[原创]一起有意思的无固定期限劳动合同+年休假+加班费的案件

1 原创原创 一起有意思的无固定期限劳动合同一起有意思的无固定期限劳动合同 年休假年休假 加班费的案件加班费的案件 呵呵 原本也懒得取帖子的标题 看看案件的争议点主要是无固 定期限劳动合同和年休假及加班费 于是就起名为一起无固定期限 劳动合同 年休假 加班费的案件 结果 发现有提示 好的标题决 定了您的帖子的关注程度 想想 辛苦写帖子还是想获得关注的 于是 就把标题修改成一起有意思的 案件 哈哈 t9 U k O j 分割线分割线 5 f k y C9 m a7 B2 这是今年 5 月 24 日审理的一单劳动争议案件 将这个案件整理出 来 主要是觉得这个案件里面有几个知识点挺有意思的 当然 这 个案件的知识量也蛮大蛮复杂的 所以 如果能耐心看完本帖子的 朋友 或许你会有所得吧 呵呵 还是废话少说 直接进入主题吧 前面还是先说一下案件的争议问题 以方便大家理解相关的问题焦 点 j L D Y F F2 1 申请人从 2004 年起在一家外国企业的深圳办事处工作 通过 外事服务公司办理了相关手续 2008 年 3 月 申请人与外事服务公 司 外国企业的深圳办事处签定了劳动合同 合同期限是 2 年 2010 年 2 月 在三方的劳动合同即将到期前一个月 申请人与外事 服务公司 外国企业的深圳办事处及被申请人签定了 员工调动协 议 以投资方进行业务整合为由 将申请人调动到被申请人处工作 同日 申请人与被申请人签定劳动合同 期限是 2 年 期限届满前 一个月 被申请人书面通知不续签 到期终止劳动关系 申请人不 同意终止 要求签定无固定期限劳动合同 2 那么 双方是否需要签定无固定期限劳动合同呢 这个焦点问题 包含了 2 个争议点 A 2008 年的劳动合同显然不是被申请人公司 签定的 该份固定期限的劳动合同的签定次数 是否应计进申请人 与被申请人签定的固定期限劳动合同次数里面呢 B 连续签定两次 固定期限劳动合同 在员工要求签定无固定期限劳动合同的前提下 单位能否终止劳动关系呢 也就是用人单位是否有终止的主动权的 问题 2 员工要求 2010 年到 2012 年之间的未休年假工资 员工主张 根据员工手册 其享有 15 天的年休假 公司则声称 员工的 15 天 年休假 根据其工龄 应为 10 天法定年休假和 5 天公司的福利性年 休假 未休法定年休假按照 300 补偿 未休福利性年休假则按 100 补偿 E 那么 如何看待年休假这个问题呢 2010 年的未休年休假工资是 否超过 1 年的仲裁时效呢 仲裁委员会能否认定 15 天年休假里有 5 天是公司的福利性年休假以及该 5 天福利性年休假应如何补偿呢 3 员工主张 2010 年 1 月 1 日至 2011 年 12 月 31 日的加班费 但 员工是在 2012 年 3 月 8 日才申请劳动仲裁的 这里面的举证责任 应如何分配呢 分割线分割线 3 5 M 2012 年 6 月 广东省高级人民法院 广东省劳动人事争议仲裁委 员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要 19 用人 单位与劳动者已连续订立二次固定期限劳动合同 第二次固定期限 劳动合同期满后 劳动者提出续订劳动合同并要求订立无固定期限 劳动合同的 用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同 0 A4 B A p0 E v0 D G3 A 第二种意见 南派观点 按照劳动合同法第十四条第二款第 三 项与其他两项在文字表述上的差别 可以看出在双方已连续订立二 次固定期限劳动合同 而且劳动者没有劳动合同法第 39 条和第 40 条第一 二项规定的情形下 双方签定无固定期限劳动合同还必须 有一个前提 就是双方续订劳动合同 因此 如果用人单位不同意 续订劳动合同 用人单位可以不与劳动者订立无固定期限劳动合同 故这种观点认为用人单位有终止的主动权 这一观点比较有利于单 5 位 4 K j7 G2 S2 X F1 c c6 h h6 6 K u V 跟该请求相关的基本事实如下 1 美国某公司深圳代表处于 2004 年 3 月 1 日通过深圳市某对外服 务商务有限公司聘用申请人为品质测试经理 劳动合同逐年签定 2008 年 3 月 1 日 外服公司与申请人 员工 深圳代表处 用工 单位 签定 劳动合同 约定 本合同期限从 2008 年 3 月 1 日起 至 2010 年 2 月 28 日止 申请人同意在本合同期限内经外服公司办 理手续 由外服公司派往深圳代表处工作 工作内容为品质测试管 理 4 l b3 B q6 z2 8 q w2 I 3 2010 年 2 月 1 日 申请人与被申请人签定了 劳动合同 约定 被申请人同意聘用申请人从事品质测试管理工作 合同期限自 2010 年 2 月 1 日起至 2012 年 1 月 31 日止 K x T3 n z1 m db6 6 w O U 4 2011 年 12 月 31 日 被申请人向申请人发出 劳动合同到期通 知书 通知申请人双方的劳动合同将于 2012 年 1 月 31 日到期 合同期满将自行终止 请申请人于 2012 年 1 月 31 日办理离职清退 手续 申请人于 2011 年 12 月 31 日在通知书上注明 本人已收到 以上知会 暂不接受上述内容 2012 年 1 月 19 日 申请人通过 EMS 向被申请人邮寄了 关于要求签定无固定期限劳动合同的函 以申请人 2008 年 1 月 1 日后与被申请人签定了两次固定期限劳动 合同为由 要求与被申请人续签无固定期限劳动合同 2012 月 1 月 20 日 被申请人向申请人发出 的回函 内容为 公司已于 2011 年 12 月 31 日向你发 8 出 劳动合同到期通知书 清楚表明不再与你续订劳动合同的意愿 故你与公司的贰年期固定期限劳动合同将按约定于 2012 年 1 月 31 日期满终止 请你于 2012 年 1 月 31 日办理离职清退手续 申请人 于 2012 年 1 月 20 日在回函上注明 本人收到上述公司知会 但不 同意其中内容 2012 年 1 月 31 日 申请人与被申请人办理完毕离 职交接手续 U O 1 a L Y5 w 分割线分割线 d2 j Y q G 6 在申请劳动仲裁之前 申请人从未就被申请人未依法支付未休年 休假工资事宜向被申请人主张过权利 7 i R 8 F2 O C y K 分割线分割线 对于申请人的第二项仲裁请求 本委认为 因在申请劳动仲裁之前 申请人从未就未休年休假工资问题向被申请人主张过权利 因此 对于申请人 2010 年度未休年休假工资的请求 已超过 1 年的仲裁 时效 本委不予支持 申请人主张其法定年休假为每年 15 天 申请人对其主张 应提供相 应的证据予以证明 本案中 申请人并未提供证据证明其累计工龄 已满 20 年 因此 本委对申请人的法定年休假天数为每年 15 天的 主张 不予采信 被申请人认可申请人的法定年休假天数为每年 10 天 另有 5 天的福利性年休假 本委对被申请人的主张 予以采信 13 9 H0 p K4 4 r s J5 申请人 2011 年度的法定年休假天数为 10 天 已休 8 天 剩余 2 天未休 经计算 申请人 2011 年度的月工资为 17816 67 元 17360 8 18730 4 12 申请人 2011 年度未休法定年休假工资 为 3276 63 元 17816 67 21 75 2 200 申请人 2011 年度还 有福利性年休假 5 天未休 申请人主张该 5 天未休福利性年休假工 资按照未休法定年休假工资标准支付 没有法律依据 本委不予支 持 鉴于福利性年休假系被申请人给予员工的福利 故其是否可以 折薪由被申请人自行决定 被申请人决定该 5 天未休福利性年休假 按照申请人 100 工资标准予以补偿 该决定并未违反法律的强制 性规定 本委予以支持 经计算 申请人 2011 年度未休福利性年 休假的工资为 4095 79 元 17816 67 21 75 5 100 综上 申 请人 2011 年度未休年假工资为 7372 42 元 3276 63 4095 79 O K f7 d6 Q V n C 经折算 申请人 2012 年度的法定年休假天数为 0 85 天 31 365 10 2012 年度的福利性年休假天数为 0 43 天 31 365 5 因折算后不足一整天的部分不支付未休年休假工资 因此 被申请人无须支付申请人 2012 年度的未休年休假工资 9 E I U j0 r 6 n p S U c a1 分割线分割线 R e0 p4 x7 i X X 上述裁决其实说明了以下几点 1 员工申请仲裁要求未休年假工资 是有 1 年的仲裁时效的 因此 如果员工在 2012 年才申请劳动仲裁 那么 对于 2010 年的年休假 就不再支持了 L Z T t N2 E 这是因为以下理由 h W6 u l3 v6 z u l 学法律的人都知道 在经济民事纠纷中 如果被告未对时效进行 抗辩的话 人民法院是不主动审查时效问题的 最高人民法院 2008 年 8 月 21 日颁布的 关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题 的规定 法释 2008 11 号 第三条 当事人未提出诉讼时效抗辩 人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定 进行裁判 那么 在劳动仲裁里 仲裁委员会应否主动审查时效 问题呢 e g5 u5 p q2 r7 D 2 f8 s6 c w Q g 这一问题 在人力资源和社会保障部 2009 年 1 月 1 日颁布的 劳动人事争议仲裁办案规则 里可以找到解答 0 I8 b H l4 P3 N1 6 I 第三十条 仲裁委员会对符合下列条件的仲裁申请应当予以受理 并 在收到仲裁申请之日起五日内向申请人出具受理通知书 一 属 15 于本规则第二条规定的争议范围 二 有明确的仲裁请求和事 实理由 三 在申请仲裁的法定时效期间内 四 属于仲裁委 员会管辖范围 第三十一条 对不符合第三十条第一 二 三项规定之一的仲裁申请 仲裁委员会不予受理 并在收到仲裁申请之日起五日内向申请人出 具不予受理通知书 C d R6 w9 w 根据上述规定 劳动争议仲裁委员会在立案的时候 就应该审查相 关仲裁申请是否在申请仲裁的法定时效期间内 如果对于不在法定 时效期间内的仲裁申请 应该不予受理 既然立案都主动审查了 那么在进行实体审理的时候 仲裁员更应该主动审查时效了 A6 l V q C1 E 又因为未休年假工资 其实质并不是因为提供劳动而获得的劳动报 酬 而是法律规定的一种补偿 因此 其不应该适用劳动报酬特殊 时效的规定 而应适用 1 年的仲裁时效 t X0 i J f v8 G 申请人的第三项仲裁请求是 被申请人支付申请人 2010 年 1 月 1 日至 2011 年 12 月 31 日期间加班工资人民币 47669 64 元及 25 的经济补偿金人民币 11917 4 元 3 w Y A q v1 g H Q 18 申请人于休息日乘坐飞机出差 该事实足以证明申请人休息日加 班 因此 被申请人应对申请人 2010 年 3 月 8 日至 2011 年 12 月 31 日的考勤记录承担举证责任 被申请人未能提交上述期间的考勤 记录 应对申请人的工作时间承担举证不能的不利后果 申请人主 张休息日处理公务加班 47 小时 其中 2011 年 9 月 1 日后休息日加 班 9 小时 对申请人的该加班时间的主张 本委予以采信 申请人 另主张休息日出差加班 160 小时 鉴于申请人乘坐飞机出差仅有 9 天为休息日 其他时间为工作日 考虑到路途的所需时间 本委酌 情认定申请人出差加班 9 日 每日加班 5 小时 合计 45 小时 其 中 2011 年 9 月 1 日后合计出差加班 10 小时 综上 本委认定申 请人 2010 年 3 月 8 日至 2011 年 12 月 31 日休息日加班时间为 92 小时 其中 2011 年 9 月 1 日前休息日加班 73 小时 2011 年 9 月 1 日后休息日加班 19 小时 被申请人应支付申请人的加班工资为 18656 90 元 2011 年 9 月 1 日前的加班工资 14566 44 元 17360 元 21 75 8 73 200 2011 年 9 月 1 日后的加班工资 4090 46 18730 21 75 8 19 200 被申请人还应支付申请人 拖欠加班工资的 25 经济补偿金 4664 22 元 分割线分割线 这么认定的原因是 在处理加班费的举证认定方面 2 年以外的 加班时间 应该由员工承担举证责任 2 年以内的加班费主张 应 19 由员工进行初步举证 只要员工完成初步举证的 则应由单位对员 工的考勤进行举证 举证不了的 就采信员工合理的主张 因此 对 2010 年 3 月 8 日之后的加班 员工证明了其休息日出差 也就 是证明了休息日加班 所以 单位应该对这之后的考勤承担举证责 任 单位未提交的 则认定员工合理的加班时间 鉴于其中有 9 天 是休息日坐飞机 考虑到等机 坐车 坐飞机等因素 酌情认定了 该 9 天 每天加班 5 小时 也就是 员工如果出差的 计算路途所 花的时间 5 小时差不多是合适的了 2 t T3 w G7 G 再解释说明一下 该裁决书是在 2012 年 6 月 3 日写的 按照深 圳当时的精神 单位如果拖欠员工工资或加班工资的 还应该支付 25 的经济补偿金 但是 上述精神 在广东省高院新的审判精神 出台后 在广东地区 已经不再适用了 也就是说 即使单位拖欠 工资 员工再要求 25 的经济补偿金 就不再获得支持了 附 2012 年 6 月 广东省高级人民法院 广东省劳动人事争议仲 裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要 23 劳动者依据 劳动合同法 第八十五条的规定请求用人单位支 付赔偿金的 应提供劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬 加班费 经济补偿或低于最低工资标准的差额部分的限期整改指令 书和用人单位逾期未履行该指令书的证据 24 劳动者依照原劳