8第八章 政府采购合同及项目的.ppt

第八章政府采购合同及项目的验收与结算 本章重点 政府采购合同一般包括哪些条款政府采购合同订立的规范要求是什么政府采购合同履行的要求及程序政府采购合同权利义务中止和终止的情形有哪些政府采购项目验收的要求和程序政府采购项目结算的要求和程序 第一节政府采购合同的订立 一 政府采购合同的概念二 政府采购合同条款的确定三 政府采购合同的订立四 政府采购合同的履行五 政府采购合同变更六 政府采购合同的中止与终止 一 政府采购合同的概念 政府采购合同是采购人与供应商之间依照一定的法定程序 遵循平等自愿 协商一致的原则 就各自的权利与义务所达成的协议的法律文本 政府采购合同可以分成以下几类 供货合同 工程承包合同 服务合同 政府采购合同的内容由当事人约定 一般包括以下条款 采购人与中标的供应商 以下统称当事人 双方的名称或者姓名和住所 标的 数量 质量 价款或报酬 履行期限 地点和方式 违约责任 解决争议的方法 特殊条款 二 政府采购合同条款的确定 政府采购合同的条款是政府采购合同中经双方当事人协商一致 规定双方当事人权利义务的具体条文 政府采购合同的条款是否齐备 准确 决定了政府采购合同能否成立 生效以及能否顺利地履行 从而实现订立政府采购合同的目的 工程和服务类政府采购在合同的内容上则有一些特殊要求 一 当事人的名称或者姓名和住所 当事人的名称或者姓名和住所条款 对政府采购 企业采购 团体采购和私人采购等合同订立来说 都是必须具备的条款 当事人是政府采购合同的主体 合同中如果不写明当事人 就无法确定权利的享受和义务的承担 发生纠纷也难以解决 二 标的 标的是政府采购合同当事人的权利义务指向的对象 标的是合同成立的必要条件 是一切合同的必备条款 政府采购合同各种各样 千差万别 其标的也是多种多样 1 有形资产 2 无形资产 3 劳务 4 工作成果 三 数量 数量条款是采购合同中的主要条款之一 按约定的数量交付货物是供应商的基本义务 在大多数的政府采购合同中 数量是必备条款 没有数量 合同是不能成立的 合同中数量条款制订时要遵循的原则是 1 数量条款应当具体明确2 合理规定数量机动幅度3 机动数量的计价方法要公平合理 四 质量 采购的基本原则是 质量第一 服务第二 价格排最后 质量是指标准和技术要求 它包括性能 效用 工艺等 一般以品种 型号 规格 等级等体现出来 政府采购合同中应当对质量问题尽可能地做出细致 准确和清楚的规定 国家有强制性标准规定的 必须按照规定的标准执行 如有其他质量标准的 应尽可能约定其适用的标准 五 价格或者报酬 价款或者报酬是指一方当事人向对方当事人所付代价的货币支付 价款一般是指对提供财产的当事人支付的货币 报酬一般是指对提供劳务或者工作成果的当事人支付的货币 价格应当在政府采购合同中规定清楚或者规定计算价款或报酬的方法 制定价格的方法很多 归纳起来可以分为两大类 固定价格法和滑动定价法 六 履行期限 履行期限是指政府采购合同中规定的当事人履行自己的义务 如交付标的物 支付价款或者报酬 履行劳务 完成工作的时间界限 履行期限直接关系到政府采购合同义务完成的时间 涉及当事人的期限利益 也是确定政府采购合同是否按时履行或者延迟履行的客观依据 不同的政府采购合同 其履行期限的具体含义是不同的 七 履行地点和方式 1 履行地点履行地点是指当事人履行政府采购合同义务和对方当事人接受履行的地点 不同的政府采购合同 履行地点有不同的特点 履行地点在政府采购合同中应当规定得明确而且具体 2 履行方式履行方式是指当事人履行政府采购合同的具体做法 不同的政府采购合同 决定了履行方式的差异 履行方式与当事人的利益密切相关 应当从方便 快捷和防止欺诈等方面考虑采取最为适当的履行方式 并且在政府采购合同中明确规定 八 违约责任 违约责任是指当事人一方或者双方不履行政府采购合同或者不适当履行政府采购合同 依据法律的规定或者按照当事人的约定应当承担的法律责任 违约责任是促使当事人履行合同义务 使对方免受损失的法律措施 也是保证政府采购合同履行的主要条款 也可以在政府采购合同中约定责任 如约定定金 违约金 赔偿金额以及赔偿金额的计算方法等 九 解决争议的方法 解决争议的方法是指合同争议的解决途径 如政府采购合同条款发生争议的解释及法律适用等 解决争议的途径主要有 1 当事人可以约定解决争议的方法 2 涉外政府采购合同的当事人约定采用仲裁方式解决争议的 可以选择中国的仲裁机构进行仲裁 也可以选择在外国进行仲裁 3 要把选择解决争议的方法规定得具体 清楚 不能笼统规定采用某种方法解决 否则 将无法确定协议条款的效力 十 特殊条款 政府采购合同特殊条款是指当事人在政府采购合同中特别约定的条款 它是政府采购合同一般条款的补充和修改 如果两者之间有抵触 应以特殊条款为准 十一 其他条款 1 包装条款 一般包括包装材料 包装方式 包装规格 包装标志和包装费用的负担等内容 2 运输条款 采购机构在同供应商协商时 必须就货物的运输方式 交货时间 装运地和目的地 能否分批装运和转船 转运等问题达成协议 并在合同中具体订明 3 检验条款 为了保证采购的物资和项目的品质数量以及能按时交货 在合同中必须制定检验条款 4 保险条款 采购的物资在运输途中可能会遭受到各种损失 因此在合同中应制定保险条款 对所需要物资进行保险 5 索赔条款 索赔一般是在货物遭受损害时提出 三 政府采购合同的订立 政府采购招投标结束后 招标方与中标承包方需要进行会谈和签订具体的合同条款 合同一经签订 没有特殊情况难以变更 因此合同的谈判和签订在政府采购中处于一种特别重要的地位 包括 一 政府采购合同的谈判 二 政府采购合同的签订 一 政府采购合同的谈判 1 合同谈判的准备 1 合同谈判的思想准备 2 合同谈判的组织准备 3 合同谈判的资料准备 4 谈判方案的准备2 谈判中应解决的主要问题 1 工作内容 2 价格 3 工期安排 4 验收 5 保证 6 违约责任 二 政府采购合同的签订 1 政府采购合同订立的期限2 政府采购合同订立的规范要求3 政府采购合同订立的一般程序 1 要约 1 建立广泛联系 获取政府采购招标项目信息 2 了解项目基本情况 表明合作意愿 3 资格预审 制作标书 参加投标 2 承诺 1 标前谈判 2 发送中标函或签发意向书 3 签署协议 4 公正 四 政府采购合同的履行 合同的履行 是指合同的双方当事人正确 适当 全面地完成合同中订立的各项义务的行为 政府采购合同一经签署 各种手续完成以后 政府采购合同便产生法律效力 从此开始便进入政府采购合同的履行阶段 合同的履行是整个政府采购过程中决定性的阶段 政府采购合同履行情况的好与坏 决定着政府采购全过程的成败 一 政府采购管理机构监督合同履行的规范要求 1 政府采购合同订立后 采购人应当将合同副本报政府采购管理机构备案 2 政府采购管理机构对合同文件进行审核3 政府采购合同需要变更的 采购人应当将有关合同变更的内容及时书面报告政府采购管理机构 4 政府采购合同履行过程中 因某些特殊情况需要中止 取消 终止合同的 采购人应当将取消 中止或终止的理由以及相应的措施5 中标供应商有违反合同行为的 采购人应当将有关中标供应商违约的情况以及拟采取的措施及时书面报告政府采购管理机构 一 政府采购管理机构监督合同履行的规范要求 6 在政府采购合同履行期间及履行后 政府采购管理机构可以随时抽查采购人 对采购标准 采购内容等事项进行核实 二 履行政府采购合同遵循的原则 双方当事人在履行政府采购合同过程中 应当遵循以下原则 1 协作履行原则当事人不仅应适当履行自己的合同义务 还应基于诚信实用原则要求对方当事人协助其履行义务 2 情势变更原则 1 具有情势变更的客观事实 2 变更发生在合同成立之后 终止之前 3 变更的事实是当事人所不能预见的 4 情势变更结果导致合同的履行显失公平 五 政府采购合同变更 政府采购合同的变更是指政府采购合同成立后 当事人在原合同的基础上对合同的内容进行修改或者补充 政府采购合同是双方当事人通过要约 承诺的方式 经协商一致达成的 政府采购合同的变更的内容既可能是合同标的变更 也可能是数量的增加或者减少 履行地点的变更 履行方式的改变 履行期限的提前或者延期 违约责任的重新约定 当事人给付价款或者报酬的调整等 政府采购合同变更需要当事人协商一致 但有的情况下 仅有当事人协商是不够的 当事人还应当履行法定的程序 六 政府采购合同的中止与终止 一 合同的中止1 合同中止的原因供应商为获得某一合同而犯有诈骗或刑事犯罪 犯有贪污 偷窃 伪造 贿赂等罪行 投标人提供虚假证明书 违反有关报价的反垄断法或相关反垄断法规 有商业道德不诚信纪录 这种过错有可能严重影响现在合同人履约的可能性 合同人其他恶劣行为 2 当发现上述有关问题后 采购机构应将调查报告及有关问题提交管理人员以做出决定 中止的决定应遵循民主的原则 给予合同双方当事人解释说明和辩护的机会 中止决定作出后立刻用信函方式通告合同另一方当事人 告知中止的原因 产生的后果等有关事项 3 合同中止的后果 1 双方义务 2 因为合同中止而延长项目完工期 各自的履约担保也应相应延长 3 由于合同的中止给对方造成的经济损失 由违约方负责赔偿责任 二 合同的取消和终止1 一般来说有下列情形的 政府采购合同权利义务终止 1 合同已经按照约定履行 政府采购双方已按照合同要求履行其义务 采购行为结束 政府采购合同自动终止 2 因为违约行为而取消合同 3 双方同意取消合同 4 法律规定或当事人约定终止的其他情形 2 合同终止涉及的法律责任对于合同的取消和终止常常会产生法律责任的问题 处理这一问题的基本原则是应使愿意实施合同的一方不受损失 但从法律角度来考虑 由采购方还是供应商负担责任 责任范围如何 需要根据实际情况来确定 在做出取消合同的决定时 如果是由供应商的违约行为造成的 采购机构还应考虑到合同的具体规定政府采购合同的权利义务终止后 当事人应当遵循诚实信用原则 根据交易习惯履行通知 协肋 保密的义务 第二节政府采购项目验收 一 政府采购项目验收的概念二 政府采购项目验收的依据三 政府采购项目验收工作的阶段划分四 政府采购项目验收应遵循的基本程序五 采购项目验收应注意的几个问题六 验收方案及验收报告的格式和应具备的条款七 完善政府采购验收工作的对策 一 政府采购项目验收的概念 政府采购项目验收是指按照法定的程序和人员组成验收小组 在政府采购合同执行过程中或执行完毕后对合同执行的阶段性结果或最终结果实施情况进行现场检查 检验 综合评定项目实施结果的格次 并客观 公正地做出验收结论的一种政府事务性活动 这种活动以采购合同 国家颁布的有关规定标准 产品说明书等为验收依据 以采购项目实施结果为对象 以科学合理的方法为手段 以验收报告为最终产品 它是政府采购活动的最终环节 二 政府采购项目验收的依据 政府采购合同是政府采购履约和验收的依据 政府采购法 第四十一条规定 采购人或者采购代理机构应当组织对供应商履约的验收 大型或者复杂的政府采购项目 应当邀请国家认可的质量检测机构参加验收工作 验收方成员应当在验收报告上签字 并承担相应的法律责任 这一规定为政府采购验收工作提供了法律依据 供应商 采购机构或采购人必须按照采购合同的约定 全面履行合同 三 政府采购项目验收工作的阶段划分 政府采购项目验收阶段划分因项目的不同而稍有差异 但按其实施的整个过程均可分为 一 验收准备阶段 二 验收实施阶段 三 验收报告形成阶段 四 政府采购项目验收应遵循的基本程序 一 由专业人员组成的验收小组来进行 政府采购合同的质量验收 原则上应当由第三方负责 二 验收结束后 验收小组或者行业质量检测机构要做验收记录 并分别在验收证明书和结算证明书上签字 三 供应商 采购机构或采购人认为有必要 可以在合同履行过程中 对履约程度进行核验 并作为交付或验收的依据 四 货物 工程和服务的验收按照下列方法进行 属于分散采购方式的 由各采购人按照合同约定自行验收 属于集中采购方式的 由采购人按照合同约定进行验收 对有特殊要求的采购项目 政府采购中心可以组织技术专家进行抽查复验 五 验收过程应当制作验收备忘录 参与人员应当分别签署验收意见 六 验收结果不符合合同约定的 应当通知供应商限期达到合同约定的要求 给采购机构或采购人造成损失的 供应商应当承担赔偿责任 七 验收结果与采购合同约定不完全符合 如不影响安全 且比原采购合同货物部分提高了使用要求和功能的或属技术更新换代产品的 在价款不变的前提下 采购人可以验收接受 如不影响安全 不降低使用要求和功能 而且要改变确有困难的 经协商一致并经有关主管部门批准后可减价验收接受 八 验收时间的约定1 货物类对供应商提供的国家标准产品或技术要求不高且品牌 型号规格明确的 采购机构或采购人应做到随到随验收 对技术要求较高的或非标产品 采购机构或采购人应在供应商提交货物之日起7日内组织验收工作 2 工程类属于独立的工程 包括设备安装调试 项目 在供应商提交竣工报告之日起15日内 采购机构或采购人应组织验收工作 书面形式通知供应商 属于基本建设配套工程项目 且需要与基本建设工程整体验收的 则按基本建设项目竣工验收规定执行 九 验收结束后 验收主要负责人应当在采购验收书上签署验收小组的验收意见 属于集中采购项目的验收意见 应填制 政府采购项目验收单 一式三份 采购人 供应商 政府采购中心各执一份 政府采购项目验收单 是财政部门支 拨 价款的必要文件 五 采购项目验收应注意的几个问题 一 验收时间确定的合理性 二 验收小组组成人员的合法性 三 验收过程的简洁性 四 验收结论的客观性 六 验收方案及验收报告的格式和应具备的条款 一 验收方案验收方案是对验收程序和具体验收事项所作的计划 其条款主要包括项目简介 验收时间 验收依据 验收方法 验收内容 验收小组人员组成及职责分工 验收程序等七项内容 按采购类别的不同可分为货物类验收报告和工程类验收报告 货物类验收方案较为简单 一般情况下可不形成书面文字 只作好准备即可 工程类项目则需以书面形式形成较为完备的验收方案 二 验收报告验收报告是对整个项目验收情况所作出的最终评价 它是确定项目质量是否合格的标准之一 分为货物类验收报告和工程类验收报告 各类验收报告的格式和应具备的具体条款差异较大 但其基本条款一般应包括采购当事人基本信息 项目简介 项目执行情况 存在的问题 要求与建议 验收结论 验收小组成员签字 采购单位 供应商 集中采购机构的确认意见等八项内容 1 货物类验收报告 2 工程类验收报告 七 完善政府采购验收工作的对策 一 存在的问题纵观采购验收过程中的种种现象 我们不难发现存在以下几种问题 1 验收工作不重视2 验收组织不认真3 验收程序不规范4 消极验收或验收不及时5 验收过程不公开6 验收责任不明确 二 原因剖析1 采购人方面的原因 1 采购人缺乏专业知识 素质不高 工作责任心不强 对政府采购有依赖思想 在验收知识方面处于劣势 2 合谋权力设租寻租 2 供应商方面的原因 1 供应商追求利益最大化的驱动 2 合同履约能力较差 缺乏诚信 3 行为错位 不信守合同 3 采购机构方面的原因4 制度建设方面的原因 三 规范政府采购结算措施1 明确验收主体 验收标准 验收程序2 实行民主管理 群众监督3 引入供应商监督机制 增加透明度和公开性4 建立供应商考核登记制度 实行不诚信行为处罚制度化5 成立第三方专业机构参与验收6 提高采购人员素质 加强职业道德建设 第三节政府采购项目结算 一 政府采购项目结算的概念二 政府采购项目结算应当遵循的基本程序三 加强政府采购结算工作的要求四 政府采购结算存在的问题及改进措施 一 政府采购项目结算的概念 政府采购项目结算是指采购人在政府采购项目完成并验收后 由财政部门按照采购人的验收结算手续和政府采购合同中确定的付款方式 付款金额 经由政府采购资金专户直接向中标供应商付款结算的过程 二 政府采购项目结算应当遵循的基本程序 一 由中标供应商提出结算申请 经由采购人同意后 连同政府采购项目检测机构证明 验收结算书 接受履行报告 质量验收报告 合同约定的付款条件所要求的全部文件副本等有关文件一并报送政府采购管理机构备案 二 政府采购管理机构对采购人报送的拨款申请书及有关文件进行审核 三 单位申报采购计划 政府采购管理部门审批后 采购单位 以下简称单位 需要办理下列资金结算手续 三 加强政府采购结算工作的要求 一 明确和优化采购资金监管体系 实现不相容岗位相互分离 并强化印鉴分设制度 二 进一步强化采购资金监管财务审核制和 一把手 负责制 三 建立月末或季末采购资金集中审查核对制度 四 坚持每月月底对采购预算的执行情况 资金拔付情况和采购年度计划执行进行检查 并写出采购资金支出分析 五 精细化采购资金支出监管责任制 按照采购资金支出管理的规定和要求 抓好对采购资金使用和拔付等各个环节权限与职责的监督管理 六 进一步细化采购资金支出的细节化管理层次 要加大采购资金支出规范化约束力度 不断提高具体经办采购资金付出人员的各方面素质 从而增强对采购资金拔付时的控管能力 强化实际签订采购合同与应付采购项目款项的核对工作 力求各方利益和合法权益的不受损害及有效保护 四 政府采购结算存在的问题及改进措施 一 专款专用实施困难的主要原因一是财政资金紧张 政府采购预算不能执行 二是监管工作缺乏创新力度 三是采购机构不能进行采购资金的审核结算 却承担了供应商不能及时付款的责任压力 四是对采购人延期或故意拖延付合同款行为缺乏有效处罚手段 二 解决政府采购付款困难的方案1 制定针对采购人行为进行控制的规章制度 全面约束采购人不规范行为 维护政府采购的权威与秩序 2 集合国库支付改革 建立政府采购专款专用制度 探讨制度可行性的方式和方法 吸取各地成功的经验与教训 并在实际工作中严格执行这项规章制度 3 调整付款审核制度 案例分析 竞争性谈判中的 竞 与 争 某采购代理机构接受市教育局委托 以竞争性谈判方式采购视频会议系统 共有4家符合资格的供应商参与谈判 谈判小组在此4家供应商中选择2家入围成交候选人 随后在入围供应商的参与下 制订了现场测评方案 决出一个成交人 另外一家被淘汰的供应商随后提出质疑和投诉 认为 一 此次谈判内容与竞争性谈判文件的要求不符 违反了 政府采购法 第三十八条有关规定 二 谈判程序中存在诸多违法现象 三 竞争性谈判过程中应允许修正技术参数和报价 谈判文件不可随意变 供应商反映 本项目 竞争性谈判文件 中并没有标明需要进行现场测评 在谈判已经结束 确定了两名成交候选人后 采购代理机构才决定增加现场测评环节 采购代理机构认为 依照本项目 竞争性谈判文件 的有关要求和 政府采购法 第三十八条第五款规定 谈判小组推荐了两名成交候选人 测评规则也是在两个成交候选人的参与下制订的 所以通过现场测试在候选人中确定成交人的做法没有违反法律的规定 但监管部门认为 以现场宣布形式而没有以书面形式告知所有投标人 这改变了事前确定的评定标准 不仅违法了 政府采购法 第三十八条第二款 谈判文件应当明确 评定成交的标准等事项 的规定 而且谈判小组应该严格按照竞争性谈判文件的要求和条件进行比较 如果 谈判文件有实质性变动的 谈判小组应当以书面形式通知所有参加谈判的供应商 以现场宣布形式而没有以书面形式告知所有投标人 改变了事前确定的评定标准 违法了 政府采购法 第