法律未直接规定，也不是合同本身的类型和性质要求必须具备的条款。 2）当事人未写入合同，甚至从未协商过，但依据合同的明示条款或法律规定应当存在的合同条款，有以下种类： a：该条款是实现合同必不可少的，只有推定该条款存在，合同目的才能实现。 b：该条款是公认的商业习惯或经营习惯。 c：该条款是合同当事人系列交易的惯有规则。 d：该条款是某种特定的行业规则。 e：直接根据法律规定而成为合同的普通条款。 3）特意待定条款。 4、合同条款没有约定或约定不明的救济有三种救济方式： 协议补充； 不能达成补充协议的，按照合同有关条款或交易习惯确定； 如果仍不能确定的，依中国合同法的规定处理。三、合同的权利与义务 P12-13 1、合同权利概念：又称合同债权，指债权人根据法律或者合同规定向债务人请求给付的权利。 2、合同权利的特点： 合同权利是请求权 合同权利是给付受领权 合同权利是相对权 合同债权具有平等性 合同权利具有请求力、执行力、依法自力实现、处分权能和保持力。 3、合同的义务的内容： 合同义务分为给付义务和附随义务。 给付义务分为主给付义务与从给付义务。 所谓主给付义务，是指合同关系所固有的，并用以决定合同类型的基本义务。 所谓从给付义务是指不具有独立意义的，仅具有辅助主给付义务的功能，其存在的目的不是决定合同的类型，而是在于确保债权人的利益能够获得最大满足的义务。 给付义务和附随义务的区别： 1）、给付义务自始确定，并决定合同类型。附随义务则是随着合同关系的发展而不断形成的，在任何合同中都存在，不受特定合同类型的限制。 2）、给付义务构成双务合同的对待给付，一方在对待给付前，得拒绝自己的给付。附随义务原则上不属于对待给付，不能发生同时履行抗辩权。 3）、不履行给付义务，债权人可以解除合同。不履行附随义务，债权人原则上不得解除合同。四、合同的订立与成立 P17-18 1、合同的订立概念：又称缔约，是当事人为了建立合同关系，通过交互进行的意思表示以达成意思表示一致而形成的状态和过程。 2、合同的成立要件： 1）必须存在双方或多方合同当事人。 2）必须对合同主要条款达成意思表示一致。 3）合同成立必须要经过要约和承诺两个阶段。五、要约 P18-19 1、要约概念：是希望与他人订立合同的意思表示，又称发盘、出盘、发价、报价。 2、要约的构成要件： 1）要约是有订约能力的特定人作出的意思表示。 2）要约的内容必须确定、完整和具体。 3）要约必须有订立合同的目的，同时要约人愿意接受要约的束缚。 4）要约必须向特定的人发出。 5）要约必须送达受要约人。六、承诺 P22-25 1、承诺的概念：是指受要约人同意要约的意思表示，同意接受要约的条件并愿意和要约人达成合同。 2、承诺的构成要件： 1）承诺必须由受要约人作出。 2）承诺必须是在规定的时间内到达受要约人。 3）承诺必须是接受要约主要内容的意思表示。 4）承诺必须是明确表明受要约人愿意和要约人订立合同。 5）承诺作出的方式必须符合要约中的要求。七、合同生效 P28 1、合同生效概念：是指已经成立的合同在当事人之间产生一定的法律约束力。 2、合同生效的要件： 1）行为人具有相应的民事行为能力。 2）意思表示真实。 3）不违反法律或者社会公共利益。 4）合同必须具备法律所要求的形式。八、无效合同的概念与特征 P31-34 1、无效合同指严重欠缺合同生效要件，不发生合同当事人追求的法律效果，不受法律保护的合同。 2、特征：1）无效合同的违法性 2）对无效合同的国家干预 3）无效合同具有不得履行性 4）无效合同自始无效 3、合同无效的原因： 1）欺诈一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益 2）恶意串通，损害国家、集体或第三者利益 3）以合法形式掩盖非法目的 4）损害社会公共利益 5）违反法律、行政法规的强行性规定九、可撤销合同的概念与特征 P37-40 P48 1、概念：可撤销合同是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已经生效的合同归于无效。 2、特征： 1）可撤销的合同主要是意思表示不真实的合同，但并没有故意违反法律、行政法规的强制性规定及公序良俗 2）必须要由撤销权人主动行使撤销权，请求撤销合同。 3）可撤销合同在未被撤销以前仍然是有效的。 4）可撤销合同在中国民法通则中称为可变更、可撤销的合同。 3、可撤消合同发生的原因 1）因重大误解订立的合同 2）在订立合同使显示公平 3）因欺诈、胁迫而订立的合同 4）乘人之危 4、合同无效或被撤销的法律后果1返还财产 2折价补偿 3赔偿损失十、合同履行的概念和原则 P52-57 P57-59 1、概念：大陆法系和英美法系均规定为完成合同的行为，或当事人实行合同内容的行为 2、原则：1）适当履行原则 2）协作履行原则 3）经济合理原则 4）情事变更原则 3、履行的规则包括：履行主体、履行标的、履行期限、履行地点、履行方式、履行费用 4、履行抗辩权 1）同时履行抗辩权：指双务合同的当事人一方在他方未为对待给付以前，有权拒绝自己的履行。构成要件如下： 由同一双务合同互负对待给付义务。 双方互负债务均已届清偿期。 对方未履行债务 须对方的对待给付是可能履行的。 2）不安抗辩权：指当事人一方应当向对方当事人先为给付，但是对方当事人在合同依法生效后，其财产状况明显恶化，可能会危机先给付方债权的实现，如仍然强迫先给付方履行其债务，则违背了公平原则。 要件如下：须于缔约后对方财产状况恶化；对方财产明显恶化 3）先履行抗辩权：指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方在未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合债的本旨的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。构成要件如下： 须双方当事人互负债务 两个债务须有先后顺序 先履行一方未履行或其履行不符合债务的本旨十一、合同担保的概念与特征 P59-60 1、概念：担保是指对某项法律义务的履行所提供的保障。合同担保则是对合同义务的履行所提供的保障 2、合同担保具有从属性、补充性和保障性三个特征1）从属性是指合同担保从属于它所担保的合同本身2）补充性是指合同的担保一经成立，就在主合同的基础上增加了担保义务的内容。3）保障性是指合同担保的功能在于保障主合同债务的履行和主合同债权的实现 3、担保合同 1）概念：为设立某种担保关系而签订的合同即担保合同。如抵押合同、质押合同、定金合同、保证合同等，均为担保合同。 2）担保合同与主合同的关系 担保合同与被担保的主合同之间是从属关系、主从关系，即担保合同均为主合同的从合同。担保合同以确保主合同债权的实现为其存在的唯一目的，所以，一般来说，从合同应与主合同共命运，即担保合同以主合同的存在为其存在的唯一价值，没有主合同，则不产生任何担保合同；当主合同无效时，为该主合同提供担保的担保合同亦因失去了存在的基础而随之无效，但这并不是绝对的，因为担保合同可以约定该担保合同不因主合同的无效而无效，即在主合同无效的情况下，可以让担保合同仍旧保持其效力，这样做的意义在于最大限度的保护被担保人的利益，同时也体现了充分尊重当事人的合同自由，使担保人对被担保人承担无条件的担保责任。这时的担保合同被称为独立担保，即独立于基础合同（主合同）而能独立存在的担保合同，尤其在国际融资和国际贸易中，这种不与基础合同共命运的独立担保被广泛运用。十二、保证的概念与特征 P63-65 1、保证是指保证人担保，即当债权人要求债务人就其履行合同债务提供担保时，由债务人向债权人提供保证人，经债权人接受以后，由保证人与债权人通过保证合同约定，当债务人不履行债务时，由保证人按照保障合同的约定代为履行债务或者承担责任的一种法律行为。 2、特征：1从属性 ：即保证附属于主合同，是为了确保主合同的债务履行和债权实现而订立的从合同，保证一般不能与主合同相分离而独立存在。 2相对独立性：是指保证债务虽从属于主合同，但他毕竟不是主合同债务的组成部分，它与主债务在范围和程度上毕竟有所不同，因此表现出它自己的相对独立性。 3补充性：即保证是对主债务人的债务履行能力的补充。十三、保证合同的概念和特征 P65-66 1、概念：保证合同是在保证人与债权人之间订立的，约定当主债务人不履行合同债务时由保证人承担保证责任的协议。 2、特征：1）保证合同是单务合同，即保证合同的双方，只有保证人对债权人承担保证债务，而债权人对保证人没有任何义务 2）保证合同是无偿合同，即保证人对债权人承担和履行保证债务时，债权人无须为此而向保证人付出任何代价。 3）保证合同是承诺性合同，即只要保证人与债权人就保证事项达成意思表示的一致，保证合同即告成立 4）保证合同是要式合同，即保证合同的存在必须符合法律所要求具备的形式 5）保证合同是附条件的合同，即保证合同中所约定的保证责任并非在合同成立之时就能承担和履行，而须在担保事项出现之后方能承担和履行，因而是附延缓条件的合同 6）保证合同是从合同，即保证合同是从属于、附属于、依存于主债务合同的合同3、保证合同的成立：保证合同是诺成性合同，只要保证人与债权人之间就该保证事项与权利义务内容达成意思表示一致，保证合同即告成立，同时也要符合书面形式的要求。4、保证合同的生效：在一般情况下，保证合同自成立之时起即生效，对双方当事人产生法律约束力。但是，如果法律或行政法规有规定应当办理批准、登记等手续方能生效的，则需这些手续完备后方能生效。十四、抵押、质押和留置权 P67-72 1、抵押的概念和种类 抵押概念：是指债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权的担保，在债务人不履行债务时，债权人有权将该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的一种担保方式。 种类：a不动产抵押，是指以不动产为抵押物而设立的抵押。 b动产抵押，是指以动产为抵押物而设立的抵押。 c权利抵押，是指以特定的财产权作为抵押标的的抵押。 抵押采用登记生效原则。未经登记的，不能对抗第三人。 2、质押的概念与种类 质押概念：是指债务人或者第三人将其某项动产或权利转移给债权人占有以作为其债务履行的担保的一种法律行为。 种类：动产质押和权利质押 A、动产质押是指债务人或者第三人将其动产作为标的物而为债权人设定质权的法律行为。当债务人不履行债务时，债权人（即质权人）有权将该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。 特征：1）动产质押的标的物仅限于动产 2）作为质物的动产须具有可转让性，以便将来实现质权时用以变价清偿债务 3）动产质押的设定以转移质物的占有而生效，同时以持续占有质物而得以维持 4）出质人既可以是债务人，也可以是第三人，即使出质人对该质物不具有处分权，只要债权人占有该质物，亦应承认质权人的质权存在。 B、权利质押，是指债务人或者第三人以某些权利为标的提供给债权人作为债务履行担保的法律行为，当债务人不履行债务时，债权人以其质押的权利变价优先受偿 特征：1）权利质权须为财产权 2）作为质押标的的权利须具有可转让性 3）这些权利须适合于设置质权 3、质押与抵押的区别 质押于抵押均具有物权性，但作为两种担保方式，其区别主要是： 1）抵押主要是以不动产为标的物，当然也包括某些动产，但这些动产如航空器、船舶、汽车、机器设备等，其本身就具有不动产性；而质押主要是以动产为标的物，当然也包括能作为质物的某些权利，这些权利作为无形财产，与动产有相类似的某些特征。 2）抵押不转移物（抵押物）的占有，只需已登记为公示方法；而质押要转移物（质物）的占有，以交付为公示方法。这可以说是质押区别于抵押的最明显的特征。 4、留置权 概念：是指债权人依照合同已经占有了债务人的动产，在债务人不按合同约定的期限履行债务时，债权人有权扣留该动产，经过一定的宽限期（不少于两个月），其债权仍得不到实现，债权人有权将该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿的一种法律行为 特征：1）留置权是法定权利，不是约定权利 2）留置权与原债权之间具有牵连性，即留置权的标的物与原债权的标的物是同一物 3）留置权的存在和行使，以债权人已经并持续地占有该标的物为前提 4）留置权的法律效力具有双重性十五、合同变更 p80-83 1、特点：1）合同变更只能发生在合同有效成立之后，但尚未完全履行完毕之前 2）合同变更必须以合同内容为变更对象 3）合同变更是合同非实质性的变更 4）合同变更必须依法进行，才能产生法律效力 2、合同变更的法定形式与程序： 法定变更：又称单方变更权，是指合同一方当事人基于法律的直接规定对合同内容进行变更的情形。 裁判变更：是指因一定的法定事由的发生，合同的一方当事人向人民法院或者仲裁机构提出申请，而由人民法院或者仲裁机构对合同内容做出变更裁决的合同变更形式。申请的情况：关于可变更、可撤销的合同；关于违约金的变更；关于租赁合同中租赁的变更。 协议变更：也叫合意变更，是指合同当事人通过协商一致对合同内同进行的变更。 3、合同变更的效力： A合同变更原则上仅向将来发生效力 B合同变更仅对已经变更的部分发生法律效力 C合同变更不影响当事人要求赔偿的权利十六、合同转让概念与特征 P83-89 1、概念：合同转让即合同主体的变更，是指合同当事人不改变合同关系的内容，而依法将合同中的权利义务的全部或部分转让给第三人的情形2、特征：1合同转让只涉及合同主体的变更，不涉及合同内容的变化 2合同转让将导致原合同关系相对消灭的后果 3合同转让必须在合同债权人或债务人或受让人之间达成合意才能实现3、合同权利转让的限制： 1）根据合同性质而不得转让的合同债权 A基于债权人与债务人的特殊信赖关系而产生的合同债权 B转为特定债权人利益而设定的债权 C属于从权利的债权 2）按照当时人特别约定而不得转让的合同债权 3）依照法律规定禁止转让的合同债权4、合同义务转让 概念：合同义务的转让，也称债务的承担，是指在不改变合同内容的情况下，债权人、债务人通过与第三人订立债务转让协议的形式，将债务人合同义务的全部或部分转移给第三人承担的情形。 特征：1）合同义务转让是债务人发生变化而不是内容发生变化； 2）转让的对象是债务而不是债券； 3）合同义务转让必须取得债权人的同意； 债务承担的种类和生效要件： 1）必须有有效债务的存在； 2）债务应当具有可转移性； 3）免责的债务承担必须经过授权人的同意； 5、合同转让的效力 1）合同权利转让的效力 A债权让与的内部效力： a合同债权由让与人转让给受让人 b从权利随住权力转移 c证明文件交付 d权利瑕疵担保 B债权让与的外部效力：债权让与的外部效力，是指债权让与经通知债务人后，对债务人产生的效力。包括债务人与让与人之间的效力和债务人与受让与人之间的效力。 2）合同义务承担的效力 A免责的债务承担的效力： a原债务人免责，新债务人产生 b抗辩权转移 c从债务随之转移给新债务人 B并存的债务承担的效力： a债务主体人数增加 b第三人承担的债务以原债务为限 c债务人与第三人承担连带责任 d抗辩权的行使 3）合同权利义务概括转让的效力 合同权利义务概括转让是债权债务的一并转移，受让人取代转让人在原合 同中的法律地位。根据合同法的规定，概括转让的效力适用于有关债权让与和债务承担的一般规定。十七、违约责任 P97-109 1、违约责任，又称违反合同的责任，是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定所应承担的民事责任 2、违约责任的归责原则：又称过失责任原则，是指当事人一方违约，还必须在主观上有过错才能作为承担民事责任的依据。 严格责任制，又称无过错责任原则，是指只要当事人一方违约，不管其主观有无过错，都要承担民事责任。 3、违约行为及其形态 1）违约行为是指违反合同义务的行为 2）违约形态： a预期违约：是指在履行期限届满前，当事人一方明确肯定地表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的行为。分为明示违约和默示违约两种形态。默示违约分为：当事人一方以自己的行为表明不履行合同义务 一方当事人有合理的预见 一方未在合理的时间内提供适当的履行担保。 b不履行 c不适当履行：包括：延迟履行；瑕疵履行；部分履行。 d加害给付 e其他违约行为 4、违约责任的免责事由 1）不可抗力条款 ：是指不能预见，不能避免并不能克服的客观情况。 a:构成要件：具有不能预见性 具有不能避免与不能克服性 不可抗力属于客观情况 b:不可抗力发生的时间和免责前提：在合同订立之后，履行期限届满之前才可以免责。 c:不可抗力的免责范围：不可抗力事件发生后，应及时通知对方，并提供有力证明，未采取措施减少损失又不通知对方的，使对方遭受损失的，可以列入免责范围。 2）免责条款：是指当事人在合同中约定的，限制或免除未来责任的条款。 特征：a:免责条款是合同的组成部分，这是免责条款发生效力的前提。 b：免责条款的目的是排除或限制未来的违约责任。 c：免责条款的提出，必须是明示的，不允许以默示方式做出。也不允许事后推定。 导致免责条款无效的情况： 不具有相应民事行为能力的当事人所订立的免责条款。 免责条款违反法律和社会公共利益 由于欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解和显示公平所订立的免责条款。 由于恶意串通损害国家、集体或第三人利益及以合法形式掩盖非法目的所订立的免责条款 造成对方人生伤害和因故意或者重大过失，造成对方财产损失的免责条款。 提供格式条款一方免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利的。 5、承担违约责任的方式 1）继续履行继续履行，又称强制实际履行、实际履行，是指违约方不履行合同义务时，由人民法院强制违约方继续履行合同义务的违约责任方式。继续履行的构成要件：a必须有违约行为的存在 b由守约方提出继续履行的请求 c必须能够履行 不适合继续履行的情况：A法律上或者事实上不能履行 B债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高 C债权人在合理期限内未要求履行 2）违约补救措施 违约补救措施是指为了避免和减少违反合同所造成的损失而采取的特殊救济措施。 采取补救措施是对履行标的的存在的瑕疵、缺陷进行补救。 合同法规定，质量不符合约定的，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。 3）赔偿损失赔偿损失的性质是补偿损失，原则上只具有补偿性而不具有惩罚性，是保护受害人利益的、最常见的一种违约补救措施。赔偿损失由约定和法定两种赔偿损失的限制：a可见性原则。指违约方承担赔偿责任的最高赔偿额，不得超过其订立合同时已经预见到的因违约可能造成的损失 b减轻损失原则。合同法规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 4）违约金违约金是指由当事人约定，在一方当事人违约后，应向对方支付一定数额金钱的责任方式。特征：1违约金是依当事人约定而发生的 2违约金具有预见性 3违约金是一种违约后才生效的责任方式 4违约金主要具有补偿性十八、合同的法律适用 合同的法律适用是指在合同的订立、生效、履行、变更、转让、终止、违约责任、争议的解决等方面发生的问题，适用什么法。 合同争议解决的方式 1、和解 和解是由双方当事人自由选择的争议解决方式，不是解决争议的必经程序 2、调解 调解，不是指法庭调解和仲裁庭调解，而是在法庭和仲裁庭之外的其他第三方出面所做的调解，可成为民间调解。 3、仲裁 仲裁是当事人根据其事先在合同中订立的仲裁条款或者事后达成的仲裁协议，约定将合同纠纷提交给仲裁机构予以处理的解决途径。仲裁实行一裁终局制度，裁决书自作出之日起即生效，当事人必须履行，否则对方当事人可已向法院申请强制执行。仲裁协议不仅是当时人提交的依据和前提，也是仲裁机构对案件予以受理、审理和裁决的前提，同时它还具有排除法院司法管辖的效力。 4、诉讼 诉讼是当事人向法院起诉，通过司法途径解决合同争议的方式。 合同争议的诉讼时效（包括仲裁时效）期间分别为4年、2年、1年。 国际货物买卖合同和技术进出口合同的诉讼时效为4年。 海商法关于海上拖航合同的诉讼时效为1年，关于航次租船合同的诉讼时效为2年。 一般诉讼时效为2年，特殊诉讼时效为1年。十九、招标投标买卖步骤 P150-152 1、招标。 招标是招标人采取招标通知或招标公告的形式，向特定或不特定多数主体公布标的物的条件的订约提议。 2、投标。投标是指投标人按照招标文件的要求，在规定的期间内向招标人提出保健的行为。 3、开标、验标。开标是指招标人在召开的投标人会议上，当众启封标书公开标书内容的行为。验标是验证标书的效力。无效投标的情况： 1）投标人不具备投标资格 2）投标书未密封 3）投标书内容不完全或者因其他原因指使无法确定其内容的 4）投标书未加盖公章及法定代表人未签字的 5）投标书逾期送达的 6）投标书未按规定规格、内容和要求填写的。 7）未按规定提供投标担保的 8）其他法律规定投标无效的情形。 4、定标。定标是指招标人决定与特定投标人订立合同的意思表示。二十、拍卖的概念和分类 拍卖是指以公开竞争的方式，将标的物出卖给出价最高者的买卖形式。 分类：1.强制拍卖和任意拍卖 强制拍卖和任意拍卖是根据拍卖的性质不同所作的划分。强制拍卖是由国家机关依照强制执行程序进行的拍卖，如法院为执行债务而强制拍卖债务人的财产。任意拍卖是依当事人自由意思而进行的拍卖，如某画家将自己的作品进行拍卖。 2.委托拍卖和自己拍卖 委托拍卖和自己拍卖是根据拍卖人与出卖人之间的关系不同所作的划分。委托拍卖是指出卖人委托拍卖人进行的拍卖。在委托拍卖中拍卖人为出卖人的受托人。依中国法律规定，受委托进行拍卖的拍卖人只能是依法设立的从事拍卖活动的企业法人，自己拍卖则是出卖人自行进行的拍卖。中国拍卖法所规定的拍卖是委托拍卖。二十一、国际货物买卖的相关制度 P169-177 1、国际货物买卖制度主要是国际货物买卖公约、国际贸易惯例和各国的国内法。主要有联合国国际货物销售合同公约和国际贸易术语解释通则。 2、公约的适用范围：适用于营业地分处不同缔约国的当事人之间所订立的货物买卖（销售）合同。 3、公约排除某些货物的买卖： 供私人或家庭使用的货物销售 以拍卖方式进行的销售 依法律执行令或其他政府令状而进行的销售 公债，股票，投资证券，流通票据或货币的销售 船舶，飞机，气垫船的销售 4、中国的保留 中国在核准公约时，作出了下列两项保留：一是扩大适用的保留。中国只同意公约的适用范围仅限于当事人的营业地是位于不同国家的国际货物购买合同，对中国来说，公约仅适用于公约缔约国的当事人之间订立的合同。二是对公约的合同形式规定的保留。依据该项保留，中国只承认书面合同形式的有效性。 5、国家贸易术语是在国际贸易长期实践中形成的用于确定买房和卖方在交货中的责任、费用及风险划分的一种国际贸易惯例。 EXW，全称是Ex Works (named place)。意思是工厂交货（指定地点）。该术语为启动术语，是指卖方在其所在地（工厂或仓库），在合同规定的时间将货物交付给买方，即履行了其交货义务。 此贸易术语的特点为：卖方承担义务最小的贸易术语，卖方只要将货物在约定地点交给买方处置即可；买方必须承担在卖方所在地受领货物全部费用、风险；出口方在自己的工厂交货；进口方负责运输与保险；风险在工厂交货时由出口方转给进口方。 FCA是Free Carrier(named place)的英文缩写。意思是货交承运人（指定地点）FCA是使用最广泛的一种价格术语。该术语的主要特点是：卖方在货交承运人时即视为完成交货；在卖方货交承运人时货物的风险由卖方转移给买方；买方负责办理货物的运输与保险。 FAS是Free on Board(named port of shipment)的英文缩写。意思是船边交货（指定装运港）。该术语的主要特点是：卖方办理出口清关手续；卖方在指定的装运港将货物交至买方指定的船边，即履行其交货义务；货物风险的转移以买方指定装货地点的指定船边作为界限。 FOB是Free on Board(named port of shipment)的英文缩写。意思是船上交货（指定装运港）。FOB在国际贸易中采用较为广泛，该术语的基本含义是：卖方在合同约定的装运港负责将货物装到买方指定的船上，并承担货物越过船舷前的一切风险和费用。该术语的主要特点是：卖方在装运港交货；卖方负责把货物交到船上并承担有关费用；货物风险从越过船舷时转移给买方；买方负责办理货物的运输与保险。 在该术语中，由于指定船的船舷是买卖双方责任、费用、风险划分的关键。因此，卖方在交货义务方面，除履行货物装船义务外，还特别强调卖方的通知义务，即在装船之后，必须及时向买方发出已装船通知。若卖方没有履行及时通知买方的义务，即构成违约。 具体来说，在FOB术语条件下，买卖双方的义务主要是： 卖方的义务主要是：提供符合合同规定的货物；卖方必须自担风险和费用，取得任何出口许可证或其他官方许可，并在需要办理海关手续时办理货物出口货物所需的一切海关手续。卖方必须在约定的日期或期限内，在指定的装运港，按照该港习惯的方式，将货物交至买方指定的船只上。卖方必须承担货物灭失或损坏的一切风险，直至货物在指定的装运港越过船舷为止。 买方的义务主要是：必须按照销售合同规定支付价款。买方必须自担风险和费用，取得任何进口许可证或其他官方许可，并在需要办理海关手续时办理货物进口和在必要时从他国过境所需的一切海关手续。买方必须自费费用订立从指定的装运港运输货物的合同。承担货物越过船舷之后灭失或损坏的一切风险。 CFR是Cost and Freight(named port of destination)的英文缩写。意思是成本加运费（指定目的港）。该术语的主要特点是：货物的价格构成为货物的成本加运费；卖方在装运港交货；卖方负责运输，订立运输合同和负担运费，货物风险从越过船舷时转移给买方。在CFR价格术语中，装船由卖方负责，而买方承担购买保险。因此，卖方在货物装船后须及时向买方发出货物已装船通知，否则，因此而造成买方漏保引起的货物损失应由卖方承担。 CIF是Cost，Insurance and freight(named port of destination)的英文缩写。意思是成本、保险费加运费（指定目的港）。该术语的基本含义是：卖方负责装船订舱，按照合同规定将货物运到指定的目的港，办理保险手续，支付运费及保险费，并凭装运单据收取货物。CIF属于象征性交货，卖方以向买方提供适当的装运单据来履行其交付货物的义务。该术语的主要特点是：货物的价格构成为货物的成本加运费再加保险费；卖方在装运港交货；货物的风险从越过船舷时转移给买方；卖方负责运输与保险，订立运输合同和保险合同，并承担运费与保险费。 具体地说，在采用CIF条件成交时，买卖双方各应承担以下责任： 卖方的责任是：提供合同所规定的货物及货物证明；自费租船或订舱位；以正常海运方法，经通常航线，将所提供的货物运到目的港；自费并自负风险，取得出口许可证或出口国政府签发的有关货物出口的其他证件；按合同规定的日期或期限，将货物装船并及时调整买方；按合同规定办理货物保险，并支付保险费；承担在装运港货物越过船舷以前的一切风险；及时向买方提交货物运至指定目的港的通常运输单据、发票、保险单等单证；按照买方请求，并由买方支付费用，向买方提供要求卖方协助取得的单证。 买方的责任是：接受卖方提交的符合合同规定的单证，按合同规定支付价格；承担在装运港货物越过船舷以后的一切风险和费用；在合同规定买方享有确定货物装船期间和选定目的港的权利情况下，如买方未及时把装船时间或目的港通知卖方，因此而引起的费用及风险，由买方承担；支付要求卖方协助取得的单证的一切费用；自费并自负风险取得进口许可证及其他进口所需的许可证件。二十二、货物的风险与所有权转移 公约对风险分担原则规定： 1 以交货时间确定风险分担的原则。 2 过失划分原则。 3 国际惯例优先原则是指国际货物买卖合同中。 4 加大过错方的风险责任承担。 5 划拨是风险转移的前提条件。 公约对货物风险转移的规定： 1）涉及运输的交货，风险转移有两种情况： 1、买方没有义务在特定地点交货时，风险在货物交第一承运人时转移。 2、卖方有义务在特定地点将货物交给承运人时，只有在该地点风险才由卖方转移给买方。 2）在运输途中销售时货物风险的转移为： 1、风险在销售合同订立时由卖方转移给买方。 2、如果情况需要，从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人时起、风险由买方承担。 3、如果在订立销售合同时、卖方已经知道或理应知道货物已遗失或损坏、但却没有将这一事实告知买方、则遗失或损坏的风险仍由卖方承担。 3）其他情况下的风险转移。二十三、货物的所有权转移 1、特定化后的货物在交货时所有权发生转移。 2、合同订立时所有权发生转移。 3、以双方当事人的约定决定所有权转移 4、订立物权合同转移货物所有权 5、交货时所有权转移二十四、招标投标1、招标投标是以订立采购合同为目的的名师活动，属于订立合同的预备阶段。招标方式程序：A、发出招标公告或投标邀请书1.公开招标：a.招标人以招标公告的方式邀请投标 b.邀请投标的对象为不特定的法人或者其他组织2.邀请招标：a.招标人向三个以上具备承担招标项目的能力、资信良好的特定法人或者其他组织发出投标邀请 b.邀请投标的对象是特定的法人或者其他组织B、编制招标文件1.基本要求：招标文件是要约邀请内容的具体化。2.禁止规定：a.禁止不公正的倾向性。b.禁止泄密C、对投标人的资格审查。2、投标的生效和撤回 生效要件：1.要约必须具有订立合同的意图。 2.要约必须向特定的相对人发出。 3.要约的内容必须具体确定。 4.要约必须送达受要约人。 投标的撤回：中国招标投标法规定：投标人在投标文件要求提交投标文件的截止时间前，可以补充、修改或者撤回已提交的投标文件，并书面通知招标人。补充、修改的内容为投标文件的组成部分。二十五、政府采购遵循的原则 1、政府采购的概念：是指各级政府及其所属机构为了开展日常政务活动或为了满足社会公共需要，在财政的监督下，以法定的方式、方法、程序，利用财政性资金以直接向供应商付款的方式在国内外市场上购买货物、工程或服务的行为。 2、政府采购遵循的原则1）公开透明原则：又称透明度原则，是指有关采购的法律、政策、程序和采购活动都要公开。2）公平竞争原则：又称非歧视原则，可分解为公平原则和竞争原则。公平原则，竞争原则，公正原则，诚实信用原则。 3、质疑、投诉与责任 质疑：供应商在遇有以下情况时向采购人员提出质疑 1）供应商认为自己的权益受到损害 2）供应商提出质疑有时间上的要求。即供应商提出质疑的有效期为从知道或者应该知道其权益受到损害之日起7个工作日内，超过这一有效期，供应商的质疑无效。 3）供应商必须以书面形式向采购人提出质疑。 投诉：供应商投诉的条件 1）质疑供应商投诉电脑前提是其对采购人、采购代理机构的答复不满意或者采购人、采购代理机构未在规定的时间内作出答复。 2）投诉有效期为答复期满后15个工作日内，“答复期”即指采购人受到供应商的书面质疑后7个工作日内。 3）投诉的机关只能是同级政府采购监督管理部门。 责任 1）采购人的责任 2）应当采用公开招标方式而擅自采用其他方式采购的； 3）擅自提高采购标准的； 4）委托不具备政府采购业务代理资格的机构办理采购事物的； 5）以不合理的条件对供应商实行差别待遇或者歧视待遇的； 6）招标采购过程中与投标人进行协商谈判的； 7）中标、成交通知书发出后不与中标成交供应商签订采购合同的； 8）拒绝有关部门实施监督检查的。二十六、供应商的责任 1）提供虚假材料谋取中标、成交的； 2）采取不正当手段诋毁、排挤其他供应商的； 3）与采购人、其他供应商或者采购代理机构恶意串通的； 4）向采购人、采购代理机构行贿或者提供其他不正当利益的； 5）在中标采购过程中与采购人进行协商谈判的； 6）拒绝有关部门监督检查或者提供虚假情况的。二十七、消费者权利保护法的价值取向1安全价值：消费者追求的最基本的价值目标包括人身安全与财产安全等多个领域。基本内容： a.消费者不受不合理危险侵害 b.不受不卫生因素侵害 c.人身安全不受侵害安全价值的实现手段： a.通过明确安全要求来实现 b.通过消除安全隐患来实现 c.通过有效的消费者教育来实现2公平交易价值：强调消费者与经营者交易过程中应当获得平等待遇. 基本内容：a. 消费者与经营者建立消费关系，应当有消费者自主决定，不得强迫交易b. 消费者的消费行为应当建立在充分了解交易条件的基础上自愿作出c. 在交易过程当中，消费者的自由意志应当得到充分尊重d. 消费交易结束对消费者公平，消费者支付的货币与其所获得的消费品价值相当公平交易价值的实现途径主要有;a. 通过规范交易环境实现b. 通过规定交易条件实现c. 通过制裁不诚实的交易行为与交易习惯实现3福利价值：实现消费者的福利是消费者购买消费品的基本目的 福利价值的实现途径：a.通过发挥市场机制的功能实现 b.安全价值，公平交易价值二十八、知识产权法1、知识产权：指的是专利权、商标权、版权（也成著作权）、商业秘密专有权等人们对自己创造性的智力劳动成果所享有的民事权利。 2、知识产权的法律特征： a.独占性：也称专有性，具有排他性，未经权利人许可，任何单位或个人不得使用，否则就构成侵权，承担相应的法律责任。 b.地域性：各国主管机关依照其本国法律授予的知识产权，只能在其本国领域内受法律保护。 c.时间性：知识产权都有法定的保护期限，一旦保护期限届满，权利即自行终止。成为社会公众可以自由使用的知识。 3、著作权：是指作者及其他著作权人依法对作品享有的独占权利，包括著作权人的人身权和财产权。著作权的法律特征：a. 著作权是一种民事权，是公民、法人或非法人单位通过创造性劳动而取得的b. 著作权是一种法定的权利c. 著作权是一种专有权利 4、著作权保护的对象：著作权法保护的是作品。作品要成为著作权客体，应具备：a.独创性 b.可复制性 c.合法性 5、商标权：