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税收相关法律学习笔记刑法时间总结刑事立案: 公安不立7日内向其复议10日内定;检查院不立10日复议30日内定;一审: 起诉书副本10日送被告,被告5日报材料,开庭提前3日通知相关;二审: 不服判决10日内;裁定5日内。应当减轻、免除: 1.胁从犯;2.中止犯;3.自首+重大立功应当从轻减轻、免除:1.从犯应当从轻减轻: 1.满14未18可以减轻、免除: 1.重大立功可以从轻减轻、免除:1.又聋又哑、盲人;2.预备犯(比照既遂);3.自首可以从轻减轻: 1.未遂犯;2.教唆犯(未犯);3.未完全精神;4. 立功从重: 1.累犯;2.教唆犯(18)免责: 1.14以下;2.完全精神管制: 3月2年、3年; 拘役:1月6月、1年有期: 6月15年、20年; 死缓:2年后,转无期或重大立功1520年剥夺政治:1、管制期等同,同时执行;2、拘役、有期15年;3、终生 4、无期、死缓-有期,310年缓刑: 适用拘役、=10年;死缓=12年(不含2) 始期:无期服刑2年后;5年的有期1.5年后;10年有期的再减停2年;10年 始期:有期服刑1/2;无期过10年;死缓完毕后过12年;偷、抗、欠:3;37年,并15倍;(欠3的,并处或单处15倍)骗: 较大,5年;巨大、严重,55万 50万 30万(2) 250万 150万(2)虚开增、出、抵:虚开1万或国损5000,定罪伪造、售假增: 均 3;较大、严重310;巨大、特重10无期;特巨、特重死刑 非法售增: 3;较大310;巨大10无期购真或假增: 7;非法制造、售假票(售真票):2,并或单15万;27,550万;有售最低就有管制 ; 并或单:欠、购、普票 ;税收相关法律学习笔记民法时间总结个人独资自行清算:清算前15日书面通知债权人或公告,接通知30日内或公告60日内报债权。 5年权利作废。 变更、注销均15日内。合伙登记: 20日内批准,其他变更等均为15日内。退伙30日内通知。清算: 唯一过半数,15日内定清算人,或指定。 清算人确定之日起10日内通知债权人并60日内公告,接通知30日内或公告45日内报债权。公司登记: 30日批准,后15日内发照。名称核准期6个月。分立: 决议之日起10日内通知债权人并30日内公告。有限公司股权转让:30日内未答复视为同意,法院执行的20日内不行使优先权放弃。股权回购:决议通过之日起60日内达成,否则再30日内起诉,60+30=90股东会提前15日通知;定清算人15日内;知情权(查帐)答复15日内。股份公司设立: 股款缴足后30日内创立大会,15日前告知。股东大会:通知应20日前、临时股东大会15日前、两月内开;发行无记名30日前; 3%股份股东10日前提议案,再2日通知股东及大会审议 无记名股东参会5日前交存股票。董事会: 10日内开,召开前10日通知股权回购:减资的10日注销,异议回购的6个月转让、注销,奖励的1年给出。破产申请: 债务人申请,法院15日裁定; (上院、复杂均可延期15日)债权人申请,5日转债务人,7日提异议,之后10日裁定;受理: 5日通知债务人,债务人15日提交财产情况。 25日内,通知债权人,并公告不受理及驳回的可10日上诉(本法唯一上诉)债权申报:公告日起计算,30日 再会议,管理人提前15日通知未完合同:2月未通知或对方催告后30日未回复,视为解除分配方案:1/2无财保不服,15日内复议重整: 6个月方案,可延3个月;30日会议表决,后10日提申请,30日裁决。宣告破产:裁定之日起5日送债务人,10日债权人并公告。终结: 管理人请求之日15日作出,管理人10日办理注销。民诉:举证期限:协商经认可或法院指定30日,自收到通知书次日起。普通程序:7日受理,6个月审结,院长可延长6个月。简易程序3个月审结。上诉: 判决15日内,3个月审结;裁定10日内,30日内审结;管辖异议:接到诉状副本之日15日内。行政为10日。行政法基本理论概述一、 行政1 国家行政机关或依法有行政权的组织(实施主体)对国家事务或公共事务的决策、组织、管理和控制2行政权 国家宪法法律赋预,国家行政机关执行法律规范、实施行政管理活动的权力,是国家政权的组成部分二、行政法1.是关于行政权力授预,行使以及对行政权力进行监督和对其后果补求的法律规范总和行政法是设定行政权力的法律规范如,地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法、行政监察法和行政处罚法等。.行政法是规范行政权力如何行使和运用的法如,税收征收管理法、治安管理处罚法和行政处罚法等。.行政法是监督行政权力的法如,行政诉讼法,行政监察法等。.行政法是对行政权力产生的后果进行补救的法如,行政复议法、行政诉讼法、国家赔偿法等。2.行政法的特征:没有统一的完整的法典,数量多(形式上)内容:内容广泛;易于变动;有实体和程序两种规范三、 行政法的基本原则和渊源1.基本原则:行政合法性原则(行政权力有法律依据、按法定程序行使) 行政合理性原则(符合立法目的行政自由裁量权;行政行为应建立在考虑相关因素的基础上;平等地适用法律规范符合公正法则;符合自然规律和社会道德)行政应急性原则:(在紧急情况下,可采取没有明确法律依据或同相关法律相抵触的措施(存在明确无误的紧急危险;非法定机关不得行使;接受有权机关监督;应急性权力行使应适当2.划分名称 制定机关 例举(或备注) 效力层级宪法 根本大法,具有最高法律地位和法律效力法律 基本法律 全国人大 行政诉讼法行政处罚法 效力层级仅次于宪法,不得与宪法相冲突 一般法律 全国人大常委会 税收征收管理法治安管理处罚法行政复议法 行政法规 国务院制定 增值税暂行条例行政复议法实施条例 效力层级低于宪法和法律,高于行政规章和地方法规行政规章 部门规章 国务院各部委、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构制定 海关行政处罚听证办法税务行政复议规则(暂行)注册税务师管理暂行办法 部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间具有同等效力,在各自的权限范围内施行。省、自治区的人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内的较大的市的人民政府制定的规章。部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。 地方规章 各省、自治区、直辖市人民政府,省、自治区人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市以及经济特区市的人民政府制定 地方性法规 由省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会,省、自治区人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市以及经济特区市的人民代表大会及其常务委员会制定 地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章。地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见,国务院认为应当适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为应当适用部门规章的,应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。民族自治条例、单行条例 民族自治地方权力机关制定 自治区的自治条例和单行条例,报全国人大常委会批准后生效;自治州、自治县的自治条例和单行条例,报省或自治区人大常委会批准后生效,并报全国人大常委会和国务院备案 其他渊源 国际条约和国际协定中涉及国内行政管理的部分,对行政活动具有约束力的法律解释以及行政机关发布的规范性文件 同一阶层的法律法规等,由其制定机关裁决,不同阶层的由处在上一阶层的制定机关裁决国务院部门规章与地方性法规之间对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见,国务院认为应当适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为应当适用部门规章的,应当提请全国人大常委会裁决。(行政诉讼法、行政处罚法属于基本法律,行政复议法、行政许可法、税收征收管理法、治安管理处罚法属于一般法律。.行政法规行政执法机关移送涉嫌犯罪案件规定企业所得税法实施条例行政复议法实施条例海关行政处罚实施条例规章:税务行政处罚听证程序实施办法行政法律关系三、 1.由行政法调整的在行政主体行使职权时与相对方形成的一种行政法上的权利义务关系2.特征:当事人的一方是行政主体;行政法律关系具有非对等性;其内容一般是法定的;权利和义务是重合的;争议通过行政程序和准司法程序以及司法程序解决3.要素:主体:包括国家行政机关和法律法规授权的组织、行政相对人(内部和外部)客体:权利义务所指向的对象(精神利益和物质利益)内容:主体:行政立法、决定、命令、制裁、司法、强制权 客体:行政参与权、行政受益权、行政请求权(复议诉讼赔偿)四、监督行政法律关系国家有权机关或其他依法有的监督行政权的主体(权力机关、司法机关、上级行政机关)在监督行政行为过程中,与行政主体间形成的有行政法上权利义务内空的法律关系总称特征:其客体为行政行为、是一种多重法律关系、包含行政诉讼法律关系、具有非对等性的权利、 行政行为一、 1.行政行为 行政主体(行政机关和法律授权的组织)实施行政管理活动,行使行政职权过程中所作出的具有法律意义并产生行政法律效果的行为2.特征:从属法律性、裁量性、单方意志性、效力先定性、强制性3.内容:赋予、剥夺权益和义务、变更法律地位、确认法律事实和法律地位4.效力:具有确定力(非法定理由和程序,不得随意改变 具有拘束力(法律上的约束力,有关人员和组织要服从) 具有公定力(不论合法与否,推定为合法有效,相关当事人要服从)行政复议先执行 具有执行力(有权采取一定手段,使行政行为的内容得以实现效力)强制性5、行政行为的分类(熟悉) 划分标准 分类 例举1 以行政行为的适用与效力作用的对象范围为标准 内部行政行为 行政处分 外部行政行为 行政处罚、行政许可、行政复议、行政征收等2 以行政行为的对象是否特定为标准 抽象行政行为 制定行政法规、行政规章和其他规范性文件等 具体行政行为 行政处罚、行政许可、行政复议、行政征收等3 以行政行为受法律规范拘束的程度为标准 羁束行政行为 如税务机关征税 自由裁量行政行为 如1万元以上10万元以下罚款4 以行政主体是否可以主动作出行政行为为标准 依职权的行政行为 行政征收、行政处罚 依申请的行政行为 行政许可、行政复议5 依行政行为成立时参与意思表示的当事人数目为标准 单方行政行为 行政处罚、行政许可等 双方行政行为 行政合同6 以行政行为是否应当具备一定的法定形式为标准 要式行政行为 绝大多数行政行为 非要式行政行为 公安机关对酗酒的人采取强制约束的行为、行政机关紧急封锁、戒严、交通管制等7 以行政行为是否以作为方式表现为标准 作为行政行为 行政奖励、行政强制行为等 不作为行政行为 8 以行政行为的内容对行政相对人是否有力为标准(新增分类) 授益性行政行为 行政许可、行政奖励、行政给付 损益性行政行为 行政处罚、行政征收等9 以行政权作用的表现方式和实施行政行为所形成的法律关系为标准 行政立法行为 制定行政法规和行政规章的行政行为 行政执法行为 行政许可、行政确认、行政奖励、行政处罚、行政强制、行政监督检查等 行政司法行为 行政调解、行政裁决、行政仲裁、行政复议等6、行政行为的合法要件行政行为的主体应当合法、在行政主体权限范围内实施、内容应当合法适当、符合法定程序7、行政行为的无效、撤销和废止二、抽象行政行为 国家行政机关对不特定的人和事制定具有普遍约束力的行为规旵的活动 国家行政机关对不特定的人和事项制定出来的有普遍约束力的行为规则分为行政立法行为和其他抽象行政行为2、行政立法:行政法规和行政行政规章 行政立法的行政性、立法性3、主体国务院、各部、各委员会、直属机构、省自治区直市政府、所在地市政府、较大市、特区所在地市的人民政府4、分类:依立法权的来源可分为一般授权立法和特别授权立法 依立法的主体不同,可分为中央行政立法和地方行政立法 依立法的内容目的不同,可分为执行性补充性试验性立法三、 具体行政行为行政征收:强制性和无偿性行政确认:要式行政行为、羁束行政行为、有的依职权有的依申请形式:认定、认可、证明、登记、批准、行政鉴定、鉴证,行政监督:行政强制:以人民法院强制执行为主,自已独立实施为辅分类:人身强制与财产强制、即时性强制与执行性强制行政给付:行政裁决:主体是法律授权的特定眊政机关、对象是特定的民事纠纷、行政主体行使该权时,有法律权威性、是一种特殊的具体行政行为四、 行政行为程序与行政程序法行政行为程序与行政程序法的涵义(了解)行政程序是行政决定程序和行政立法程序的总和。行政程序法是规定行政主体实施各种行政行为所应遵循的方式、步骤、顺序和时限的法律规范的总称。行政程序法的核心价值有两个:一是公正;二是效率。二、行政程序法的基本原则(掌握)(一)公开原则公开原则是指行政主体在实施行政行为过程中,除法律另有规定,必须将行政行为在事前、事中、事后公开于行政相对人和有关利害关系人。公开原则主要体现在法律公开、资料公开、行政过程公开、行政决定公开等方面。(二)公正原则公正原则是指行政主体在作出行政行为时,要平等地对待当事人各方,排除各种可能造成不平等或偏见的因素。(三)参与原则参与原则是指行政主体在实施行政行为的过程中,行政相对人有权参与行政过程,并有权对行政行为发表意见,而且有权要求行政主体对所发表的意见予以重视。(四)效率原则效率原则是行政程序在时间方面的又一表现。三、行政程序法的基本制度(掌握)(一)信息公开制度与公开原则相一致信息公开(或称情报公开、情报自由)是指,凡是涉及行政相对人权利、义务的行政信息资料,除法律规定应予保密的以外,有关机构均应依法向社会公开,任何公民或组织均可依法查阅、复制。(二)回避制度与公正原则相一致回避制度是指,在行政程序中,同行政相对人或行政事项有利害关系的公务员必须避免参与有关行政行为,以确保行政行为形式上的公正性。与当事人有厉害关系的行政执法人员应主动回避。若执法人员不主动回避,当事人有权提出要求其回避的请求。(三)听证制度与参与原则相一致行政许可法规定,法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项,或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项,行政机关应当向社会公告、并举行听证。行政处罚法规定,行政机关做出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利;当事人要求听证的,行政机关应当组织听证。(四)告知制度在进行某项行政行为之前、之中、之后对行政相对人享有哪些权利、承担哪些义务,如何行使有关权利、履行有关义务以及其他有关事项,负有以书面或口头形式告知相对人并加以指导的义务。(五)说明理由制度按照行政法治的要求,行政机关应将做出行政决定在事实上和法律上的理由对行政相对人说明,即说明理由制度,以称附加理由制度。也就是说,行政机关做出具体行政行为时必须认定事实并适用法律,以事实为依据,以法律为准绳。(六)时效制度与效率原则相一致时效制度是对行政主体的行政行为给予时间上的限制以保证行政效率和有效保障当事人合法权益的程序制度。 行政主体一、 依行有行政权力(排除了国家立法机关、司法机关、党委),以自已的名义行使行政权(行政机关的内部机构不能成为行政主体,受托的组织不是行政主体,他只能以委托机关的名义,而不能以自已的名义实施),作出影响行政相对人权利义务的行政行为,并能独立承担由此产生的相应法律责任的社会组织(公务员不是行政主体)。二、 行政主体的行政职权(固有职权和授予职权)1、特征 公益性(以国家和社会的公共利益为目的) 优益性(优先权和受益权)不属于行政职权,可以被行政主体抛弃 职务上的优益条件体现为行政的优先权行政权同组织和个人权利在同一领域时,行政权有优先行使和实现的效力,包括先行处置权(行政主体在紧急条件下,可不受程序规定的制约,t先行处置)、获得社会协助权(行政主体在行使职权,从事公务时,为实现行政目的,有法律依据 行政受益权 支配性不可自由处分性2、行政立法(国务院,省人民政府及其所在地市政府,较大市政府、特区)、行政决策、行政决定、行政许可 、行政命令权、行政执行权、行政监督检查权、行政强制权、行政处罚权、行政司法权(准行政调解、行政仲裁、裁决、复议不含 行政诉讼)3行政机关及其工作人员一、行政机关的概念(了解)行政机关是指依宪法和有关组织法设置的,行使国家行政职权的国家机关。其含义:1.行政机关是国家机关。2.行政机关是行使国家行政职能的国家机关。3.行政机关是依宪法和有关组织法设置的。三、中央行政机关与地方行政机关(一)中央行政机关国务院 总理、副总理、各部部长、各委员会主任等组成 行政主体国务院组成部门 如外交部、国防部、铁道部、建设部、国家发改委等 行政主体国务院直属机构 如:海关总属、税务总局、环保总局、技术监督局等 行政主体部委管理的国家局 如文化部管理的国家文物局、人事部管理的国家外国专家局等 行政主体国务院办事机构 外事办、侨务办、港澳办、法制办、国务院研究室等 不是行政主体(二)地方行政机关1.地方各级人民政府。2.地方各级人民政府职能部门。3.地方各级人民政府的派出机关(具有行政主体资格)。包括:省、自治区人民政府经国务院批准设立的行政公署;县、自治县人民政府经省、自治区、直辖市人民政府批准设立的区公所;市辖区、不设区的市人民政府经上一级人民政府批准设立的街道办事处。县级以上地方各级人民政府在经济技术开发区设立的管理委员会。以上机关均是行政主体。四、法律、法规授权的组织(是行政主体)法律法规授权的组织,是指依法律、法规授权而行使特定行政职能的非国家机关组织。(具有行政主体资格,在行政复议中可以作为被申请人、在行政诉讼中可以作为被告)(一)行政机构内部机构;派出机构;临时机构。派出机构与派出机关的区别:设立机关不同;职权不同;主体资格不同。 派出机关 派出机构设立机关不同 某级政府设立 政府的工作部门设立行使职权不同 行使一般行政职权 只行使某方面的行政职权种类多少不同 行政公署、区公所、街道办事处、科技开发区管委会 如派出所、税务所、工商所等法律地位不同 行政主体(职权行政主体) 一般情况下不是行政主体,只有法律、法规授权时才具有行政主体地位(授权行政主体)企业组织(铁路、邮电)、事业单位(高校授学位)、社会团体(消协)、其他组织五、行政机关委托的组织(不是行政主体在委托范围内行使职权)注意:行政机关的专有职权不能委托。如行政立法权、涉及人身自由的行政处罚或吊销营业执照、税务机关征税的职权等不能委托。受委托的组织行使职权是以委托机关的名义,而非以自己的名义,对外发生的法律责任也是由委托机关承担。六、行政机关委托的组织与法律、法规授权的组织的区别 行政机关委托的组织 法律、法规授权的组织权力来源不同 行政机关的委托 法律、法规的明文规定行使行政权的方式不同 不能独立行使行政权,必须以委托机关的名义行使 可以以自己的名义的行使行政权法律地位和行为后果不同 不是行政主体,在行政诉讼和行政复议中,不可以作为被告和被申请人 属于行政主体,在行政诉讼和行政复议中,可以作为被告和被申请人(一)行政许可的概念特征行政许可是行政机关在管理经济和社会事务中的一种事先控制手段,行政机关对相对人是否符合法律法规规定的权利资格和行使权利的条件进行审查核实,符合法定资格或条件的,就批准从事某种特定的活动。其特征有:1.行政许可是依申请的行政行为。2.行政许可是行政机关依照法定职权对社会实施的外部管理行为。3.行政许可是一种经依法审查的行为。4.行政许可是准予从事特定活动的行为。所谓特定活动是指一般禁止为前提,经行政许可方允许相对人从事禁止事项。总体上讲,行政许可是一种授益性行政行为。(二)行政许可与相关概念的区别1.行政许可与行政审批的区别: 行政审批的形式多种多样,行政审批可以依职权也可以依申请进行,可以是内部行为也可以是外部行为。行政审批很多时候表现为管理过程中的一个制度,如企业财产损失税前扣除审批,减税免税审批、延期申报和延期纳税审批、税收保全批准等。行政许可则是依申请的外部管理行为,主要表现为权利的赋予或禁止的解除。2.行政许可与行政确认的区别:行政确认是针对特定的法律事实来进行鉴别,行政确认可以依职权也可以依申请进行,二者区别的关键标准是:行政相对人的权利形成的时间。比如,公安机关不向相对人颁发驾驶执照,相对人就没有开车上路的权利。行政相对人的权利形成于行政机关作出决定之前为行政确认,行政相对人的权利形成于行政机关作出决定之时为行政许可。比如,购房人与出卖人签订了买卖合同,交付了房款,出卖人交付了房屋之后,购买人就取得了房屋的所有权,而购房者办理房屋产权登记的行为只是确认房屋的权属。3.行政许可与行政登记的区别:(1)是否具有裁量权不同。在进行行政登记时,行政机关没有裁量权;在进行行政许可时拥有裁量权。(2)目的不同。行政许可的目的在于对行政相对人的行为事先加以严格控制,其作用的对象是法律作一般性禁止的行为。行政登记的目的在于建立一种秩序,是国家进行法律控制的辅助手段,其指向的对象是法律、法规规定应当由行政机关以书面进行记载的事实。如出口退税资格审核登记以及房屋产权登记。(3)结果不同。行政许可的结果是被许可人获得从事某种行为的资格和权利,而登记在大多数情况下属于履行义务,如税务登记。教材中与税务有关的行政审批、行政许可、行政登记归纳行政审批 行政许可 行政登记企业财产损失税前扣除审批,减税免税审批、延期申报和延期纳税审批、税收保全批准 指定企业印制发票、对发票使用和管理的审批(申请使用经营地发票、印制有本单位名称的发票)、对增值税防伪税控系统最高开票限额的审批、印花税代售许可 一般纳税人登记、出口退税资格审核登记、税务登记(四)行政许可的分类(了解)种类 性质 功能 举例普通许可 确定特定相对人行使现有权利的条件 控制危险 集会游行示威许可、爆炸物生产、运输许可、机动车驾照等特许 授予权利 配置有限资源 海域适用许可、无线电频率占用许可认可 确认具备某种能力 提高从业水平、技能,降低行业风险 律师资格、注册税务师资格、医师资格的资质取得核准 确定达到特定的经济技术规范、标准 控制该事项或者活动的风险 消防验收、生猪屠宰检疫等登记 确定特定的主体资格 证明及社会公示 企业登记、事业单位及社会团体设立登记二、行政许可法的基本原则(掌握)法定原则 设定和实施行政许可,应当依照法定的权限、范围、条件和程序。公开、公平、公正原则 有关行政许可的规定应当公布,未经公布的,不得作为实施行政许可的依据。行政许可的实施和结果,除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的外,应当公开。便民和效率原则 规定了公示制度、一次申请制度、当场更正制度、一次告知补正制度、相对集中行政许可制度、期限时效制度等。救济原则 公民、法人或其他组织在办理行政许可过程中享有陈述权、申辩权,有权依法申请行政复议或提起行政诉讼,若合法权益因行政机关违法实施行政许可受到损害的,有权依法要求赔偿。信赖保护原则 行政管理相对人对行政机关的正当合理信赖应当予以保护,行政机关不得擅自改变已经生效的行政行为,确需改变的,由此给相对人造成的损失应当予以补偿。行政许可不得转让原则 除了被许可人按规定,在单行法律、法规没有规定可以转让的情况下,是不得转让行政许可权力的,如果擅自转让,被许可人应受行政处罚,构成罪犯的,还要依法追究刑事法律责任。监督原则 县级以上人民政府应当建立健全对行政机关实施行政许可的监督制度。监督的方式有书面监督、举报监督、实地监督等。行政处罚法行政处罚的概念和特征(了解)行政处罚是指行政机关或其他行政主体依法律设定的行政处罚权和程序,对违反行政法规范的相对方给予行政制裁的具体行政行为。特征:(1)实施行政处罚行为的只能是依法享有行政处罚权的行政机关或其他法律、法规授权的组织。主体(2)行政处罚的对象是实施了违反行政法律规范的行为、应当给予处罚的行政相对人,不同于行政处分。相对人不同于刑事处罚、行政处分。(3)行政处罚的目的是教育相对人并纠正行政违法行为。目的二、行政处罚的基本原则(熟悉)(一)行政处罚法定原则处罚法定原则是最基本的行政处罚原则。处罚法定原则包括四个方面的内容:1.处罚设定权法定(详见第二节行政处罚的设定)2.行政处罚依据法定法无明文规定不处罚,受处罚行为是法定的。联系学习:刑法中的罪刑法定原则。3.行政处罚主体及其职权法定法定主体行使处罚权时必须遵守法定的职权范围,不得越权或者滥用权力。4.行政处罚程序法定(二)处罚公开、公正、过罚相当原则行政处罚应当和行政违法的社会危害程度相适应。对违法行为给予行政处罚的规定必须公布;未经公布的,不得作为行政处罚的依据。(三)处罚与教育相结合原则处罚只是手段不是目的,处罚与教育相结合。(四)保障相对人权益原则公民、法人或其它组织享有陈述权、申辩权,提起行政复议或行政诉讼,有权依法提出赔偿要求。(五)监督制约、职能分离原则如,作出罚款决定的机关与收缴罚款的机构分离,听证主持人与调查检查人员分离。(六)一事不二罚(款)原则对当事人的同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚。对于一事不二罚款原则,在实践中需要具体情况区别处理:(1)对当事人的同一违法行为已经受到罚款处罚的,不得以同一事实和理由再次给予罚款的处罚;(2)对当事人的同一违法行为可以依法给予两种以上的行政处罚;(3)同一个行政机关对当事人有两个以上违法行为的,可以对其实施两个以上处罚;(4)当事人的同一个违法行为违反国家数个法律,且由不同国家行政机关管辖处理的,不同的国家行政机关可以给予不同的处罚,罚款处罚不得重复进行。第二节行政处罚的种类和设定一、行政处罚的种类(熟悉)(一)行政处罚的法定种类(见表格)(二)行政处罚的理论分类(见表格)二、行政处罚的设定(掌握)行政处罚归纳理论分类(熟悉) 法律分类(熟悉) 设定(掌握) 决定程序(掌握) 行使人身自由罚 行政拘留1日以上,15日以下;合并执行时,不超过20日。对四类人不执行行政拘留处罚:(1)已满14周岁不满16周岁的;(2)已满16周岁不满18周岁,初次违反治安管理的;(3)70周岁以上的;(4)怀孕或者哺乳自己不满1周岁婴儿的 法律 一般程序 只能由县级以上公安机关行使行为罚 责令停产停业 法律,行政法规,地方性法规 听证程序 行政机关法律、法规授权的组织受委托的组织 吊销许可证或执照 法律,行政法规,地方性法规(吊销企业营业执照只能由法律、行政法规设定) 暂扣许可证或执照 法律,行政法规,地方性法规 一般程序 财产罚 罚款 法律,行政法规,地方性法规 较大数额的,听证程序 一定数额的罚款 法律,行政法规,地方性法规,规章 200元以下的,简易程序 没收(非法所得和非法财物) 法律,行政法规,地方性法规 一般程序 训诫罚 警告 法律,行政法规,地方性法规,规章 简易程序 老师在讲解表格过程中需要注意的小点:1.区分行政拘留与刑事拘留。2.“以上”、“以下”包括本数。“不满”不包括本数。3.责令停产停业对被处罚人来讲,只是暂时的不能再从事被停止的生产或经营活动。4.限期整改、限期治理等措施不属于行政处罚,属于一种行政命令。5.违法所得,是指违法行为人从事非法经营或生产所获得的利益。非法财物,是指违法行为人用于从事违法活动的工具、违禁品等。提示:除了老师讲解的这些内容,还要注意第二节提到的一些特别法的条文。需要学会区分行政处罚、治安管理处罚、海关行政处罚的不同法定种类。第三节行政处罚实施主体、管辖及适用(掌握)一、行政处罚的实施主体(一)行政机关享有行政处罚权、能够实施行政处罚的行政机关应具备以下条件:1.必须是行政机关;2.必须具有外部管理职能;3.必须取得特定的行政处罚权;4.必须在法定的范围内实施。国务院或者国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关的行政处罚权,但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。(二)法律法规授权的组织法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织在法定授权范围内实施行政处罚。(三)受委托的组织对比学习:行政许可法规定,行政机关在其法定职权范围内,依照法律、法规、规章的规定,可以委托其他行政机关实施行政许可。依法行使行政处罚的组织必须符合以下条件:依法成立的管理公共事务的事业组织;具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员;对违法行为需要进行技术检查或技术鉴定的,应当由有条件的组织进行相应技术检查或技术鉴定。受委托的组织必须在授权范围内,以委托行政机关名义实施行政处罚,不能再委托其他任何组织或个人实施行政处罚,实施行政处罚行为的后果由委托机关承担法律责任。二、行政处罚的管辖和适用(一) 行政处罚的管辖(重点把握地域管辖与指定管辖)行政处罚法 海关行政处罚实施条例除法律、行政法规另有规定外,由违法行为发生地(地域管辖)的县级以上地方人民政府(级别管辖)具有行政处罚权的行政机关(职能管辖)管辖。 海关行政处罚由发现违法行为的海关管辖,也可以由违法行为发生地海关管辖县级以下(不包括县级)的行政机关如果没有法律、行政法规的另行规定或根据县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关的依法委托,不得享有、行使行政处罚管辖权;两个以上依法享有行政处罚权的实施机关如对同一行政违法案件都有管辖权,在案件管辖上发生争议,双方又协商不成的,应报请共同的上一级行政机关指定管辖。(指定管辖)(二)行政处罚的适用方式不予处罚(注意与不执行行政拘留处罚的区分) 依法不予处罚的情况:不满14周岁的人有违法行为时;精神病人在不能辨认或控制自己行为时有违法行为的;违法行为轻微并及时纠正,没有造成危害后果的;违法行为在2年内未发现的,除法律另有规定外,不予行政处罚。从轻或减轻处罚 依法从轻或减轻处罚的情况:已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的;主动消除或减轻违法行为危害后果的;受他人胁迫有违法行为的;配合行政机关查处违法行为有立功表现的;其他依法应从轻或减轻行政处罚的情形。从重处罚海关行政处罚实施条例 有下列情形之一的,应当从重处罚:因走私被判处刑罚或者被海关行政处罚后在2年内又实施走私行为的;因违反海关监管规定被海关行政处罚后在1年内又实施同一违反海关监管规定的行为的;有其他依法应当从重处罚的情形的。(三)行政处罚的追究时效1.根据行政处罚法,行政处罚的追究时效为2年,在违法行为发生后2年内未被行政机关发现的,不再给予行政处罚;法律另有规定的除外。2.据税收征管法规定,违反法律、行政法规应当给予行政处罚的行为,在5年内未被发现的,不再给予行政处罚。3.治安管理处罚法:违反治安管理行为在6个月内没有被公安机关发现的,不再处罚。行政处罚的追究时效,从违法行为发生之日起计算;违法行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。第四节行政处罚程序(掌握) 一、行政处罚决定程序包括简易程序、一般程序和听证程序。(一)简易程序简易程序适用必须符合一定的条件:违法事实清楚;有法定依据;数额较小的罚款(指对公民处50元以下,对法人或其他组织处1000元以下罚款)或警告;程序简单迅捷,当场处罚。 根据治安管理处罚法的规定,违反治安管理行为事实清楚,证据确凿,处警告或200元以下罚款,可以当场作出治安管理处罚决定。(二)一般程序除法律规定适用简易程序和听证程序以外的案件,一律适用一般程序。一般程序的内容包括:1.立案。应遵守有关时效的规定,即除法律另有规定外,对于在2年以内未发现的行政违法行为,不予立案追究。2.调查。调查时行政执法人员不得少于2人,并应出示证件。检查、调查和询问应制作笔录。3.审查。根据不同的违法情况,分别作出行政处罚、不予行政处罚、不得给予行政处罚和移送司法机关处理等处理建议。4.告知和说明理由。行政机关在依法作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及法律依据,并告知当事人依法享有的权利。5.听取当事人陈述和申辩意见。6.制作处罚决定书。7.送达行政处罚决定书。行政处罚决定书应当在宣告后当场送交当事人。当事人不在现场的,行政机关应在7日内依照民事诉讼法的有关规定,将行政处罚决定书送达当事人。但是,治安管理处罚决定书依法应当在2日内送达。其中,决定给予行政拘留处罚的,还应当及时通知被处罚人的家属。有被侵害人的,还应当将决定书副本抄送被害人。对比学习:准予行政许可的决定,应当自作出决定之日起10日内向申请人送达许可证件。(P45)(三)听证程序对比学习:行政许可听证程序(P44)1.听证的特征:听证由行政机关主持;听证公开进行;听证程序只适用于行政处罚领域的特定案件。只有行政处罚实施机关在做出责令停产停业、吊销许可证和执照、较大数额的罚款等行政处罚决定之前,应当事人申请,才可适用听证程序;一般以当事人申请为前提;组织听证是一定条件下行政处罚实施机关的法定程序义务。2.对于听证适用范围,特别法有特殊规定。(特别重要,结合第五节税务行政处罚的内容)行政处罚法 治安管理处罚法 海关行政处罚实施条例 税务行政处罚听证程序实施办法(试行)责令停产停业、吊销许可证和执照、较大数额的罚款 吊销许可证及处2000元以上罚款 海关做出的暂停从事有关业务、暂停报关执业、撤销海关注册登记、取消报关从业资格、对公民处1万元以上罚款、对法人或其他组织处10万元以上罚款、没收有关货物、物品、走私运输工具等 对公民作出2000元以上(含本数)罚款或者对法人或者其他组织作出10000元以上(含本数)罚款、吊销税务行政许可证件3.听证的内容(结合第五节的相关内容) 行政处罚法 海关行政处罚听证办法 税务行政处罚听证程序实施办法(试行)听证权告知 在做出相应行政处罚决定前,告知当事人具有听证的权利 应向当事人送达税务行政处罚事项告知书听证申请的提出 应在行政机关告知后3日内提出(书面、口头均可) 书面提出 要求听证的当事人,应当在税务行政处罚事项告知书送达后3日内向税务机关书面提出听证;逾期不提出的,视为放弃听证权利。行政机关组织听证 在收到听证申请后多长时间内举行听证,未做明确规定 海关应自收到听证申请之日起30日以内举行听证 税务机关应当在收到当事人听证要求后15日内举行听证 听证通知 做出举行听证的决定后,应当在举行听证的7日前将相关事项通知当事人 在举行听证的7日前将税务行政处罚听证通知书送达当事人听证的主持与参与人 非本案调查人员主持当事人可以亲自参加,也可委托1-2人代理参加听证 组织听证会 案件调查人员提出行政处罚建议,当事人可提出申辩并质证。双方可以辩论。 制作听证笔录 制作笔录,当事人审核无误后签字或盖章。 听证的中止和终止 当事人或者其代理人无正当理由不参加的,视为放弃听证权利,听证应当予以终止;听证主持人在听证过程中认为证据有疑问无法听证辩明,可能影响税务行政处罚的准确公正的,可以宣布中止听证,由本案调查人员对证据进行调查核实后再进行听证。听证过程中,当事人或者其代理人放弃申辩和质证权利,声明退出听证会,或者不经听证主持人许可擅自退出听证会的,听证主持人可以宣布听证终止;听证过程中,当事人或其代理人违反听证秩序,又不听主持人制止的,致使听证无法进行,听证主持人或者税务机关可以终止听证二、行政处罚执行程序当事人对行政处罚决定不服,申请行政复议或提起行政诉讼的,除法律另有规定外,行政处罚不停止执行。对于限制人身自由的行政处罚决定,只能由公安机关依法执行。在执行行政处罚决定的过程中,应注意以下几点:(一)处罚机关与收缴罚款机构相分离除行政处罚法规定可以当场收缴的罚款外,作出处罚决定的行政机关或其他组织及其执法人员不得自行收缴罚款。当事人应当自收到行政处罚决定书之日起15日内,到指定的银行缴纳罚款。根据规定,执法人员可以当场作出行政处罚决定并收缴罚款的情形有:行政处罚法 治安管理处罚法(1)依法给予20元以下的罚款的;(2)不当场收缴事后难以执行的;(3)在边远、水上、交通不便地区,行政机关及其执法人员依照规定作出罚款决定后,当事人向指定的银行缴纳罚款确有因难的,经当事人提出,行政机关及其执法人员可以当场收缴罚款。 (1)被处50元以下罚款,被处罚人对罚款无异议的;(2)被处罚人在当地没有固定住所,不当场收缴事后难以执行的,人民警察可以当场收缴罚款。行政机关及执法人员当场收缴罚款时必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据,不出具的,当事人可以拒绝缴纳罚款。执法人员当场收缴的罚款,应当自收缴之日起2日内,交至行政机关。在边远、水上、交通不便地区,行政机关及其执法人员依照规定作出罚款决定后,当事人向指定的银行缴纳罚款确有因难的,经当事人提出,行政机关及其执法人员可以当场收缴罚款。 (二)行政处罚的强制执行比如:到期不缴纳罚款的,每日按罚款数额的3%加处罚款。(三)严格实行收支两条线罚款、没收违法所得或没收非法财物拍卖的款项,必须全部上缴国库,任何行政机关或个人不得以任何形式截留、私分或变相私分。财政部

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