第三章 公司法.doc

第三章 公司法第一节 公司与公司法概述一、 公司的概念与特征（一） 概念是指依照公司法设立的以营利为目的的企业法人。（二） 特征1、 公司须依法设立2、 公司以营利为目的3、 具有法人资格（1）独立财产（2）独立责任二、 公司的分类1、 根据股东所承担的责任形式，可分为无限责任公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司和有限责任公司两合公司：指由一部分股东对公司债务承担无限责任、一部分股东对债务承担有限责任的公司。股份有限公司：指将全部资本划分为等额股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。股份两合公司：指两合公司负有限责任的股东依照股份形式认购股份的公司。有限责任公司：指由法定数量的股东组成，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。无限责任公司：指全体股东对公司债务承担无限连带责任的公司。人合公司：指以股东个人信用为基础的公司。无限责任公司是最典型的人合公司。资合公司：指以股东的出资额为基础的公司，如股份公司。人合兼资合公司：指同时具有个人信用和资本信用两种因素的公司。两合公司即属于这种公司。2、根据公司的信用标准，可分为人合公司、资合公司和人合兼资合公司3、根据公司的控制和依附关系，可分为母公司和子公司母公司：指通过持有其他公司的股份而能实际控制其他公司经营活动的公司。子公司：指其一定比例的股份被其他公司持有，经营活动受其他公司控制的公司。4、 根据公司的组织系统，可分为总公司和分公司总公司：指依法首先设立或同时设立，具有独立法人资格，并管辖全部企业组织系统的公司。分公司：指由总公司管辖的分支机构。分公司不是独立的公司，不具有企业法人资格，不是独立的法律主体。5、 其他分类三、 公司法的概念与特征（一） 概念是指规定公司的设立、组织、活动，解散及其他对内对外关系的法律规范的总称。（二） 特征1、 公司法是一种组织法。2、 公司法是一种行为法。3、 公司法是一种制定法4、 公司法的内容多为强制性规范第二节 公司的设立一、 公司设立的概念是指发起人为设立公司并使之取得法人资格，依照法定的条件和程序所实施的若干法律行为的总称。VS公司成立，是指公司经过设立程序，具备了公司法规定的条件，经工商行政管理机关核准，发给营业执照，从而取得法人资格的一种法律事实或事实状态1、 公司设立是一种法律行为，公司成立则是公司设立成功的法律后果，是公司取得法人资格的一种事实状态。设立活动可能成功，也可能失败。2、 公司成立后则取得法人主体资格，能够以自己的名义进行法律行为，由此产生的债权债务由公司承担。但在公司设立阶段，公司尚不具有法人资格，学理上称之为“设立中的法人”。（1）设立成功：设立阶段产生的债权债务由设立后的公司承担。（2）设立失败：原则上由全体发起人共同承担连带责任，如果是业务执行越权所致，则全体发起人在承担连带责任后，具有追偿权。二、 公司的章程是指公司股东或发起人依法制定的，记载有关公司组织与活动基本原则的书面法律文件。1、 公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。但公司章程作为公司内部规章，效力仅及于公司和法定的内部相关主体，一般不具有对外的约束力，不得对抗善意第三人。对股份公司而言，公司章程具有“公开性”，其内容要对投资人以及包括债权人在内的一般社会公众公开。2、 变更公司的章程生效后，其内容具有相对稳定性，不得随意变更。（1）股东（大）会表决通过有限公司：须经代表2/3以上表决权的股东通过并作出决议 股份公司：须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过（2）变更后，董事会应向工商行政管理机关申请变更登记。公司章程的订立或变更并非以工商登记为生效要件，而为对抗要件。三、 公司的注册资本与出资方式（一） 出资方式：货币；实物、知识产权、土地使用权等非货币财产1、 货币出资比例至少占册资本的30%以上2、 禁止以劳务、自然人姓名（个人信用）、商誉（公司信用）、特权经营权或者设立担保的财产等作价出资3、 非货币出资必须进行估价。（二） 出资限额1、 有限责任公司&股份有限公司2、 一人有限责任公司：最低注册资本为10万元，必须一次性缴清。第三节 公司的机构与公司的运行一、 公司的机构权力机构/决策机构：股东会/股东大会执行机构：董事会监督机构：监事会股东会、董事会、监事会比较项目股东会董事会监事会有限责任公司股份有限公司有限责任公司股份有限公司有限责任公司股份有限公司人数150313519不少于3人不少于3人临时会议召开 代表1/10以上表决权的股东； 1/3以上的董事 监事（会） 董事人数不足法定最低人数5人或者不足公司章程规定人数的2/3时； 公司未弥补的亏损达股本总额的1/3时； 持有10股权的股东请求时； 董事会认为必要时； 监事会提议召开时未规定 代表1/10以上的股东； 1/3以上董事 监事会监事可以提议召开监事可以提议召开定期会议召开按章程规定召集董事会召集，一年一次董事长，次数由章程决定董事长，一年至少两次每年至少召开一次每6个月至少召开特别决议的事项（需要代表2/3表决权股东通过） 增加或者减少注册资本 合并与分立 解散 变更公司形式 修改公司章程 合并与分立 解散 变更公司形式 修改公司章程无特别决议的规定，表决程序和方法由章程规定无特别决议的规定，一切决议均须全体董事过半数通过无特别决议的规定，表决程序和方式由章程规定无特别决议的规定，表决程序和方式由章程规定主持会议者董事长董事长董事长董事长公司法未规定由章程规定会议记录由出席会议的股东在记录上签名由出席会议的董事在记录上签名由出席会议的董事在记录上签名由出席会议的董事和记录员在记录上签名公司法未规定由章程规定列席人员未规定未规定监事、经理监事、经理未规定未规定董事会决议违法或违反章程时未规定股东有权向法院要求停止违法行为的诉讼未规定参与决议的董事对公司负赔偿责任，除非在表决时普遍表示异议并记载于会议记录的未规定未规定资格无限制无限制六种人（公司法的174条规定）六种人 六种人； 董事、经理和财务负责人不得兼任监事 六种人； 董事、经理和财务负责人不得兼任监事二、董事、监事及高管的任职资格限制公司法第147条规定了董事、监事、高级管理人员的消极任职资格：1、 无民事行为能力或者限制民事行为能力2、 部分财产型犯罪的因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年。3、 负有个人破产经营责任的担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年。4、 负有个人违法经营责任的担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年5、 个人所负数额较大的债务到期未清偿的此外，依照公务员法、法官法、检察官法等规定，国家公务员也不得担任公司高管。三、董事、监事及高管的忠实义务与归入权1、竞业禁止与自我交易禁止2、违反上述规定，所得的收入归公司所有。第四节 公司融资与财务一、公司资本及其制度（一）概念公司的资本，又称股本，是指由公司章程所确定的由股东出资构成的公司财产总额。注意：公司资本与公司资金是两个含义不同的概念。（二）资本三原则1、资本确定原则我国目前对内资公司灵活地适用该原则，实行有期限的分期缴付资本制，对各种公司都规定了最低注册资本。2、资本维持原则3、资本不变原则增资：股东自治减资：严格限制（三） 公司的增资与减资1、 减资程序（1） 决议由董事会（执行董事）制定方案，提交股东会决议，为特别决议事项。减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。（2） 编制资产负债表及财产清单（3） 通知和公告（4） 清偿与担保（5） 办理变更登记2、 增资程序（1）同减资（1）（2）有限公司增加注册资本时，股东享有优先按照实缴的出资比例认缴出资的权利，除非全体股东另有约定（公司法第35条）；但股份公司无此规定。二、 公司财务与中介机构的责任（一） 公积金：是指企业根据法律和章程的规定提留备用，不作为股利分配的部分所得或收益。 法定公积金是否为法律强制 任意公积金（二） 中介机构的义务与责任 实行推定过错原则第五节 股权与中小股东保护一、 股权与股权转让（一） 概念就是股东权利的简称，是一种新型的独立民事权利。其内容具有综合性。（二） 内容股权的具体内容非常丰富，主要包括（公司法第4条）：1、 资本收益权2、 参与管理权知情权3、 股东诉权：派生诉权、直接诉权4、 其他权利：如优先购买权、异议股东回购请求权、新增资本优先认购权等（三） 股权转让1、 有限公司的股份转让（1） 内部转让（2） 外部转让 限制 优先权 自治优先：公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。（3） 强制执行2、 股份公司的股份转让（1） 转让的方式 记名股票：由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。 无记名股票：由股东将该股票交付给受让人后即发生法律效力。（2） 对特殊主体转让股份的限制（公司法第142条）二、 股东诉讼（一） 对股东赔偿责任的追究机制：直接诉讼（二） 对公司赔偿责任的追究机制：派生诉讼公司法第152条：1、 用尽内部救济2、 提起派生诉讼第六节 公司的人格独立与人格否认一、 公司人格否认人格否认是强调公司独立行使民事权利和独立承担民事责任，其主要内涵就是公司必须独立于股东之外，公司的财产权必须与股东的财产权相分离，公司的责任必须与股东的责任相分离。二、 公司人格否认又称“刺破公司的面纱”或“揭开公司面纱”，指为阻止公司独立法人人格的滥用和