公司律师 如何审查合同

公司律师公司律师 如何审查合同如何审查合同 合同审查是律师特别是公司法律顾问的常规任务之一 合同审查的过程 其实合同审查是律师特别是公司法律顾问的常规任务之一 合同审查的过程 其实 是法律知识与经营业务知识的碰撞与融合 合同审查最大的忌讳是埋头审查书是法律知识与经营业务知识的碰撞与融合 合同审查最大的忌讳是埋头审查书 面合同文件 不顾其他 面合同文件 不顾其他 第一步第一步 形式审查形式审查 一 将合同文件本身分为三部分 开头 合同名称 编号 一 将合同文件本身分为三部分 开头 合同名称 编号 双方当事人和鉴于条款 正文 第一条至最后一条 签署部分 即双方签字 双方当事人和鉴于条款 正文 第一条至最后一条 签署部分 即双方签字 盖章和签署时间 形式审查就是看一看一份合同是否具备这三部分 这三部分盖章和签署时间 形式审查就是看一看一份合同是否具备这三部分 这三部分 是否完整 是否有前后矛盾的地方 常见的错误有 当事人名称不一致 不完是否完整 是否有前后矛盾的地方 常见的错误有 当事人名称不一致 不完 全 错误或矛盾 合同名称与实质内容不符 时间签署前后不一样 地址 法全 错误或矛盾 合同名称与实质内容不符 时间签署前后不一样 地址 法 定代表人错误等 二 形式审查还要看是否附有对方营业执照 其他证书 定代表人错误等 二 形式审查还要看是否附有对方营业执照 其他证书 法定代表人身份证明书 委托书等相关材料 看相关文件之间内容是否有矛盾法定代表人身份证明书 委托书等相关材料 看相关文件之间内容是否有矛盾 之处 之处 第二步第二步 实质审查实质审查 主要是对合同正文的审查 这是合同最关键的内容 包括 主要是对合同正文的审查 这是合同最关键的内容 包括 一 合同条款是否完备 合法 二 合同内容是否公平 是否严重损害集团公一 合同条款是否完备 合法 二 合同内容是否公平 是否严重损害集团公 司利益 三 条款内容是否清楚 是否存在重大遗漏或严重隐患 陷阱 合同司利益 三 条款内容是否清楚 是否存在重大遗漏或严重隐患 陷阱 合同 条款是否完备的审查标准 以买卖合同为例条款是否完备的审查标准 以买卖合同为例 1 双方名称或姓名和住所 双方名称或姓名和住所 列明列明 当事人的全称 地址 电话 开户银行及帐号 当事人的全称 地址 电话 开户银行及帐号 2 标的动产应标明名称 型 标的动产应标明名称 型 号 规格 品种 等级 花色等 不易确定的无形财产 劳务 工作成果等描号 规格 品种 等级 花色等 不易确定的无形财产 劳务 工作成果等描 述要准确 明白 不动产应注明名称和座落地点 述要准确 明白 不动产应注明名称和座落地点 3 数量 数量 数量要清楚 准确数量要清楚 准确 计量单位 方法和工具符合国家或者行业规定 计量单位 方法和工具符合国家或者行业规定 4 质量国家有强制性标准 质量国家有强制性标准 的 要明确标准代号全称 可能有多种适用标准的 要在合同中明确适用哪一的 要明确标准代号全称 可能有多种适用标准的 要在合同中明确适用哪一 种 并明确质量检验的方法 责任期限和条件 质量异议期限和条件等 种 并明确质量检验的方法 责任期限和条件 质量异议期限和条件等 5 价款或报酬价款或报酬 合同明确规定价款或报酬数额 计算标准 结算方式和程序 合同明确规定价款或报酬数额 计算标准 结算方式和程序 6 履约期限 地点或方式履行期限要具体明确 地点应冠以省 市 县名称 交履约期限 地点或方式履行期限要具体明确 地点应冠以省 市 县名称 交 付标的物方式 劳务提供方式和结算方式应具体 清楚 付标的物方式 劳务提供方式和结算方式应具体 清楚 7 违约责任应明确 违约责任应明确 规定违约责任 赔偿金数额或具体计算方法 规定违约责任 赔偿金数额或具体计算方法 8 解决争议的方法 解决争议的方法 选择诉讼或选择诉讼或 者仲裁其中之一作为争议解决方法 不要出现既由法院管辖又由仲裁机构裁决者仲裁其中之一作为争议解决方法 不要出现既由法院管辖又由仲裁机构裁决 也不要出现 也不要出现 由法院管辖或者仲裁机构仲裁由法院管辖或者仲裁机构仲裁 的条款 约定通过诉讼解决的 的条款 约定通过诉讼解决的 还可以约定管辖法院 约定由仲裁机构裁决的 应写明具体仲裁机构名称 还可以约定管辖法院 约定由仲裁机构裁决的 应写明具体仲裁机构名称 9 合同生效条款 合同生效条款 一般应当写明 一般应当写明 合同自合同双方 或者各方 法定代表人或合同自合同双方 或者各方 法定代表人或 者授权代表签字并加盖单位公章 合同专用章 之日起生效者授权代表签字并加盖单位公章 合同专用章 之日起生效 如合同有固定期 如合同有固定期 限的 还应当写明 限的 还应当写明 本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止 对于法本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止 对于法 律法规规定应当经批准或者登记后生效的 或者合同约定须经公证等生效条件律法规规定应当经批准或者登记后生效的 或者合同约定须经公证等生效条件 的 应当在合同中写明并及时办理相关手续 的 应当在合同中写明并及时办理相关手续 10 清洁文本条款 清洁文本条款 合同中应当合同中应当 写明 写明 本合同正文为清洁打印文本 如双方对此合同有任何修改及补充均应另本合同正文为清洁打印文本 如双方对此合同有任何修改及补充均应另 行签订补充协议 合同正文中任何非打印的文字或者图形 除非经双方确认同行签订补充协议 合同正文中任何非打印的文字或者图形 除非经双方确认同 意 不产生约束力 意 不产生约束力 在签署过程中 应注意 当合同中有清洁文本条款时 合在签署过程中 应注意 当合同中有清洁文本条款时 合 同中的所有条款文字与数字 签署人签字 时间签署与盖章除外 均应当事先同中的所有条款文字与数字 签署人签字 时间签署与盖章除外 均应当事先 打印完成 不得在合同签字过程中出现合同正文里有手写文字或者空白未填写打印完成 不得在合同签字过程中出现合同正文里有手写文字或者空白未填写 的情况存在 其中 前的情况存在 其中 前 8 项是项是 合同法合同法 第第 12 条列出的内容 合同审查时重条列出的内容 合同审查时重 点关注违约责任的约定是否清楚 完整 公平 是否严重损害一方利益或者是点关注违约责任的约定是否清楚 完整 公平 是否严重损害一方利益或者是 否存在陷阱 合同条款内容是否合法 其实就是要审查合同条款或者内容是否否存在陷阱 合同条款内容是否合法 其实就是要审查合同条款或者内容是否 违反国家的法律法规 是否构成无效的情形 在这里 熟悉相关合同法条文是违反国家的法律法规 是否构成无效的情形 在这里 熟悉相关合同法条文是 最起码的要求 合同条款是否公平 是否清楚 审查时没有固定的方法 只有最起码的要求 合同条款是否公平 是否清楚 审查时没有固定的方法 只有 逐字逐行地看 认真地看 提高文字理解和驾驭能力也是相当重要的 逐字逐行地看 认真地看 提高文字理解和驾驭能力也是相当重要的 第三步沟通 参照与找法一般的合同 经过第一步 第二步的审查 一些初级第三步沟通 参照与找法一般的合同 经过第一步 第二步的审查 一些初级 的问题都能予以解决 为防止审查出现重大遗漏和差错 做好第三步就显得十的问题都能予以解决 为防止审查出现重大遗漏和差错 做好第三步就显得十 分必要 沟通分必要 沟通 指的是与合同经办人 起草人甚至对方进行沟通 就合同谈指的是与合同经办人 起草人甚至对方进行沟通 就合同谈 判 协商及合同目的等内容进行交流 合同条款中不清楚或者含糊的条款 也判 协商及合同目的等内容进行交流 合同条款中不清楚或者含糊的条款 也 需要他们作出明确的解释和说明 参照需要他们作出明确的解释和说明 参照 找到与所审合同相关的国家合同示找到与所审合同相关的国家合同示 范文本 行业推荐的示范合同文本 企业的合同范本等 对照在条款和内容上范文本 行业推荐的示范合同文本 企业的合同范本等 对照在条款和内容上 有何重大差别 分析或者询问原因 找法有何重大差别 分析或者询问原因 找法 也就是寻找法律依据 在合同审也就是寻找法律依据 在合同审 查中 一定要对照合同法和相关司法解释的规定来判断送审的合同内容是否合查中 一定要对照合同法和相关司法解释的规定来判断送审的合同内容是否合 法 合理 可行 要不要修改 应当怎样修改 需要寻找肯定或者否定的法律法 合理 可行 要不要修改 应当怎样修改 需要寻找肯定或者否定的法律 依据 司法实践依据和经济依据 审查有名合同 要看合同法总则和分则对该依据 司法实践依据和经济依据 审查有名合同 要看合同法总则和分则对该 合同的专门规定 审查无名合同 更是要审慎行事 合同的专门规定 审查无名合同 更是要审慎行事 审查合同的具体内容 审查合同的具体内容 应包括以下几个方面 一 审查合同主体是否合法 审查合同主体的合法性时应包括以下几个方面 一 审查合同主体是否合法 审查合同主体的合法性时 应审查签订合同的当事人是否是经过有关部门批准成立的法人 个体工商户 应审查签订合同的当事人是否是经过有关部门批准成立的法人 个体工商户 是否是具备与签订合同相应的民事权利能力和民事行为能力的公民 审查法 是否是具备与签订合同相应的民事权利能力和民事行为能力的公民 审查法 定代表人或主管负责人的资格证明 代订合同的 要审查是否具备委托人的授定代表人或主管负责人的资格证明 代订合同的 要审查是否具备委托人的授 权委托证明 并审查是否在授权范围 授权期限内签订合同 有担保人的合同权委托证明 并审查是否在授权范围 授权期限内签订合同 有担保人的合同 审查担保人是否具有担保能力和担保资格 必要时进行工商登记查询 二 审查担保人是否具有担保能力和担保资格 必要时进行工商登记查询 二 审查合同内容是否合法 审查合同内容的合法性时 应当重点审查合同内容是审查合同内容是否合法 审查合同内容的合法性时 应当重点审查合同内容是 否损害国家 集体或第三人的利益 是否有以合法形式掩盖非法目的的情形 否损害国家 集体或第三人的利益 是否有以合法形式掩盖非法目的的情形 是否损害社会公共利益 是否违反法律 行政法规的强制性规定 三 审查合是否损害社会公共利益 是否违反法律 行政法规的强制性规定 三 审查合 同意思表示的真实性 同意思表示的真实性 四 审查合同条款是否完备 应按照合同的性质 依据四 审查合同条款是否完备 应按照合同的性质 依据 相应的法律法规的规定对合同条款进行认真审查 确定合同条款有无遗漏 各相应的法律法规的规定对合同条款进行认真审查 确定合同条款有无遗漏 各 条款内容是否具体 明确 切实可行 避免因合同条款不全和过于简单 抽象条款内容是否具体 明确 切实可行 避免因合同条款不全和过于简单 抽象 原则 给履行带来困难 为以后发生纠纷埋下种子 五 审查合同的文字是 原则 给履行带来困难 为以后发生纠纷埋下种子 五 审查合同的文字是 否规范 审查合同时 应对合同草稿的每一条款 每一个词 每一个字乃至每否规范 审查合同时 应对合同草稿的每一条款 每一个词 每一个字乃至每 一个标点符合都仔细推敲 反复斟酌 确定合同中是否存在前后意思矛盾 词一个标点符合都仔细推敲 反复斟酌 确定合同中是否存在前后意思矛盾 词 义含糊不清的文字表述 并及时纠正容易引起误解 产生歧义的语词 确保合义含糊不清的文字表述 并及时纠正容易引起误解 产生歧义的语词 确保合 同的文字表述准确无误 六 审查合同签订的手续和形式是否完备 审查同的文字表述准确无误 六 审查合同签订的手续和形式是否完备 审查 合同是否需要经过有关机关批准或登记 如需经批准或登记 是否履行了批准合同是否需要经过有关机关批准或登记 如需经批准或登记 是否履行了批准 或登记手续 如果合同中约定须经公证后合同方能生效 应审查合同是否或登记手续 如果合同中约定须经公证后合同方能生效 应审查合同是否 经过公证机关公证 如果合同附有生效期限 应审查期限是否届至 经过公证机关公证 如果合同附有生效期限 应审查期限是否届至 如果合同约定第三人为保证人的 应审查是否有保证人的签名或盖章 采用抵如果合同约定第三人为保证人的 应审查是否有保证人的签名或盖章 采用抵 押方式担保的 如果法律规定或合同约定必须办理抵押物登记的 应审查是否押方式担保的 如果法律规定或合同约定必须办理抵押物登记的 应审查是否 办理了登记手续 采用质押担保方式的 应按照合同中约定的质物交付时间 办理了登记手续 采用质押担保方式的 应按照合同中约定的质物交付时间 审查当事人是否按时履行了质物交付的法定手续 审查合同双方当事人是审查当事人是否按时履行了质物交付的法定手续 审查合同双方当事人是 否在合同上签字或盖章 否在合同上签字或盖章 市场经济社会 合同无处不在 每个企业 每个人都要不可避免地利用合同与市场经济社会 合同无处不在 每个企业 每个人都要不可避免地利用合同与 他人打交道 因此 帮助当事人审查合同 规避法律风险 已经成为是律师的他人打交道 因此 帮助当事人审查合同 规避法律风险 已经成为是律师的 常规业务之一 以下从合同审查的基本原则 具体要点等方面一一阐述之 一常规业务之一 以下从合同审查的基本原则 具体要点等方面一一阐述之 一 合同审查的基本原则 一 合法有效性原则 审查合同的合法有效性应当特 合同审查的基本原则 一 合法有效性原则 审查合同的合法有效性应当特 别注意我国别注意我国 民法通则民法通则 第五十八条及第五十八条及 合同法合同法 第五十二条的规定以及一些第五十二条的规定以及一些 特别法的相应规定 合同有效性问题 事实上包括三个方面的内容 一是合同特别法的相应规定 合同有效性问题 事实上包括三个方面的内容 一是合同 主体是否适格 二是合同目的是否正当 三是合同内容 合同形式及程序是否主体是否适格 二是合同目的是否正当 三是合同内容 合同形式及程序是否 合法 只要不违背我国法律法规强制性和禁止性规定 合同的有效性就能得到合法 只要不违背我国法律法规强制性和禁止性规定 合同的有效性就能得到 保障 二 公平性原则 所谓合同的公平性是指合同双方权利与义务要相对保障 二 公平性原则 所谓合同的公平性是指合同双方权利与义务要相对 平衡 不存在只有权利而没有义务的合同 一方享受了权利 就必须承担相应平衡 不存在只有权利而没有义务的合同 一方享受了权利 就必须承担相应 的义务 过分强调一方的权利 忽略合同相对方的利益的合同草稿 要么得不的义务 过分强调一方的权利 忽略合同相对方的利益的合同草稿 要么得不 到签署 要么变成到签署 要么变成 显示公平显示公平 三 可操作性原则 实践中 大量的合同缺 三 可操作性原则 实践中 大量的合同缺 乏可操作性 具体表现在 对合同各方权利的规定过于抽象 对合同各方的义乏可操作性 具体表现在 对合同各方权利的规定过于抽象 对合同各方的义 务规定不明确 不具体 虽对各方的权利义务做了详细规定但却没有具体操作务规定不明确 不具体 虽对各方的权利义务做了详细规定但却没有具体操作 程序条款或对此规定不清 虽规定了损失赔偿但却没有计算依据 整个交易程程序条款或对此规定不清 虽规定了损失赔偿但却没有计算依据 整个交易程 序不清晰 合同用语不确切等等 实现合同可操作性是合同得以有效利用 完序不清晰 合同用语不确切等等 实现合同可操作性是合同得以有效利用 完 成交易和实现利益均衡的具体保证 尤其如建设工程 合作开发房地产此类履成交易和实现利益均衡的具体保证 尤其如建设工程 合作开发房地产此类履 行周期长 影响因素多 风险大的合同 切实地贯彻可操作性原则 尤显重要行周期长 影响因素多 风险大的合同 切实地贯彻可操作性原则 尤显重要 二 合同审查的具体要点 一 合同主体资格审查合同主体是否合同直接 二 合同审查的具体要点 一 合同主体资格审查合同主体是否合同直接 影响到合同的合法性 如建筑工程施工合同 如果乙方没有相应资质 那么合影响到合同的合法性 如建筑工程施工合同 如果乙方没有相应资质 那么合 同就归于无效 审查合同主体的资格时应当注意 同就归于无效 审查合同主体的资格时应当注意 1 应当区分企业法人的分 应当区分企业法人的分 支机构和内部职能部门的签约问题 一般情况下 企业法人的分支机构如果具支机构和内部职能部门的签约问题 一般情况下 企业法人的分支机构如果具 备营业执照 肯定不是法人营业执照 就具有签约主体的资格 但其是否独立备营业执照 肯定不是法人营业执照 就具有签约主体的资格 但其是否独立 承担民事责任就是诉讼中应当解决的问题 这不应当影响其签约主体资格 而承担民事责任就是诉讼中应当解决的问题 这不应当影响其签约主体资格 而 企业的职能部门就不具备这样的资格 我们在面对小企业的时候比较容易区分企业的职能部门就不具备这样的资格 我们在面对小企业的时候比较容易区分 但对于规模比较大 分支机构和职能部门比较多的企业可能就会存在一些问 但对于规模比较大 分支机构和职能部门比较多的企业可能就会存在一些问 题 这就需要引起我们在审查过程中的注意 题 这就需要引起我们在审查过程中的注意 2 要审查对方的营业执照及年 要审查对方的营业执照及年 检的情况 以了解其主体的合法性 如是否合法注册 是否存在未年检导致被检的情况 以了解其主体的合法性 如是否合法注册 是否存在未年检导致被 吊销营业执照等 和经营范围 吊销营业执照等 和经营范围 3 对法律法规规定需要具备相应资质条件的 对法律法规规定需要具备相应资质条件的 合同项目 要根据合同内容审查对方的资质现状 即有否获得相关资质及目前合同项目 要根据合同内容审查对方的资质现状 即有否获得相关资质及目前 效力情况 有的资质可能失效 如经营与电信相关的业务应取得电信业务经效力情况 有的资质可能失效 如经营与电信相关的业务应取得电信业务经 营资格许可证 通信建设工程需要相应资质等级等 营资格许可证 通信建设工程需要相应资质等级等 4 要对对方的履约能力 要对对方的履约能力 进行必要评估 如根据其经营现状 以往合作情况以及其他客户评价等等因素进行必要评估 如根据其经营现状 以往合作情况以及其他客户评价等等因素 对其履行能力及信用程度进行考量 以保证签约后顺利履行合同 对其履行能力及信用程度进行考量 以保证签约后顺利履行合同 5 审查签 审查签 约人有无签约权限 很多情况下 不可能都是企业的法定代表人直接签署 而约人有无签约权限 很多情况下 不可能都是企业的法定代表人直接签署 而 是由授权代表加以签署 此时应当审查代理人的资格和权限 对于初次合作的是由授权代表加以签署 此时应当审查代理人的资格和权限 对于初次合作的 单位 这项工作非常重要 即要对对方代理人身份 有无代理权 代理权限范单位 这项工作非常重要 即要对对方代理人身份 有无代理权 代理权限范 围 期限等等进行必要审查 否则可能会发生没有代理权或超越代理权而导致围 期限等等进行必要审查 否则可能会发生没有代理权或超越代理权而导致 合同效力受到置疑 实践中 主要是看签约代表是否为单位负责人或是否有委合同效力受到置疑 实践中 主要是看签约代表是否为单位负责人或是否有委 托授权书 需要注意的是 单位的部门或办事处是没有对外签约权的 而企业托授权书 需要注意的是 单位的部门或办事处是没有对外签约权的 而企业 法人的分支机构签订合同时也需由法人授权 二 合同内容的审查法人的分支机构签订合同时也需由法人授权 二 合同内容的审查 1 合同 合同 的内容是否合法 如有无违反国家法律法规的强制性规定 是否存在损害社会的内容是否合法 如有无违反国家法律法规的强制性规定 是否存在损害社会 公共利益或以欺诈 胁迫手段订立合同的情形 是否存在重大误解或显失公平公共利益或以欺诈 胁迫手段订立合同的情形 是否存在重大误解或显失公平 等等 等等 2 权利义务的内容是否明确且是否具有可操作性 兹举一例 某单位 权利义务的内容是否明确且是否具有可操作性 兹举一例 某单位 联系一家单位为另一家企业提供设备 原应当签署三方协议 但是该单位为了联系一家单位为另一家企业提供设备 原应当签署三方协议 但是该单位为了 体现自身在该项交易中所起到的作用 在签署合同时把自己和需方共同作为合体现自身在该项交易中所起到的作用 在签署合同时把自己和需方共同作为合 同一方 供方作为另一方 但是合同中没有具体区分该单位与需方之间对于付同一方 供方作为另一方 但是合同中没有具体区分该单位与需方之间对于付 款义务的承担 后由于需方经营状况不佳 无法支付设备货款 设备供方就直款义务的承担 后由于需方经营状况不佳 无法支付设备货款 设备供方就直 接将该顾问单位告上法庭 并查封了该单位的账户 其原因就在于就是合同中接将该顾问单位告上法庭 并查封了该单位的账户 其原因就在于就是合同中 没有将权利义务区分清楚 导致了目前的被动状况 要审查合同双方的权利义没有将权利义务区分清楚 导致了目前的被动状况 要审查合同双方的权利义 务是否完备 明确 特别是合同标的 数量 质量 价款 履行方式 期限等务是否完备 明确 特别是合同标的 数量 质量 价款 履行方式 期限等 等主要条款必不可少 一旦未作约定或者约定不明 将对合同履行造成重大风等主要条款必不可少 一旦未作约定或者约定不明 将对合同履行造成重大风 险隐患 下面以买卖合同为例进行说明 险隐患 下面以买卖合同为例进行说明 1 标的 动产应标明名称 型号 标的 动产应标明名称 型号 规格 品种 等级 花色等 不易确定的无形财产 劳务 工作成果等描述 规格 品种 等级 花色等 不易确定的无形财产 劳务 工作成果等描述 要准确 明白 不动产应注明名称和座落地点 要准确 明白 不动产应注明名称和座落地点 2 数量 数量要清楚 准 数量 数量要清楚 准 确 计量单位 方法和工具符合国家或者行业规定 确 计量单位 方法和工具符合国家或者行业规定 3 质量 国家有强制 质量 国家有强制 性标准的 要明确标准代号全称 可能有多种适用标准的 要在合同中明确适性标准的 要明确标准代号全称 可能有多种适用标准的 要在合同中明确适 用哪一种 并明确质量检验的方法 责任期限和条件 质量异议期限和条件等用哪一种 并明确质量检验的方法 责任期限和条件 质量异议期限和条件等 4 价款或报酬 合同明确规定价款或报酬数额 计算标准 结算方式和 价款或报酬 合同明确规定价款或报酬数额 计算标准 结算方式和 程序 程序 5 履约期限 地点或方式 履行期限要具体明确 地点应冠以省 履约期限 地点或方式 履行期限要具体明确 地点应冠以省 市 县名称 交付标的物方式 劳务提供方式和结算方式应具体 清楚 市 县名称 交付标的物方式 劳务提供方式和结算方式应具体 清楚 3 应当约定违约责任 如果没有违约责任 那么一旦一方违约 另一方的权益就应当约定违约责任 如果没有违约责任 那么一旦一方违约 另一方的权益就 得不到有效的保护 所以应明确规定违约责任 并且应当明确违约责任的具体得不到有效的保护 所以应明确规定违约责任 并且应当明确违约责任的具体 实施办法 如赔偿金数额或具体计算方法及支付方式等 实施办法 如赔偿金数额或具体计算方法及支付方式等 4 解决争议的方法 解决争议的方法 选择诉讼或者仲裁其中之一作为争议解决方法 不要出现既由法院管辖又由 选择诉讼或者仲裁其中之一作为争议解决方法 不要出现既由法院管辖又由 仲裁机构裁决 也不要出现仲裁机构裁决 也不要出现 由法院管辖或者仲裁机构仲裁由法院管辖或者仲裁机构仲裁 的条款 约定通过的条款 约定通过 诉讼解决的 还可以约定管辖法院 约定由仲裁机构裁决的 应写明具体仲裁诉讼解决的 还可以约定管辖法院 约定由仲裁机构裁决的 应写明具体仲裁 机构名称 机构名称 5 合同生效条款 合同成立的条件比较容易明确 而对于合同的 合同生效条款 合同成立的条件比较容易明确 而对于合同的 生效由于可能会涉及到法定的审批 所以当事人在理解上可能会存在偏差 认生效由于可能会涉及到法定的审批 所以当事人在理解上可能会存在偏差 认 为合同一经签署成立就生效了 一般应当写明 为合同一经签署成立就生效了 一般应当写明 合同自合同双方 或者各方 合同自合同双方 或者各方 法定代表人或者授权代表签字并加盖单位公章 合同专用章 之日起生效法定代表人或者授权代表签字并加盖单位公章 合同专用章 之日起生效 如 如 合同有固定期限的 还应当写明 合同有固定期限的 还应当写明 本合同有效期自某年某月某日至某年某月某本合同有效期自某年某月某日至某年某月某 日止 日止 对于法律法规规定应当经批准或者登记后生效的 或者合同约定须经公对于法律法规规定应当经批准或者登记后生效的 或者合同约定须经公 证等生效条件的 应当在合同中写明并及时办理相关手续 证等生效条件的 应当在合同中写明并及时办理相关手续 6 设置终止 解 设置终止 解 除合同的条件 除合同的条件 合同法主要体现了当事人意思自治的这样一个原则 这就说明了虽然法律规定合同法主要体现了当事人意思自治的这样一个原则 这就说明了虽然法律规定 的合同解除条件 但由于其并不明确具体 因此就需要提示当事人注意在合同的合同解除条件 但由于其并不明确具体 因此就需要提示当事人注意在合同 中明确这些条件 包括解除合同后的条款 如违约情形 违约责任 违约所产中明确这些条件 包括解除合同后的条款 如违约情形 违约责任 违约所产 生的损失范围及补偿 比如对于可预期利益的范围的界定 避免将来产生争议生的损失范围及补偿 比如对于可预期利益的范围的界定 避免将来产生争议 7 为避免产生争议后出现损失 应当设置保护性的条款 合同中除设定违 为避免产生争议后出现损失 应当设置保护性的条款 合同中除设定违 约责任外 还应当设置其他的保护性条款 特别是合同标的额比较大 履行周约责任外 还应当设置其他的保护性条款 特别是合同标的额比较大 履行周 期比较长的 可以考虑设置定金条款 履约保证金条款 抵押 质押等 从而期比较长的 可以考虑设置定金条款 履约保证金条款 抵押 质押等 从而 减少风险 减少风险 8 合同解释条款 对于涉外合同或者存在多个补充协议的合同 合同解释条款 对于涉外合同或者存在多个补充协议的合同 应当设置合同解释条款 一是设定当合同条款相冲突时以何种语言的文本为准应当设置合同解释条款 一是设定当合同条款相冲突时以何种语言的文本为准 二是设定不同文本的效力顺序 如建筑工程施工合同往往还包括招投标文件 二是设定不同文本的效力顺序 如建筑工程施工合同往往还包括招投标文件 及履行过程中的补充协议 因此 设定解释顺序尤其重要 及履行过程中的补充协议 因此 设定解释顺序尤其重要 9 清洁文本条款 清洁文本条款 合同中应当写明 合同中应当写明 本合同正文为清洁打印文本 如双方对此合同有任何修改本合同正文为清洁打印文本 如双方对此合同有任何修改 及补充均应另行签订补充协议 合同正文中任何非打印的文字或者图形 除非及补充均应另行签订补充协议 合同正文中任何非打印的文字或者图形 除非 经双方确认同意 不产生约束力 经双方确认同意 不产生约束力 在签署过程中 应注意 当合同中有清洁文在签署过程中 应注意 当合同中有清洁文 本条款时 合同中的所有条款文字与数字 签署人签字 时间签署与盖章除外本条款时 合同中的所有条款文字与数字 签署人签字 时间签署与盖章除外 均应当事先打印完成 不得在合同签字过程中出现合同正文里有手写文字或 均应当事先打印完成 不得在合同签字过程中出现合同正文里有手写文字或 者空白未填写的情况存在 三 其他注意事项者空白未填写的情况存在 三 其他注意事项 1 签章 合同对方如果是企业 签章 合同对方如果是企业 法人或其他组织 在签章处应当加盖单位印章及授权代表签字 如果是公民个法人或其他组织 在签章处应当加盖单位印章及授权代表签字 如果是公民个 人 则要求其本人签名 对于超过一页的合同 还应当加盖骑缝章 所有的印人 则要求其本人签名 对于超过一页的合同 还应当加盖骑缝章 所有的印 章和签字均应当清晰 完整 章和签字均应当清晰 完整 2 合同附件 要注意合同有无附件以及附件与 合同附件 要注意合同有无附件以及附件与 主合同的关系 审查附件的内容是否与主合同一致 相当多的合同其附件的内主合同的关系 审查附件的内容是否与主合同一致 相当多的合同其附件的内 容是非常重要的 应该按照主合同予以同等对待 容是非常重要的 应该按照主合同予以同等对待 3 签约时间 合同落款处 签约时间 合同落款处 应当有签订的具体时间 这关系到合同生效的时间以及其合同履行期限的确定应当有签订的具体时间 这关系到合同生效的时间以及其合同履行期限的确定 等问题 不可小视 提醒签署合同领导和授权代表 签字时留下时间这个信息等问题 不可小视 提醒签署合同领导和授权代表 签字时留下时间这个信息 是非常重要的 是非常重要的 律师作为法律专业工作人员 在民事活动中 起草和审查合律师作为法律专业工作人员 在民事活动中 起草和审查合 同是诉讼律师和非诉讼律师均要掌握的一项基本业务 同是诉讼律师和非诉讼律师均要掌握的一项基本业务 律师如何审查合同律师如何审查合同 合同是平等主体的自然人 法人 其他社会组织之间设合同是平等主体的自然人 法人 其他社会组织之间设 立 变更 终止民事权利义务关系的协议 市场经济就是法制的经济 合同在立 变更 终止民事权利义务关系的协议 市场经济就是法制的经济 合同在 民事活动中的运用越来越广泛 尤其是在市场经济条件下 更显其重要了 民事活动中的运用越来越广泛 尤其是在市场经济条件下 更显其重要了 律师作为法律专业工作人员 在民事活动中 起草和审查合同是诉讼律师和非律师作为法律专业工作人员 在民事活动中 起草和审查合同是诉讼律师和非 诉讼律师均要掌握的一项基本业务 要使合同合法 完备 可行 律师就必须诉讼律师均要掌握的一项基本业务 要使合同合法 完备 可行 律师就必须 从合同的原则 合同的法律关系 合同的效力及合同当事人的责任等多方面 从合同的原则 合同的法律关系 合同的效力及合同当事人的责任等多方面 全方位地进行审查 这是律师工作必须要求 也是律师的职责之所在 全方位地进行审查 这是律师工作必须要求 也是律师的职责之所在 审审 查合同须从以下几个方面入手 查合同须从以下几个方面入手 一 从订立合同的原则来分析审查合同一 从订立合同的原则来分析审查合同 合同法的基本原则是指对合同关系的本质和规律 进行集中抽象的反映 其效合同法的基本原则是指对合同关系的本质和规律 进行集中抽象的反映 其效 力贯串于合同始终 并具有克服合同法的局限性的根本性的原则 力贯串于合同始终 并具有克服合同法的局限性的根本性的原则 合同法合同法 的基本原则有 的基本原则有 合同法合同法 第三条平等原则 第四条自愿原则 第五条的公平第三条平等原则 第四条自愿原则 第五条的公平 原则 第六条的诚信原则 第七条的合法原则 第八条的法律约束力原同 这原则 第六条的诚信原则 第七条的合法原则 第八条的法律约束力原同 这 些基本原则是审查合同时的准绳 合同总体上应不违反这些规定原则 对于涉些基本原则是审查合同时的准绳 合同总体上应不违反这些规定原则 对于涉 外合同还要看合同是否符合结等原原则和公序良俗原则 外合同还要看合同是否符合结等原原则和公序良俗原则 二 从合同的法二 从合同的法 律关系来审查合同律关系来审查合同 合同法律关系是指当事人因合同的订立 变更或消灭所合同法律关系是指当事人因合同的订立 变更或消灭所 产生的权利 义务关系 它由主体 内容和客体三要素组成 产生的权利 义务关系 它由主体 内容和客体三要素组成 审查合同主审查合同主 体 合同的主体即合同的当事人 他包括自然人 法人和其他组织 体 合同的主体即合同的当事人 他包括自然人 法人和其他组织 1 自然人 包括中国公民以及在中国从事民事活动的外国人和无国籍人 自然人 包括中国公民以及在中国从事民事活动的外国人和无国籍人 民法民法 通则通则 将个体工商户 农村承包经营户和个人合伙作为公民特殊形态而纳入到将个体工商户 农村承包经营户和个人合伙作为公民特殊形态而纳入到 自然人中 但个体工商户具有依法登记核准的字号 并以该字号对外交往 宜自然人中 但个体工商户具有依法登记核准的字号 并以该字号对外交往 宜 可归到其他组织中更为妥当 故本文将个体工商户归入其他组织进行分析 可归到其他组织中更为妥当 故本文将个体工商户归入其他组织进行分析 在审查合同时 自然人做为合同主体的 就要审查自然人的民事行为能力是否在审查合同时 自然人做为合同主体的 就要审查自然人的民事行为能力是否 适当 自然人的行为能力分为 无行为能力 限制行为能力和完全民事行为能适当 自然人的行为能力分为 无行为能力 限制行为能力和完全民事行为能 力 无民事行为能力人不能自己订立合同 只能由其法定代理人代理其订立合力 无民事行为能力人不能自己订立合同 只能由其法定代理人代理其订立合 同同 完全民事行为能力人可以自己订立合同完全民事行为能力人可以自己订立合同 限制行为能力人只能订立与行为能限制行为能力人只能订立与行为能 力相适应的合同 力相适应的合同 民法通则民法通则 第九至十三条对自然人的民事权利能力和民事第九至十三条对自然人的民事权利能力和民事 行为能力做出了具体的规定 行为能力做出了具体的规定 合同法合同法 第九条和第四十七条又近一步规定了第九条和第四十七条又近一步规定了 自然人的行为能力的问题 自然人的行为能力的问题 农村承包经营户和个人合伙 除了审查他们具农村承包经营户和个人合伙 除了审查他们具 有自然人的民事行为能力外 还要审查他或他们是否具备农村承包经营的能力有自然人的民事行为能力外 还要审查他或他们是否具备农村承包经营的能力 和合伙人的资格 和合伙人的资格 对外国人和无国籍人要根据其所属国或居住国的具体法对外国人和无国籍人要根据其所属国或居住国的具体法 律规定和行为地国的法律规定 审查其行为能力的效力 律规定和行为地国的法律规定 审查其行为能力的效力 2 法人 法人 法人 法人 是具有民事权利能力和民事行为能力 依法独立享有民事权利和承担民事义务是具有民事权利能力和民事行为能力 依法独立享有民事权利和承担民事义务 的组织 法人又可以分为企业法人 机关法人 事业法人和社会团体法人 在的组织 法人又可以分为企业法人 机关法人 事业法人和社会团体法人 在 日常的经济活动中 企业法人订立合同的情况比较普遍 日常的经济活动中 企业法人订立合同的情况比较普遍 下面仅以企业法下面仅以企业法 人为例来说明 人为例来说明 企业法人作为合同当事人所涉及的以下几个问题着重予以企业法人作为合同当事人所涉及的以下几个问题着重予以 审查 审查 1 企业法人超营业范围的合同交力问题 企业法人超营业范围的合同交力问题 企业法人的权利能企业法人的权利能 力和行为取决于其经营范围 超越经营范围的行为就是无权利能力和无行为能力和行为取决于其经营范围 超越经营范围的行为就是无权利能力和无行为能 力的行为 由此订立的合同是否当然地无效呢力的行为 由此订立的合同是否当然地无效呢 根据最高人法院关于适用根据最高人法院关于适用 合同合同 法法 若干问题的解释若干问题的解释 一一 第十条规定 第十条规定 当事人超越经营范围订立合同 人民法当事人超越经营范围订立合同 人民法 院不能因此而认定无效 但是违反国家限制经营 特许经营以及法律 行政院不能因此而认定无效 但是违反国家限制经营 特许经营以及法律 行政 法规禁止经营规定的除外 法规禁止经营规定的除外 由此可见 审查超营业范围的合同要重视当事人的由此可见 审查超营业范围的合同要重视当事人的 意思 表示的真实性 当事人在合同中不违反法律规定 又损害国家利益和社意思 表示的真实性 当事人在合同中不违反法律规定 又损害国家利益和社 会公共利益 对双方当事人均有约束力 会公共利益 对双方当事人均有约束力 2 企业的法定代表人及其工作人企业的法定代表人及其工作人 员超职权范围订立的合同问题 员超职权范围订立的合同问题 企业法人在对外订立总领事同时 由其法企业法人在对外订立总领事同时 由其法 定代表人 工作人员或其他代理人代理其订立合同 定代表人 工作人员或其他代理人代理其订立合同 民法通则民法通则 第第 63 条至条至 第第 68 条对代理行为作出规定 条对代理行为作出规定 合同法合同法 第第 48 条 第条 第 49 条 第条 第 50 条对代条对代 表人和代理人的越权代理的效力作出了具体规定 法定代表人或者工作人员超表人和代理人的越权代理的效力作出了具体规定 法定代表人或者工作人员超 越代理权范围订立合同的 除相对人知道越权的事实外 仍然由个业法人承担越代理权范围订立合同的 除相对人知道越权的事实外 仍然由个业法人承担 责任责任 代理人超越代理权限订立合同 除企业法人追认或者构成表见代理外 由代理人超越代理权限订立合同 除企业法人追认或者构成表见代理外 由 代理人自负其责 代理人自负其责 3 企业法人的民事责任承担问题 企业法人的民事责任承担问题 具有企业法人具有企业法人 条件的企业应以该企业所有或者经营管理的财产承担有限责任 除法律 法规条件的企业应以该企业所有或者经营管理的财产承担有限责任 除法律 法规 明确规定或当事人有约定的以外 不能追究其他法人的连带责任 明确规定或当事人有约定的以外 不能追究其他法人的连带责任 确定法确定法 人的条件 原则上应依工商登记为准 但虽经登记确不具备法人条件的企业 人的条件 原则上应依工商登记为准 但虽经登记确不具备法人条件的企业 由其开办单位承担相应的责任 企业法人注册登记时 投资不足的 且企业财由其开办单位承担相应的责任 企业法人注册登记时 投资不足的 且企业财 产不足清偿债务的 在审理案件中 应判令投资方补足其投资用以清偿债务 产不足清偿债务的 在审理案件中 应判令投资方补足其投资用以清偿债务 注册资金不实的 由开办单位在注册资金不实的范围内承担责任 核准登记后注册资金不实的 由开办单位在注册资金不实的范围内承担责任 核准登记后 开办单位 投资人或其他人抽逃资金 隐匿财产 避免责任的 应依法追回 开办单位 投资人或其他人抽逃资金 隐匿财产 避免责任的 应依法追回 明确了上述问题在起诉时有利于明确被告及其诉讼请求范围 明确了上述问题在起诉时有利于明确被告及其诉讼请求范围 4 涉及企涉及企 业法人工作人员犯罪的合同责任承担问题 业法人工作人员犯罪的合同责任承担问题 企业法人的工作人员利用职务企业法人的工作人员利用职务 之便进行经济犯罪的活动 给他人造成经济损失的 除追究有关人员的刑事责之便进行经济犯罪的活动 给他人造成经济损失的 除追究有关人员的刑事责 任外 企业法人应承担赔偿责任 但他人明知企业法人的工作人员利用其职务任外 企业法人应承担赔偿责任 但他人明知企业法人的工作人员利用其职务 之便进行违法犯罪而与之来往的除外 之便进行违法犯罪而与之来往的除外 3 其他组织 其他组织 其他组织其他组织 也叫也叫 非法组织非法组织 是指有一定的组织机构和财产 但又不具备法人资格的组织 它介 是指有一定的组织机构和财产 但又不具备法人资格的组织 它介 于公民和法人之间的做为法律主体的组织 非法人组织具有限的民事权利和民于公民和法人之间的做为法律主体的组织 非法人组织具有限的民事权利和民 事行为能力 在一定程度上能够享有民事权利和承担民事义务 但不能独立承事行为能力 在一定程度上能够享有民事权利和承担民事义务 但不能独立承 担民事责任的不具备法人资格的组织 担民事责任的不具备法人资格的组织 非法人组织不能独立承担民事责任非法人组织不能独立承担民事责任 对外交往举债时 如其自身拥有的财产经费足以偿债时 则由其自身偿还债 对外交往举债时 如其自身拥有的财产经费足以偿债时 则由其自身偿还债 务 如其拥有的财产不足以偿付责任 则由其创设人进行偿付 创设人为其承务 如其拥有的财产不足以偿付责任 则由其创设人进行偿付 创设人为其承 担最终的连带责任 确定合同法律关系的主体 责任主体以及法事人的诉讼地担最终的连带责任 确定合同法律关系的主体 责任主体以及法事人的诉讼地 位的前提是首先分清合同所涉及的法律关系 位的前提是首先分清合同所涉及的法律关系 三 合同内容的审查三 合同内容的审查 合同合同 的内容就是合同当事人经协商所达成的相互之间应承担的权利的内容就是合同当事人经协商所达成的相互之间应承担的权利 债权债权 和义务和义务 债债 务务 合同中当事人的权利和义务由合同的条款来规定的 合同中当事人的权利和义务由合同的条款来规定的 合同法合同法 第第 12 条条 合同的内容由当事人约定 一般包括以下条款 合同的内容由当事人约定 一般包括以下条款 一一 当事人的名称或者姓名当事人的名称或者姓名 和住所和住所 二二 标的标的 数量数量 四四 质量质量 五五 价款或报酬价款或报酬 六六 履行的期限 地点和方履行的期限 地点和方 式式 七七 违约责任违约责任 八八 解决争议的解决争议的 方法 该条规定了合同应具备地的主要条款方法 该条规定了合同应具备地的主要条款 当然合同条款又限于这些条款 我们拟定合同时可以参照执行 审查合同时 当然合同条款又限于这些条款 我们拟定合同时可以参照执行 审查合同时 也应针对这几个方面进行 对于合同的内容审查的要求是合法 具体可行 也应针对这几个方面进行 对于合同的内容审查的要求是合法 具体可行 并附合交易习惯 不违反序良俗 并附合交易习惯 不违反序良俗 四 合同客体的审查四 合同客体的审查 合同关系的客合同关系的客 体是债权和债务所指象的对象 审查合同体是债权和债务所指象的对象 审查合同 客体时要区分从事同的客体和客客体时要区分从事同的客体和客 体物 以及二者的合法性要求的区别 合同的客体违法导致合同无效 合同客体物 以及二者的合法性要求的区别 合同的客体违法导致合同无效 合同客 体物违法并不一定导致合同的无效 体物违法并不一定导致合同的无效 五 从合同的效力上来审查合同五 从合同的效力上来审查合同 合同的效力包括合同的生效 合同的无效 合同的可变更和可撤销几方面 审合同的效力包括合同的生效 合同的无效 合同的可变更和可撤销几方面 审 查合同确认合同的效力 也应从以上几方面来判断 合同是有效合同 还是无查合同确认合同的效力 也应从以上几方面来判断 合同是有效合同 还是无 效合同 是可变更 可撤销的合同不是效力待定的合同 效合同 是可变更 可撤销的合同不是效力待定的合同 合同的生效是指合同的生效是指 业已成立的合同具有法律的约束力 合同是否成立取决于当事人是否就合同的业已成立的合同具有法律的约束力 合同是否成立取决于当事人是否就合同的 必要条款达成合电 而其是否生效取决于是否符合法律规定的有效条件 必要条款达成合电 而其是否生效取决于是否符合法律规定的有效条件 合同法合同法 针对合同生效估出了具体规定 针对合同生效估出了具体规定 合同法合同法 第第 44 条规定了合同生条规定了合同生 效的条件效的条件 合同法合同法 第第 44 条第二款规定了须经审批程序生效的条件条第二款规定了须经审