法理学部分.doc

本文档系作者精心整理编辑，实用价值高。法理学部分静态法学一、 法的本体1. 法的基本特征：法是调整人行为的社会规范，法是出自国家的行为规范，规定权利和义务的行为规范，由国家强制力保障实施的行为规范2. 法的本质：法是统治阶级意志的体现，法由统治阶级所处的社会历史条件决定3. 法的作用（1） 规范作用：告示，指引，预测，评价，教育，强制（2） 社会作用：促进精神文明，促进政治文明，促进生态文明（3） 局限性：许多调整方法的一种，不能有效干预和解决全部社会问题，具有保守型，僵化性和限制性，运作成本巨大，充分发挥需要一定的社会历史条件。二、 法的渊源，形式和效力1. 法的渊源：立法，国家机关的决策决定，司法判例和法律解释，国家和有关社会组织的政策，国际法，习惯，道德规范和正义观念，社会规章和民间合约，外国法，法学的理论学说2. 法的形式（1） 含义：法的具体外部表现形式（2） 中国主要的法律形式：宪法，法律，行政法规，地方性法规，自治法规，行政规章，国际条约，其他形式（3） 法律规则和法律原则的节分? 未然和已然，可能和现实? 多元和统一3. 法的效力（1） 释义： 法的效力指对其指向的人的强制力和约束力（动态）（2） 效力范围：对象效力，空间效力，时间效力（3） 冲突和协调：上下位，此类和彼类，新旧法三、 法的要素1. 法律概念：对各种有关的法律，状态，行为进行概括而形成的法律术语。2. 法律规则： （1） 含义：规定法律中权利，义务，责任的准则，标准（2） 特征：具有普遍的行为模式，适用于一定的角色和人。? 微观指导性? 可操作性较强? 确定化程度较高（3） 分类原则? 内容：授权性，义务性，权益复合型? 形式：规范性规则，标准型规则? 功能：调整型规则和构成性规则? 强制力：指导性规则和强制性规则3. 法律原则（1） 含义：法律的基础，原理，或者是为其他法律要素提供基础或本源的综合性原理或出发点（2） 功能? 作为法律规则制定的基础和出发点? 直接作为审判的依据? 作为疑难案件的断案依据（3） 与原则的区别? 原则对事及对人的覆盖面比规则要宽? 原则具有较强的稳定性? 原则的规定相对比较模糊（4） 原则的分类? 产生基础：政策性原则/公理性原则? 覆盖面：基本原则/具体原则? 内容不同：实体原则/程序原则（5） 法的原则的适用A. 特点? 适用于法律的全过程? 可以部分适用? 可以排斥规则适用B. 适用规则? 只可以适用法律原则，不能够适用其他社会原则? 法律规则的优先适用? 适用法律原则时必须说明理由四、 法律体系1. 概念： 由一国家现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合成的一个成体系化有机联系的统一整体2. 特点（1） 包括一个国家全部的现行法律（2） 由一个国家全部现行法律构成的有机成体（3） 它的要求是门类齐全，结构严密，内在协调（4） 他是客观标准和主观属性的有机统一3. 相关的区别（1） 与法制体系? 法制体系是法制过程机制和运转的全系统? 法律体系着重说明的是成静态状态的法律本身的体系构成，而法制体系则既包括静态的规范，更着重说明的是动态状的法制运转机制系统（2） 与法学体系? 法学体系属于社会科学范畴，具有意识形态和思想文化属性，法律体系属于社会规范体系范畴，有实际的法律效力? 法学体系的内容和范围比法律体系大得多? 法律体系具有属国性，法学体系具有跨国性（3） 立法体系? 立法体系的组成要素是法的外在表现形式，法律体系则是法律? 立法体系以各法律规范制定机关在整个国家法律创造中的地位及与此相联系的法律规范的效力范围和等级为分类组合标准，法律体系则是以法律部门为标准? 立法体系侧重于法的调整的外部形式。法律体系侧重内在内容4. 法律部门及其划分标准（1） 标准：法律所调整的社会关系，法律所使用的调整方法（2） 原则：整体性原则，均衡原则，以现行法规为主，兼顾即将制定的法规5. 我国现行的法律体系宪法，刑法，民商法，经济法，社会法，行政法，诉讼法五、 权利和义务1. 权利和义务是法学的核心范畴（1） 权利和义务是从法律规范到法律关系再到法律责任的逻辑环节的构成要去（2） 权利和义务贯穿于法律的各个部门（3） 权利和义务贯穿于法律关系的全部门（4） 权利和义务关系体现出了法的价值2. 概念释义（1） 法律学研究的权利义务是法律明确规定的，包含在法律的逻辑之中的，至少是在法律原则中可以推断出来的（2） 任何法律的权利和义务都是统治阶级（或人民）意志的体现（3） 权利和义务都有明确的界限（4） 权利和义务归根结底都是工具而非目的（5） 权利和义务相比。权利具有目的性和可选择性3. 权利义务的分类（1） 存在形式：应有权利义务/习惯权利义务/法定权利义务/现实权利义务（2） 体现社会内容：基本权利义务/普通权利义务（3） 效力范围：一般权利义务/特殊权利义务（4） 因果关系：第一性权利义务/第二性权利义务（5） 实现意志形式：行动权利和消极义务/接受权力和积极义务（6） 主体标准：个人/集体/国家/人类4. 权利义务关系（1） 关系? 结构上的相关关系? 数量上的等值关系? 功能上的互补关系? 价值上的主次关系（2） 现代社会的权利主体社会? 权利为所有社会成员共同享有? 权利是目的，义务是手段? 法律的实践中首先进行权利推定? 设定法律的义务的目的是为了保证更多的人享有权利? 权利和目的在一定层面上具有统一性六、 法律行为1. 概念：人们所实施的，能够发生法律效力，产生一定法律后果的行为2. 特征：社会性，法律性，意志性3. 结构：（1） 内在方面：动机，目的，认知能力（2） 外在方面：行为，手段，结果4. 基本分类（1） 行为主体的性质：个人行为/集体行为/国家行为，单方行为/多方行为，自主行为/代理行为（2） 法律性质： 合法行为/违法行为，公法行为/私法行为（3） 行为表现：积极行为/消极行为，主行为/次行为（4） 构成要件：表示/非表示，完全/非完全，要式/非要式七、 法律关系1. 特征：由法律调整的社会关系，人与人之间的权利义务关系，由国家强制力保证的关系2. 分类： 调整/创设， 纵向/横向， 双边/多边， 第一/第二3. 关系内容（1） 主体： 在法律关系中享有权利承担义务的人或组织，分为权利能力和行为能力（2） 客体的特征： 客观性，有用性，可控性4. 法律事实：法律关系形成，变更，消灭的条件（依据：法律规范，形成：法律事实）八、 法律责任1. 定义：由特定的法律事实引起的对损害的补偿，强制履行或接受惩罚的特殊义务2. 责任的本质（1） 统治阶级按照法律规定给予的否定性评价（2） 自由意志支配下责任逻辑所引起的不利后果（3） 社会为了维护其自身正常运转而分配给某些社会成员的一种社会负担3. 责任构成：责任主体，违法或违约行为，不利后果，主观过错4. 认定和归结（1） 含义：对因违法行为，违约行为或法律规定引起的法律责任进行判断，认定，追究，归结以及相应的减免的活动（2） 原则：责任法定原则，因果联系原则，责罚相当原则，责任自负原则5. 责任的承担：惩罚，补偿，强制6. 免责原因： 时效免责，不诉免责，自首、主动免责，补救免责，协议免责，自助免责，人道主义免责历史法学一、 资本主义法1. 原则：私有财产神圣不可侵犯，契约自由，法律面前人人平等2. 法系（1） 含义： 根据世界上各个国家的法律体系的历史传统和外部特征进行的分类（2） 差别：判例的地位，编纂的差别，诉讼制度的差别，法律分类术语的差别大陆法系 英美法系渊源 判例不作为正式渊源 判例和普通法都是渊源适用技术 首先考虑制定法的规定 首先考虑判例的作用法典编纂 基本法律，系统法典 单行法律，规范判例法的分类 公法和私法 普通法和衡平法法的概念 二、 社会主义法1. 本质（1） 阶级属性层面：它是工人阶级领导下的广大人民意志的体现（2） 产生方式：它是民主立法程序中形成并存在于各种法律渊源之中的国家意志（3） 生产方式：根本使命是为解放和发展生产力服务（4） 社会作用：保障社会主义建设各项事业顺利发展的权威性行为准则2. 基本特征（1） 阶级性与人民性的统一（2） 国家意志与客观规律的统一（3） 权利确认和权利实现的统一（4） 强制实现和自觉遵守的统一（5） 一国两制的统一三、 法律继承1. 概念 不同历史类型的法律制度间的延续，相继，接受，一般表现为旧法对新法的影响以及新法对旧法的承接和继受2. 原因：（1） 社会生活条件的历史延续性决定了法律继承的客观存在（2） 法律的相对独立性决定了其在演进和发展过程中的延续性和继承性（3） 法律作为人类成果的共同性，决定了其继承的必要性（4） 法律演进和发展的历史也验证了法的继承性四、 法律移植1. 概念： 在鉴别，认同，调试，整合的基础上引进，吸收，采纳，摄取，同化外国的法律，使之成为本国法律体系的组成部分，被本国所用2. 原因：（1） 社会经济发展的不平衡性决定了法律移植的必然性（2） 市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性（3） 法律移植是法律方面的对外开放，这是整个社会对外开放的内容（4） 法律移植还是法制现代化的必然需要动态法学一、 立法1. 释义：由特定主体依据一定的职权和程序，运用一定的技术制定，认可和变动法律的活动2. 特征：特定主体，一定职权，一定程序，一定秩序3. 原则：宪法原则，法治原则，民主原则，科学原则二、 守法 1. 含义：国家机关，社会组织和公民依照法律规定行使权利履行义务的活动2. 主观条件: 政治观念，法律观念，道德观念，文化教育程度3. 客观条件：法治状况，政治状况，经济状况三、 执法1. 含义：国家机关及其他授权组织的公职人员执行法律的活动2. 特征：主体特定性，内容广泛性，活动单方性，行为主动性，权力优益性3. 原则：合法性原则，合理原则，效率原则四、 司法：1. 含义： 国家机关依据法律职权和程序，具体应用法律处理案件的活动2. 特征：专属性，程序性，专业性，权威性3. 体系：法院，检察院4. 原则：司法法定原则，司法平等原则，司法独立行使原则，司法责任原则，司法公正原则五、 法律解释1. 含义： 对法律内容和含义所做的说明，主题是想有法律解释权的人和组织，从性质上看是立法活动的继续，一般发生在法律运行的过程中2. 必要性（1） 法律是抽象的，只有经过解释才能够成为具体的行为准则（2） 法律是相对稳定的，只有经过解释才能够适应现实发展的需要（3） 人的能力是有限的，只有进行法律解释，才能够使得法律不断完善3. 原则：合理性，合法性，法制统一，逻辑和历史统一六、 法律论证1. 含义：根据一系列的根据和路由来证明某种立法意见，法律表述，法律陈述和法律决定的正确性。2. 方法：正确的标准，达到正确的方式，达到正确所需要的论证方法价值法学一、 法的价值1. 法的价值概述：表现关系，表现偏好2. 价值的概念(1) 法律在发挥社会作用中保护和助长的哪些值得期冀的美好的东西(2) 法律自身应该追求的品质和属性(3) 法律包含的价值评价标准3. 法的价值体系（1） 概念: 有一组相关的价值组成的评价系统（2） 特征：价值属性，价值主体，体系结构（3） 组成： 目的价值，形式价值，评价标准二、 法与秩序1. 秩序的含义：自然界和人类社会发展变化的规律2. 几种常见的秩序观：等级结构秩序观，自由，平等的秩序观，社会本位秩序观，历史唯物主义秩序观3. 法对自由的维护作用（1） 维护统治阶级秩序（2） 维护权利运行秩序（3） 维护经济秩序（4） 维护正常生活秩序（5） 维护世界经济政治新秩序三、 法与自由1. 自由对于人的价值： 人的属性，人的自我意识现实化，人类发展的助动力2. 自由需要法律确认和保障3. 法律保障自由的方式（1） 以权力义务设定自由的范围和实现形式（2） 将责任和自由相互连接（3） 设置国家权力和正当程序进行救济4. 法律确认保障自由的原则：（1） 每个人的自由并存原则（2） 消极自由保障（非干预）原则（3） 公益干预原则（4） 积极自由保障（有限干预）原则四、 法与效率1. 效率的含义：价值最大化或者以价值最大化的方式分配资源2. 适用范围：资源配置，收入分配，特殊资源配置利用3. 法对效率的促进：（1） 通过确认和维护人权，调动生产者的积极性，促进生产力的进步（2） 承认并保障人们的物质利益，鼓励人们为实现物质利益而奋斗（3） 确认保护产权关系，鼓励人们为效益目的而占有，使用或转让财产（4） 确认保护，创造有效率的经济运行方式，使之更有效的推动社会生产力的发展（5） 承认和保护知识产权，解放和发展科学技术（6） 实施制度创新，减少交易费用五、 法与正义1. 有关学说： 各得其所，对等回报，形式平等，自然理想关系，法治或合法性，一种公正的体制2. 正义对法律的作用： 对法律有积极的评级和推动作用，对法律的进化有极大的推动作用3. 法对正义的实现作用： 分配，诉讼，社会，国际六、 法与人权人权的概念： 人的价值的社会承认，人区别于动物在观念上的，道德上的，政治上的，法律上的标识KEY： 法与道德的关系1.