刑法学简答题

简述刑法的性质刑法具有区别于其他法律的特有属性 这主要表现在 1 刑法是规定犯罪及其法律 后果的法律规范 而其他法律规定的都是一般违法行为及其法律后果 2 一般部门法都只是调整和保护 某一方面的社会关系 而刑法所调整和保护的社会关系相当广泛 3 一般部门法对一般违法行为也适用 强制方法 但其严厉程度轻于刑法所规定的刑罚 4 刑法具有补充性 即只有当一般部门法不能充分保 护某种社会关系时 才由刑法保护 只有当一般部门法还不足以抑制某种危害行为时 才能适用刑法 5 刑 法是其他法律的保障法 即其他法律调整的社会关系和保护的合法权益 也都借助于刑法的调整和保护 我国刑法的任务 我国刑法的任务 我国刑法的任务是通过运用刑罚同一切犯罪行为作斗争 从而达到以下几个目的 A 保 护公民私人所有的财产 B 保护国有财产和劳动群众集体所有的财产 C 保护公民的人身权利 民主权利和 其他权利 D 保卫国家安全 保卫人民民主专政的政权和社会主义制度 E 维护社会秩序和经济秩序 保障 社会主义建设事业的顺利进行 刑法的基本原则刑法的基本原则刑法本身所具有的 贯穿于刑法始终 必须得到普遍遵循的具有全局性 根本性的准则 就是刑法的基本原则 我国刑法明文规定了三个基本原则 一 罪刑法定原则一 罪刑法定原则 罪刑法定原则的经典表 述是 法无明文规定不为罪 法无明文规定不处罚 刑法第 3 条明文规定了罪刑法定原则 罪刑 法定原则产生的思想渊源是三权分立学说与心理强制说 但该原则的思想基础则是民主主义与尊重人权主 义 民主主义要求 什么是犯罪 对犯罪如何处罚 必须由人民群众决定 具体表现为由人民群众选举产 生的立法机关来决定 尊重人权主义要求 为了保障公民的自由 必须使得公民能够事先预测自己行为的 性质与后果 故什么是犯罪 对犯罪如何处罚 必须在事前明文规定 罪刑法定原则的具体要求如下罪刑法定原则的具体要求如下 1 规定犯罪及其法律后果的法律必须是立法机关制定的成文的法律 行政规章不得规定刑罚 习惯法不得作为刑法的渊源 判例也不应怍为刑法的渊源 2 禁止不利于行为 人的事后法 禁止溯及既往 3 禁止不利于行为人的类推解释 4 禁止绝对的不定刑与绝对的不定期刑 5 刑法的处罚范围与处罚程度必须具有合理性 只能将值得科处刑罚的行为规定为犯罪 禁止将轻微危 害行为当作犯罪处理 处罚程度必须适应现阶段一般人的价值观念 6 对犯罪及其法律后果的规定必须明 确 对犯罪构成的规定必须明确 对法律后果的规定必须明确 7 禁止不均衡的 残虐的刑罚 这里特别要说明的是类推解释与扩大解释的区别 这里特别要说明的是类推解释与扩大解释的区别 一般认为 罪刑法定原则并不禁止扩大解释 但如 何厘定扩大解释与类推解释的界限 则是一个难题 从形式上说 扩大解释所得出的结论 没有超出刑法 用语可能具有的含义 即在刑法文字含义的 射程 之内进行解释 而类推解释所得出的结论 超出了用 语可能具有的含义 即在刑法文字含义的 射程 之外进行解释 从着重点上说 扩大解释着眼于刑法规 范本身 仍然是对规范的逻辑解释 类推解释着眼于刑法规范之外的事实 是对事实的比较 从论理方法 上说 扩大解释是扩张性地划定刑法的某个概念 使应受处罚的行为包含在该概念中 类推解释则是认识 到某行为不是刑法处罚的对象 而以该行为与刑法规定的相似行为具有同等的恶害性为由 将其作为处罚 对象 从实质上而言 扩大解释的结论在公民预测可能性之内 类推解释则超出了公民预测可能性的范围 二 平等适用刑法原则二 平等适用刑法原则 平等适用刑法 也即刑法面前人人平等 是指刑法规范在根据其内容应当得到 适用的所有场合 都予以严格适用 刑法第 4 条明文规定了该原则 平等适用刑法 是维护合法权益的要 求 是市场经济的要求 是预防犯罪的要求 是实现价值追求的要求 是作为规范的刑法本身的要求 是 法治的要求 平等适用刑法的具体要求是 对刑法所保护的合法权益予以平等的保护 对于实施犯罪的任何人 都 必须严格依照法律认定犯罪 对于任何犯罪人 都必须根据其犯罪事实与法律规定量刑 对于被判处刑罚的 任何人 都必须严格按照法律的规定执行刑罚 三 罪刑相适应原则三 罪刑相适应原则 罪刑相适应的基本含义是 刑罚的 轻重应与犯罪的轻重相适应 刑法第 5 条明文规定了这一原则 罪刑相适应 是适应人们朴素的公平意识 的一种法律思想 是罪与刑的基本关系决定的 是预防犯罪的需要 罪刑相适应原则的具体内容是 以 客观行为的侵犯性与主观意识的罪过性相结合的犯罪社会危害程度 以及犯罪主体再次犯罪的危险程度 作为刑罚的尺度 换言之 刑罚既要与犯罪性质相适应 又要与犯罪情节相适应 还要与犯罪人的人身危 险性相适应 在立法上实现罪刑相适应原则 要求注重对各种犯罪的社会危害程度的宏观预测和遏制手段 的总体设计 确定合理的刑罚体系 刑罚制度与法定刑 在量刑方面实现罪刑相适应原则 要求将量刑与 定罪置于同等重要地位 强化量刑公正的执法观念 实现刑与罪的均衡协调 在行刑方面实现罪刑法定原 则 要求注重犯罪人的人身危险程度的消长变化情况 合理地运用减刑 假释等制度 刑法的适用范 围 又叫刑法的效力范围 它指的是一个国家的刑法在什么范围 在什么时间它是有效的 刑法的效 力范围可以分为刑法的空间效力和刑法的时间效力两个问题 空间效力 1 刑法的空间效力 是指 刑法对地和人的效力 它是解决一个国家的刑事管辖权的范围问题 刑法的空间效力具有以下四个原则 刑法的空间效力具有以下四个原则 第一个原则是对国内犯适用原则 后三个是对国外犯适用原则 第一是刑法的属地管辖原则第一是刑法的属地管辖原则 也就是说 一个国家的刑法在这个国家的领域范围之内它是有效的 所谓属 地它是一个立体的概念 既包括这个国家的领陆 也包括这个国家的领海和领空 根据我国刑法规定 领 域不仅包括了领陆 领海 领空 还包括了刑法上所说的浮动领土 我国刑法第 6 条 2 款还规定 凡在 中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的 也适用本法 当然这种规定也导致了两个不同国家的管辖权 竞合的问题 第第二二个个原原则则是是属属人人管管辖辖原原则则 所谓属人管辖 也就是按照国籍的原则来管辖 我国刑法第7 条第 1 款规定 中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的 适用本法 但是按本 法规定的最高为三年以下有期徒刑的 可以不予追究 第 7 条第 2 款规定 中华人民共和国 国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的 适用本法 当然这种规定同 样存在着与国外刑法管辖的竞合 第第三三个个原原则则是是保保护护管管辖辖原原则则 我国刑法第 8 条规定 外国人在中华人民共和国领域外对中华 人民共和国国家或者公民犯罪 而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的 可以适用本法 但是 按照犯罪地的法律不受处罚的除外 第第四四个个原原则则是是普普遍遍管管辖辖原原则则 这是对国际犯罪惩治的管辖原则 我国刑法第9 条规定 对 于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行 中华人民共和国在所承担条约义务的范围 内行使刑事管辖权的 适用本法 时间效力时间效力 2 在刑法的时间效力问题当中 主要掌握的是刑法的溯及力的问题 即刑法生效以后 对于其生 效以前未经审判或者尚未确定的行为是否具有溯及既往效力的问题 如果适用 就是有溯及力 如果不适 用就是没有溯及力 我国刑法是坚持从旧兼从轻的原则 从旧就是按照行为时的法律规定处罚 从轻有两 种情况 一是旧法规定为犯罪而新法不认为是犯罪 从新法也就是不认定为犯罪 二是旧法新法都认为是 犯罪 但新法处罚较轻则从处罚轻的法律规定即从新法 当然现在理论上还有一个中间法的问题 什么是犯罪 犯罪的基本特征是什么 什么是犯罪 犯罪的基本特征是什么 一切危害国家主权 领土完整和安全 分裂国家 颠覆人 民民主专政的政权和推翻社会主义制度 破坏社会秩序和经济秩序 侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的 财产 侵犯公民私人所有的财产 侵犯公民的人身权利 民主权利和其他权利 以及其他危害社会的行为 依照法律应当受刑罚处罚的 都是犯罪 但是情节显著轻微危害不大的 不认为是犯罪 犯罪的基本特征是犯罪的基本特征是 1 犯罪是危害社会的行为 2 犯罪是触犯刑法的行为 3 犯罪是应受刑罚处罚的行为 犯犯罪罪构构成成 是刑法规定的 反应行为的法益侵犯性与非难可能性 而该行为成立犯罪所必须具备的客观 构成要件和主管构成要件的有机整体 4 简述犯罪构成的概念及其与犯罪概念联系 简述犯罪构成的概念及其与犯罪概念联系 1 犯罪构成是指我国刑法规定的某种行为构成犯罪所必须具备 的主观要件和客观要件的总和 2 犯罪构成与犯罪的概念是现象和本质的关系 犯罪构成以犯罪的概念为基 础 离开犯罪概念 否认犯罪的实质特征和法律特征 犯罪构成也就无从谈起 犯罪构成将犯罪的概念具体化 为认定犯罪提供了具体的规格和标准 13 论述犯罪客体与犯罪对象 论述犯罪客体与犯罪对象 1 行为对象所呈现的是事物的外部特征 它一般不能决定犯罪的性质 而犯罪 客体所表现的是行为内在本质 因而决定犯罪的性质 2 特定的行为对象只是某些犯罪的构成要件 而犯罪客 体是一切犯罪的共同构成要件 3 行为对象并非在任何犯罪中都受到侵害 而犯罪客体在一切犯罪中都受到了 侵害或威胁 4 行为对象不是犯罪的分类的根据 因为行为对象相同并不意味着犯罪性质相同 而犯罪客体则 是犯罪分类的根据 因为犯罪客体要件相同意味着犯罪性质相同 结果加重犯具有以下特征 结果加重犯具有以下特征 1 行为人实施基本犯罪行为 但造成了加重结果 基本犯罪行为与加重结果之间具 有因果关系 2 行为人对基本犯罪具有故意或者过失 对加重结果至少有过失 3 刑法就发生加重结果加重了 法定刑 危害结果的意义 危害结果的意义 1 区分罪与非罪的标准之一 2 区分犯罪形态的标准之一 3 影响量刑轻重的因素之一 危害结果对量刑的影响作用表现为三种情况 1 作为选择法定刑的根据 2 作为法定的量刑情节 3 作为酌 定的量刑情节 刑法上因果关系的特点 刑法上因果关系的特点 刑法上的因果关系与哲学上的因果关系具有统一性具有统一性 这主要表现在 1 都具有客观性 因果关系是事物之间一种引起与被引起的关系 这种关系本身是客观的 不依人的主观意志为转移 2 都具有 顺序性 即客观事物不断更替的运动中 一般表现为原因在先 结果在后 3 都具有相对性 一种现象相对于 被它引起的结果而言是原因 而它本身又被某种现象引起结果 4 都具有规律性 不管是刑法上的因果关系还是 哲学上的因果关系 所指的都是原因与结果之间的引起与被引起关系 5 都具有复杂性 哲学上所指的一因一果 一因多果 多因一果 多因多果 同因异果 异因同果等现象 在刑法上同样存在 刑法上的因果关系具有特殊性 刑法上的因果关系具有特殊性 1 范围的特定性 从哲学上讲 凡是引起结果发生的现象 都是原因 但在刑法上 只有引起危害结果发生的 危害行为才是原因 2 内容的特定性 在通常情况下 刑法因果关系与哲学上因果关系在内容上是一致的都是 引起与被引起的发展过程 但在一些情况下 刑法的因果关系必须是一种特定的发展过程 刑法上因果关系的认定 刑法上因果关系的认定 必然因果关系说认为 因果关系具有以下特点 1 作为某种原因的行为必须具有危害结果发生的实在可能性 这是该作为与危害结果之间具有因果关系的必要前提 2 具有上述实在可能性还不能说明具有因果关系 只有 当具有结果发生的实在可能性的某一现象已经合乎规律地引起某一结果的发生时 才能确定某一现象与所发生的结 果之间具有因果关系 3 因果关系只能是在一定条件下的因果关系 偶然因果关系说认为 不能将条件与原因 绝对分开 条件是相对于根据而言的 条件和根据都是原因 只是处于不同的等级和层次而已 条件说还认为 1 作为条件的行为必须是有导致结果发生可能性的行为 否则不能承认有条件关系 2 条件关系中的结果是 指具体的 特定形态 特定规模与特定时间发生的结果 3 条件关系是一种客观联系 与行为人预想的过程是 否符合 并不影响条件关系的成否 4 行为是结果发生条件之一时便可认定条件关系 并非唯一条件时才肯定条 件关系 5 与前条件无关的后条件直接导致结果发生 而且即使没有前条件也将发生结果时 前条件与结果之间 没有因果关系 6 在因果关系的发展过程中 如果介入第三者的行为或者特殊自然事实 那么 前行为与结果 之间的因果关系便宜中断 在认定因果关系时一定要注意以下几点在认定因果关系时一定要注意以下几点 1 因果关系只是研究某种行为是否为某种 结果的原因 2 因果关系是一种客观联系 不以人的意志为转移 3 一个危害结果完全可能由数个危害行为造 成 4 在行为人的行为介入了第三者或被害人的行为而导致结果发生的场合 要判断某种结果是否由行为人的 行为所造成时 应当考察行为人的行为是否导致结果的发生的可能性的大小 介入情况的异常性的大小以及介入情 况对结果发生作用的大小 因果关系与刑事责任 因果关系与刑事责任 认定因果关系不等于认定刑事责任 一方面 行为人的行为与所造成的结果在客观上是什么 性质 在刑法上属于何种类型 这不是因果关系所能解决的问题 需要根据刑法的规定判断行为与结果的性质 另 一方面 应否负刑事责任不仅取决于客观事实还取决于行为人对自己行为及所造成的结果的心理状态 在具有因果 关系的情况下 行为人可能没有刑法所要求的故意与过失 因而不可能追究行为人的刑事责任 所以有因果关系不 等于有刑事责任 7 简述过于自信的过失与间接故意的异同简述过于自信的过失与间接故意的异同 过于自信的过失与间接故意具有相似之处 如二者均认识到 危害结果的发生的可能性 都不是希望危害结果的发生 但二者的区别也是明显的 间接故意是放任危害 结果的发生 结果发生的符合行为人的意志 而过于自信的过失是希望危害结果不发生 结果的发生违背 了行为人的意志 间接故意的行为人是为了实现其他意图而实施行为 主观上也没有采取避免结果发生的 措施 而过于自信过失的行为人之所以实施其行为是因为考虑到可以避免危害结果的发生 从法律用语上 看 间接故意是明知危害结果可能发生 而过于自信的过失是预见危害结果可能发生 2 试比较正当防卫与紧急避险的限度条件 试比较正当防卫与紧急避险的限度条件 1 正当防卫的限度条件是 正当防卫不能明显超过必要限 度造成重大损害 明显超过必要限度 包括以下情形 1 防卫行为所保护的利益明显小于防卫行为给 不法侵害人造成的损害 2 不法侵害行为明显不具有紧迫性 防卫人却采取了急迫的防卫手段 3 防卫人明显不必要采取给不法侵害人造成重大损害的防卫手段即可制止不法侵害 但防卫人却采取了这样 的防卫手段 明显超过必要限度 与 造成重大损害 是并列的 只有两者同时具备 才能认定为超过了正 当防卫的限度条件 2 紧急避险的限度条件指避险行为不能超过必要限度造成不应有损害 紧急避险 是两种合法权益间的冲突 因此应当用尽可能小的损害去保全较大的合法权益 即对另一权益的损害控制 在最小限度内 不能超过所要保全的合法权益 3 两者的区别在于 第一 限度条件所指的权益性质 前者是非法权益 后者是合法权益 第二 正当防卫中 只要没有明显超过必要限度 对不法权益可以造 成重大损害 因此 其限度可能超过所保护的合法利益大小 紧急避险中 所侵害的合法权益必须小于所 保护的权益 根据刑法规定 论述犯罪未遂的特征和处罚原则 以及犯罪未遂与犯罪预备 犯罪中止 犯罪既遂的关键根据刑法规定 论述犯罪未遂的特征和处罚原则 以及犯罪未遂与犯罪预备 犯罪中止 犯罪既遂的关键 区别 区别 犯罪未遂 是指行为人已经着手实行具体犯罪构成的实行行为 由于其意志以外的原因而未能完 成犯罪的一种犯罪停止形态 犯罪未遂形态具有如下特征 1 行为人已经着手实行犯罪 所谓已经着 手实行犯罪 是指行为人已经开始实施刑法分则规范里具体犯罪构成要件中的犯罪行为 行为人已经着手 实行犯罪 是犯罪未遂形态必须具备的特征之一 也是犯罪未遂形态与犯罪预备形态相区别的主要标志 因为犯罪未遂形态和犯罪预备形态都是由于行为人意志以外的原因而被迫停止继续实施犯罪 而二者区别 的关键就在于着手实行犯罪与否 2 犯罪未完成而停止下来 行为人在着手实行犯罪以后 犯罪 未得 逞 即犯罪未遂形态而停止下来 这是犯罪未遂形态的又一重要特征 是犯罪未遂形态区别于犯罪既遂 形态的主要标志 3 犯罪停止在未完成形态是犯罪分子意志以外的原因所致 这是犯罪未遂形态的又一 重要特征 是犯罪未遂形态与着手实施犯罪后的犯罪中止区别的关键 后者是由于行为人个人意志的原因 而未完成犯罪 对于未遂犯 可以从轻或者减轻处罚 共同犯罪成立的条件共同犯罪成立的条件 一 主体要件 一 主体要件共同犯罪的主体必须是二人以上 具体来讲 可以分为下列三种情形 1 两个以上的自然人构成的共同犯罪 这种自然人共同犯罪 要求各犯罪人都必须达到刑事责任年龄 具有刑事责任能力 2 两个以上的单位构成的共同犯罪 即刑法理论中所谓的单位共同犯罪 3 有 责任能力的自然人与单位构成的共同犯罪 这在刑法理论中通常谓之自然人与单位共同犯罪 二 客观要件 二 客观要件 可以分为三种情形 1 共同作为 共同不作为 作为与不作为的结合 共同作为共同作为 即 各共同犯罪人均实施了法律所禁止的行为而构成共同犯罪 共同不作为共同不作为 即各共同犯罪人均未履行应当 履行的义务而构成的共同犯罪 作为与不作为的结合 即共同犯罪人中有人系作为行为 有人系不作为 行为 2 共同直接实施犯罪 在这种场合中 共同犯罪人没有分工 均直接实施犯罪的实行行为 3 存在分工的共同犯罪行为 具体表现为有组织行为 教唆行为 实行行为和帮助行为 在这种场合 中 各人的行为形成有机的整体 三 主观要件 三 主观要件 1 共同故意要求各共犯人都明知共同犯罪行为的性 质 危害社会的结果 并且希望或者放任危害结果的发生 2 共同犯罪故意要求各共犯主观上相互沟通 彼此联络 都认识到自己不是在孤立地实施犯罪 而是在和他人一起共同犯罪 间接正犯的成立范围如下 间接正犯的成立范围如下 1 1 利用没有达到刑事法定年龄或者没有辨认控制能力的身体活动 2 利用 他人不具有行为性的身体活动或者受强制的身体活动 3 利用缺乏故意的行为 4 利用他人的正当行为 5 利用被害人的行为 6 利用有故意的工具 主犯有以下三种 主犯有以下三种 1 在犯罪集团中起组织 策划 指挥作用的犯罪分子 也就是组织犯 是首要分子的 一种 2 在聚众犯罪中起组织 策划 指挥作用的犯罪分子 这是首要分子的一种 聚众犯罪中的首 要分子 是聚众犯罪的聚首 是犯罪的组织者 策划者和指挥者 3 其他在共同犯罪中起主要作用的犯 罪分子 指主要的实行犯 主犯的刑事责任主犯的刑事责任 一是对组织 领导犯罪集团的首要分子 按照集团所犯的全 部罪行处罚 二是对其他的主犯 应当按照其所参与的或者组织 指挥的全部犯罪处罚 主犯与首要分子的关系 主犯与首要分子的关系 根据刑法第 97 第的规定 首要分子分为两类 一是犯罪集团中的首要分子 二是聚众犯罪中的首要分子 但犯罪集团中的主犯不一定是首要分子 因为在犯罪集团中 除了首要分子 是主犯以外 其他起主要作用的犯罪分子也是主犯 但他们不是首要分子 在聚众犯罪构成共同犯罪的情 况下 原则上也可以认定其中的首要分子是主犯 但在聚众犯罪并不构成共同犯罪的情况下 如刑法规定 只处罚首要分子 而首要分子只有一人时 不存在主犯 从犯之分 其中的首要分子当然无所谓主犯 从犯及其刑事责任从犯及其刑事责任 刑法第 27 条第 1 款规定 在共同犯罪中起次要或者辅助作用的 是从犯 从犯 从其在共同犯罪中所处的地位看 从属于主犯 从其在共同犯罪中所起的作用来看 起次要的或者辅助作 用 1 在共同犯罪中起次要作用的从犯 即次要的实行犯 所谓次要的实行犯是相对于主要的实行犯 而言的 是指虽然直接参加了实施犯罪构成客观要件的行为 但衡量其所起的作用仍属于次要的犯罪分子 2 在共同犯罪中起辅助作用的从犯 即帮助犯 所谓辅助作用就是指没有直接参加犯罪实行 而是以 各种不同的方式帮助实行犯 促成其犯罪结果 由于帮助犯在共同犯罪中只是居于辅助性的地位 因此不 可能起主要作用 只能是从犯 二 从犯的刑事责任 二 从犯的刑事责任 刑法第 27 条第 2 款规定 对于从犯 应当从 轻 减轻处罚或者免除处罚 三 胁从犯的规定及其刑事责任三 胁从犯的规定及其刑事责任 一 胁从犯的概念胁从犯的概念 根据刑法第 28 条规定 胁从犯是指被胁迫参加犯 罪的人 这里的被胁迫是指由于各种原因而在精神上受一定程度的威逼或者强制 在这种情况下 行为人 没有完全丧失意志自由 因此仍应对其犯罪行为承担刑事责任 二 胁从犯的刑事责任 二 胁从犯的刑事责任 刑法第 28 条 明确规定 对于胁从犯 应当按照他的犯罪情节减轻或者免除处罚 四 教唆犯的规定及其刑事责任 一 教唆犯的概念四 教唆犯的规定及其刑事责任 一 教唆犯的概念 根据刑法第 29 条第 1 款规定 教唆他人犯罪的 是教唆犯 在刑法理论上 所谓教唆犯是指教唆他 人实行犯罪意图的人 具体些说 教唆犯是以劝说 利诱 怂勇 收买 威胁以及其他方法 将自己的犯 罪意图灌输给本来没有犯意的人 使他人决意实施自己所劝说 授意的犯罪 以达到犯罪的目的的人 二 教唆犯的认定 二 教唆犯的认定 教唆犯由于本人并不亲自实行犯罪 因此 在司法实践中往往比较难以认定 我们 认为 在认定教唆犯的时候 应该注意以下几个问题 应该注意以下几个问题 一是要把教唆他人犯罪与向青少年灌输腐朽没落的 思想意识区别开来 在认定教唆犯时严格划清罪与非罪的界限 二是要把教唆犯与以教唆的方式实行的 犯罪区别开来 在认定教唆犯时严格划清此罪与彼罪的界限 所谓以教唆的方式实行的犯罪 是指刑法分 则把某些教唆行为直接规定为犯罪 例如 刑法第 353 条规定 引诱 教唆 欺骗他人吸食 注射毒品 罪 这一犯罪 虽然也采用了教唆的形式 但由于我国刑法鉴于这些行为的特点及其严重的危害性 已 经将其规定为独立的犯罪并规定了相应的法定刑 因而在认定教唆犯的时候 就不能将这些犯罪混同于教 唆犯罪 三是要把教唆犯与教唆无刑事责任能力的人犯罪区别开来 教唆犯教唆的对象 必须是达到法定 刑事责任年龄和具有刑事责任能力的人 如果教唆不满 14 周岁的人犯罪 或者教唆已满 14 周岁不满 16 周岁的人犯法律规定以外的犯罪 根据我国刑法的规定 由于这些被教唆的人不负刑事责任 因此 在这 些情况下 教唆犯和被教唆的人之间不发生共犯关系 教唆犯应对其利用无刑事责任能力的人所实施的犯 罪承担全部刑事责任 三 教唆犯的刑事责任 三 教唆犯的刑事责任 根据我国刑法第 29 条的规定 确定教唆犯的刑事责任 应当注意以下三点 三点 1 教唆他人犯罪的 应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚 这是对教唆犯 处罚的一般原则 因此 教唆犯在共同犯罪中起主要作用的是主犯 起次要作用的是从犯 2 教唆 不满 18 周岁的人犯罪的 应当从重处罚 3 如果被教唆的人没有犯被教唆的罪 对于教唆犯 可以从 轻或者减轻处罚 实质一罪包括继续犯 想象竞合犯 法条竞合 继续犯的特征 实质一罪包括继续犯 想象竞合犯 法条竞合 继续犯的特征 1 继续犯必须是犯罪行为与不法状态 同时继续 而不仅仅是不法状态的继续 2 继续犯必须是犯罪行为在一定时间内不间断地持续存在 3 继续犯必须是一个行为侵犯了同一具体的法益 即犯罪行为自始至终都针对同一对象 侵犯同一法 益 4 继续犯必须出于一个罪过 一般来说出于一个故意 出于数个故意的行为为可能成立继续犯 想想 象竞合犯具有两个基本特征 象竞合犯具有两个基本特征 1 行为人只实施了一个行为 一般认为 所谓一个行为 不是从构成要 件的评价上看是一个行为 而是基于自然的观察 在社会的一般观念上被认为是一个行为 2 一个行为 必须触犯数个罪名 即在构成要件的评价上 该行为符合数个犯罪构成的要件 法定一罪包括结合犯 集法定一罪包括结合犯 集 合犯 结合犯具有以下特征 合犯 结合犯具有以下特征 1 结合犯所结合的数罪 原本为刑法上的数个独立的犯罪 2 典型的结 合犯是将数个原本独立犯罪 结合成为另一个独立的新罪 3 数个原本独立的犯罪被结合为另一新罪后 失去原有的独立犯罪的意义 成为新罪的一部分 4 数个原本独立的犯罪结合为另一个独立新罪 是 基于刑法规则的明文规定 集合犯集合犯 是指犯罪构成预定了数个同种类的行为的犯罪 一般认为 包括常习 犯 职业犯与营业犯 营业犯与职业犯区别营业犯与职业犯区别 相同点 1 都要求行为人主观上具有反复 多次实施犯 罪行为的意思 2 都将犯罪行为作为一种业务 职业而反复多次实施 3 都不要求具有不间断性 只 要行为具有反复实施的性质 即使具有间断性 也不影响对营业犯 职业犯的认定 4 都不要求行为 人将犯罪行为作为唯一的职业 行为人在具有其他职业的同时 将犯罪行为作为副业 兼业的 也不影响 营业犯 职业犯的成立 区别在于 在于刑法是否要求行为人主观上出于营利目的 要求具有营利目的的 属于营业犯 不要求具有营利目的的 属于职业犯 处断一罪包括连续犯 吸收犯 牵连犯 连续犯 处断一罪包括连续犯 吸收犯 牵连犯 连续犯 是 指基于同一的或者概括的犯罪故意 连续实施性质相同的数个行为 触犯同一罪名的犯罪 连续犯具有以连续犯具有以 下特征 下特征 1 必须是行为人基于同一或者概括的犯罪故意 连续实施性质相关的数个行为 触犯同一罪 名的犯罪 2 必须实施性质相同的数个行为 3 数次行为具有连续性 4 数次行为必须触犯同一罪 名 吸收犯 吸收犯 是指事实上存在数个不同的行为 其一行为吸收其他行为 仅成立吸收行为一个罪名的犯罪 吸收犯具有以下特征 吸收犯具有以下特征 1 具有数个独立的符合犯罪构成的犯罪行为 2 数个行为必须触犯不同罪名 3 数行为之间具有吸收关系 牵连犯 牵连犯 是指犯罪的手段行为或者结果行为 与目的行为或者原因行为 分别触犯不同罪名的情况 牵连犯具有以下特征 牵连犯具有以下特征 1 必须出于一个犯罪目的 如果行为人主观上具有 多个犯罪目的 则不构成牵连犯 2 行为人必须实施了数行为 而且数行为之间存在手段行为与目的行 为 原因行为与结果行为的牵连关系 3 在目的行为或者原因行为触犯了一个罪名的情况下 手段行为 或者结果行为以触犯了另一个罪名 8 简述想象竞合犯的特征及与牵连犯 吸收犯罪的区别 简述想象竞合犯的特征及与牵连犯 吸收犯罪的区别 想象竞合犯想象竞合犯 指行为人实施一个犯罪行为同时在表面上触犯数个罪名的情况 由于想象竞合犯只有一行为 从重视行为在确认罪数方面的地位的观点看 以 一行为 而犯数罪 不是实际的数罪 而是观念上的数罪 或者想象的数罪 所以想象竞合犯又称观念竞合犯或想象数罪 含有貌似数罪实为一罪的意味 其特征特征 是是 1 行为人只实施了一个犯罪行为 2 同时触犯了数个罪名 想象竞合犯与牵连犯 吸收犯罪的区别想象竞合犯与牵连犯 吸收犯罪的区别 要点是要点是行为数量不同 想象竞合犯是 一行为 而牵连犯 吸收犯是 数行为 判断一行为还是数行为的 要点看是否 同时触犯 数罪 同时触犯数罪的 大体是一行为 不是同时触犯数罪 而是明显有间隔的 大约是数行为 主刑包括管制 拘役 有期徒刑 无期徒刑 死刑 管制 主刑包括管制 拘役 有期徒刑 无期徒刑 死刑 管制 是对罪犯不予关押 但限制其一定自由 由公 安机关执行和群众监督改造的刑罚方法 具有以下特点与内容特点与内容 1 不予关押即不剥夺犯罪人的人身自由 2 限制犯罪人的一定自由 故管制不同于免予刑罚处罚 3 具有一定期限 即不得对犯罪人进行无限 期的管制 管制期限为 3 个月以上 2 年以下 4 由公安机关执行和群众监督改造 拘役 是拘役 是短期剥夺犯 罪人自由 就近实行劳动的刑罚方法 其特点与内容 其特点与内容 1 拘役是剥夺自由的刑罚方法 2 拘役是短期 剥夺自由的刑罚方法 3 拘役是由公安机关就近执行的刑罚方法 有期徒刑有期徒刑是剥夺犯罪人一定期限的自 由 实行强迫劳动改造的刑罚方法 其特点与内容如下 其特点与内容如下 1 有期徒刑剥夺犯罪人的自由 2 有期徒刑 具有一定期限 期限为 6 人月以上 15 年以下 数罪并罚时不得超过 20 年 3 有期徒刑的基本内容是对 犯罪实行劳动改造 无期徒刑无期徒刑是剥夺犯罪人终身自由 实行强迫劳动改造的刑罚方法 其特点与内容如下其特点与内容如下 1 无期徒刑是自由刑中最严厉的刑罚方法 2 无期徒刑的基本内容也是对犯罪人实行劳动改造 3 无期徒刑不可能孤立适用对于被判处无期徒刑的犯罪分子 应当附加剥夺政治权利终身 16 简述我国刑法对死刑的适用条件 简述我国刑法对死刑的适用条件 1 必须严格遵守罪刑法定原则 只有对分则条文明文规定了死 刑的犯罪 才能判处死刑 2 应当把握死刑规定的精神 3 不得对犯罪的时候不满 18 周岁的人和审 判的时候怀孕的妇女适用死刑 4 不得违反法定程序适用死刑 5 不得任意采用刑执行方法 被判处死被判处死 缓的犯罪人有三种处理结局 缓的犯罪人有三种处理结局 1 在死刑缓期执行期间 如果没有故意犯罪 2 年期满以后 减为无期 徒刑 2 在死刑缓期执行期间 如果确有重大立功表现 2 年期满以后 减为 15 年以上 20 年以下有期 徒刑 3 在死刑缓期执行期间 如果故意犯罪 查证属实的 由最高人民法院核准 执行死刑 12 21 简述剥夺政治权利的附加适用情形及期限简述剥夺政治权利的附加适用情形及期限 剥夺政治权利的附加适用有三种情况 1 对于危害国家 安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利 2 对于故意杀人 强奸 放火 爆炸 投放危险物质 抢劫等 严重破坏社会秩序的犯罪分子 可以附加剥夺政治权利 3 对于被判处死刑 无期徒刑的犯罪分子 应 当附加剥夺政治权利终身 剥夺政治权利的期限有以下四种情况剥夺政治权利的期限有以下四种情况 1 独立适用剥夺政治权利或者主刑是 有期徒刑 拘役附加剥夺政治权利的 期限为 1 年以上 5 年以下 2 判处管制附加剥夺政治权利的期限 与管制的期限相等 3 判处死刑 无期徒刑的 应当剥夺政治权利终身 4 死刑缓期执行减为有期徒 刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候 应当把附加剥夺政治权利的期限相应地改为 3 年以上 10 年以下 简述量刑情节的概念和特征简述量刑情节的概念和特征 1 量刑 又称刑罚裁量 是指人民法院依据刑事法律 在认定行为构成 犯罪的基础上 确定对犯罪人是否判处刑罚 判处何种刑罚以及判处多重的刑罚 并决定所判刑罚是否立 即执行的刑事司法活动 2 量刑具有以下特征 量刑的主体是人民法院 量刑的内容是对犯罪 人确定刑罚 量刑的性质是一种刑事司法活动 1 简述一般自首和特殊自首的区别 简述一般自首和特殊自首的区别 1 一般自首 是指犯罪以后自动投案 如实供述自己的罪行的 行为 一般自首的成立条件如下 1 犯罪以后自动投案 2 如实供述自己的罪行 2 特殊自首 是 指被采取强制措施的犯罪嫌疑人 被告人或者正正服刑的罪犯 如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪 行的行为 其成立条件如下 1 主体必须是被采取强制措施的犯罪嫌疑人 被告人或者正在服刑的罪犯 2 必须如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行 首先 行为人必须按照客观事实供述 其次 所供 述的罪行必须尚未被司法机关掌握 3 两者的区别主要在于 自首的主体身份不同 归案方式不同 供述的犯罪内容不同 6 简述累犯的概念及构成条件 简述累犯的概念及构成条件 一般累犯一般累犯 被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子 刑罚执行完毕或者赦 免以后 在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的 是累犯应当从重处罚 但是过失犯罪除外 其成立条件有 其成立条件有 1 前罪与后罪都必须是故意犯罪 如果前后两罪或者其中一罪是过失犯罪 就不成立 累犯 2 前罪被判处有期徒刑以上刑罚的 后罪应当判处有期徒刑以上刑罚 3 后罪发发生的时间 必须在前罪所判处的刑罚执行完毕或者赦免以后的 5 年之内 1 特别累犯特别累犯是指因犯危害国家安全罪受 过刑罚处罚 刑罚执行完毕或者赦免以后 在任何时候再犯危害国家安全罪犯罪分子 2 构成条件 前罪与后罪必须均为危害国家安全罪 前罪被判处的刑罚和后罪应判处的刑罚的种类及轻重不受限 制 前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后 任何时候再犯危害国家安全罪 都构成危害国家安全罪的特 别累犯 5 简述我国刑法中数罪并罚原则的特点及基本适用规则 简述我国刑法中数罪并罚原则的特点及基本适用规则 我国数罪并罚原则的特点 按照 刑法 第 69 条的规定 我国确立了以限制加重原则为主 以吸收原则和并科原则为补充的折中原则 具有以下特 征 一是全面兼采各种数罪并罚原则 包括吸收原则 限制加重原则 并科原则 二是所采用的各种原 则均无普遍适用效力 每一原则仅适用于特定的刑种 即依据刑法的规定 吸收原则只适用于死刑和无期 徒刑 限制加重原则只适用于有期徒刑 拘役和管制三种有期自由刑 并科原则只适用于附加刑 三是 限制加重原则居于主导地位 吸收原则和并科原则处于辅助或次要地位 四是吸收原则和限制加重原则 的适用效力互相排斥 并科原则的效力相对独立 不影响其他原则的适用 简述缓刑的概念 种类和使用条件 简述缓刑的概念 种类和使用条件 1 缓刑是指人民法院对于被判处拘役 3 年以下有期徒刑的犯罪 分子 根据其犯罪情节和悔罪表现 认为暂缓执行原判刑罚 确实不致再危害社会的 规定一定的考验期 暂缓其刑罚的执行 若犯罪分子在考验期内没有发生法定撤销缓刑的情形 原判刑罚就不再执行的制度 2 一般缓刑的适用条件 犯罪分子被判处拘役或者 3 年以下有期徒刑的刑罚 根据犯罪分子的犯罪情 节和悔罪表现 认为适用缓刑不致再危害社会 犯罪分子不是累犯 3 战时缓刑的适用条件 时间必 须是在战时 对象只能是被判处 3 年以下有期徒刑的犯罪军人 根据是在战争条件下宣告缓刑没有现实危 险 缓刑的撤销缓刑的撤销 1 被宣告缓刑的人 在缓刑考验期内犯新罪 或者发现判决宣告以前还有其他罪没有 判决的 应当撤销缓刑 将新犯的罪或者新发现的罪作出判决 把前罪和后罪所判处的刑罚依照刑法第 69 条的规定 决定执行的刑罚 2 被宣告缓刑的犯罪人 在缓刑考验期内 违反法律 行政法规或者 国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定 情节严重的 应当撤销缓刑 执行原判刑罚 注意此处的违反 法律不包括违反刑法 否则属于上述第一类缓刑的撤销 应当实行并罚 缓刑与死缓的区别 缓刑与死缓的区别 1 缓刑被适用于被判处拘役或者 3 年以下有期徒刑的犯罪人 死缓适用于应当判 处死刑但不是必须立即执行犯罪人 2 对于宣告缓刑的犯罪人不予关押 对于宣告死缓的犯罪人必须予 以监禁 并强迫劳动改造 以观后效 3 缓刑依所判处的刑种现刑期不同而有不同的法定考验期 死缓 的考验期为 2 年 4 缓刑的后果要么是原判刑罚不再执行 要么是执行原判刑罚乃至数罪并罚 死缓的 后果根据情况既可能是减为无期徒刑或有期徒刑 也可能是执行死刑 减刑的条件 减刑的条件 1 前提条件 只能对被判处管制 拘役 有期徒刑 无期徒刑的犯罪人减刑 这是可以 减刑与应当减刑的共同前提条件 2 实质条件 可以减刑的实质条件是 犯罪人在刑罚执行期间 认 真遵守监规 接受教育改造 确有悔改表现 或者有立功表现 应当减刑的实质条件是 犯罪人在刑罚执 行期间 有重大立功表现有下列重大立功表现应当减刑 阻止他人重大犯罪活动的 检举监狱内外重大犯 罪活动 经查证属实的 有发明创造或重大技术革新的 在日常生产 生活中舍己救人的 在抗御自然灾 害或排除重大事故中 有突出表现的 对国家和社会有其他重大贡献的 假释的撤销 假释的撤销 1 被假释的犯罪人 在假释考验期限内犯新罪的 应当撤销假释 按照 刑法 规定的 先减后并的方法实行并罚 2 在假释考验期限内 发现被假释的犯罪人在判决宣告以前还有其他罪没有 判决的 应当撤销假释 3 被假释的犯罪人 在假释考验期限内 有违反法律 行政法规或国务院公安 部门有关假释的监督管理规定的行为 尚未构成新的犯罪的 应当依照法定程序撤销假释 收监执行未执 行完毕的刑罚 9 简述受贿罪与贪污罪的区别简述受贿罪与贪污罪的区别 受贿罪与贪污罪都是国家工作人员利用职务之便实施的牟利犯罪 都具 有渎职性与贪利性的双重特色 其主要区别是 1 犯罪主体的范围有所不同 受贿罪仅限国家工作人员 贪污罪还包括受委托管理 经营国有财产的人员 2 犯罪目的的内容不同 贪污罪在主观上以非法占有 自己主管 管理 经手的公共财物为目的 受贿罪在主观上则表现为以非法占有他人或者其他单位的公私 财物为目的 3 行为对象不同 贪污罪的行为对象是公共财物 受贿罪的对象既包括公共财物 也包括 公民私有的财物 4 行为方式不同 贪污罪使用侵吞 窃取 骗取等方法 非法占有自己主管 管理 经手的公共财物 受贿罪则是利用职务之便向他人索取财物 或者非法收受他人财物 为他人谋取利益 10 简述敲诈勒索罪与诈骗罪的区别 简述敲诈勒索罪与诈骗罪的区别 两者的犯罪主体都属一般主体 犯罪主观方面都是直接故意 并 具有非法占有公私财物的目的 主要区别在于犯罪的客体和犯罪的客观方面不同 1 敲诈勒索罪的犯罪 客体是复杂客体 即公私财产所有权和公民的人身权利 诈骗罪的犯罪客体是公私财产所有权 是单一客 体 2 在犯罪客观方面 敲诈勒索罪以威胁 要挟的方法 造成被害人心理上的恐惧从而迫使被害人交 出财物 诈骗罪则是用虚构事实或隐瞒事实真相的欺诈手段 使被害人信以为真 从而仿佛是 自愿地交 出财物 11 简述转化型抢劫罪的构成条件 简述转化型抢劫罪的构成条件 1 刑法 第 269 条规定 犯盗窃 抢夺 诈骗罪 为窝藏赃 物 抗拒抓捕 毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的 依照本法第 263 条的规定定罪处罚 该 规定即系对转化的抢劫罪的规定 2 构成条件 必须实施了盗窃 诈骗 抢夺行为 目的是为了 窝藏赃物抗拒抓捕 毁灭罪证 必须是 当场 使用暴力或者以暴力相威胁 当场 包括实施盗窃 诈 骗 抢夺行为的现场 和刚一离开犯罪现场就被人及时发觉而追捕的途中 必须是当场 使用暴力或者 以暴力相威胁 即实施了足以防害人身健康或生命安全的行为 或者以实施这些行为相威胁 简述黑社会性质组织与恐怖组织的区别简述黑社会性质组织与恐怖组织的区别 1 恐怖组织往往出于政治方面的目的 参加者一般具有共 同的政治信仰 黑社会组织的目的在于攫取非法的经济利益 对局部地区形成非法控制 2 恐怖组织 以恐怖活动作为犯罪的唯一手段 黑社会组织将暴力行为作为其进行犯罪行为的后盾 3 恐怖组织可 能不从政府中寻求保护伞 但黑社会性质组织则往往以贿赂手段拉拢 腐蚀政府官员 建立自己保护体系 15 简述不作为义务及其来源 简述不作为义务及其来源 1 不作为是危害行为的一种基本形式 指刑法要求行为人必须履行实 施某种特定积极行为的义务 行为人能够履行而没有履行该义务的行为 2 不作为的特定义务指在一定 的社会关系内 基于一定的事实与条件产生的要求行为人为一定积极行为的具体法律义务 包括 1 来 源于法律上的明确规定 即行为人所违反的义务是法律所明确规定的 2 职务上 业务上所要求的义务 3 先行行为引起的义务 指由于行为人先前实施的某一行为 使刑法所保护的法律利益处于危险状态 行为人此时就负有救护法益 防止危险发生的义务 18 简述犯罪集团的概念及其特点 简述犯罪集团的概念及其特点 1 犯罪集团是指三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的 犯罪组织 2 犯罪集团有以下几个特点 犯罪主体必须是三人以上 犯罪组织成立的目的在于 实施犯罪 犯罪人所共同建立的组织具有相当的稳定性 犯罪分子之间相互纠合体现出一定的组织 性 19 简述非法吸收公众存款罪与集资诈骗罪的区别 简述非法吸收公众存款罪与集资诈骗罪的区别 1 直接目的不同 非法吸收公众存款的直接目的 是获取非法利益 不是占有所吸收的存款 而集资诈骗罪以非法占有集资款为直接目的 2 行为手段 不同 集资诈骗罪采取欺诈的手段 而非法吸收公众存款不以诈骗为手段 3 侵犯客体不同 非法吸 收公众存款罪侵犯的客体是国家对金融的管理秩序 而集资诈骗罪侵犯的是复杂客体 即出资人的财产所 有权和国家对金融活动的管理秩序 简述洗钱罪与窝藏 包庇罪 窝藏 转移 收购 销售赃物罪的区别 简述洗钱罪与窝藏 包庇罪 窝藏 转移 收购 销售赃物罪的区别 洗钱罪中犯罪分子的洗钱目的是 防护犯罪的收益不被没收 可以自由使用 清洗 过的犯罪收益 这样 使犯罪收益者不被法律制裁 既包 庇了走私犯罪 黑社会性质的组织犯罪 恐怖活动犯罪 毒品犯罪 贪污贿赂犯罪 破坏金融管理秩序犯 罪 金融诈骗犯罪的犯罪分子 也窝藏转移了上述犯罪的 赃钱 但因法律特别规定为这种行为属洗钱罪 不再定一般的窝藏 包庇罪和窝藏 转移 收购 销售赃物罪 非法吸收公众存款罪的既遂与未遂界限非法吸收公众存款罪的既遂与未遂界限 按照刑法理论 只要是非法吸收了公众存款 扰乱了金融秩序 不论是否已经归还存款人 都构成本罪既遂 如果吸收公众存款的条件具备 并且已着手宣传 但是 尚 未吸收到公众存款即被制止 构成本罪未遂 2 放火罪与故意杀人罪的界限 放火罪与故意杀人罪的界限 放火罪一般是以财物为直接引燃的对象 虽然在火灾中可能致人死亡 成 为放火罪的结果加重犯 但与故意杀人罪不同 后者以特定的个人作为侵害对象 并不危害公共安全 即 使故意以他人的身体作为直接引燃的对象 例如 往某人身上泼汽油 加以点燃 意图将其烧死 并不危 害公共安全 只能以故意杀人罪论处 不定放火罪 但是 如果对他人的住房放火 意图将他人烧死在里 面 同时危害公共安全的 则不仅触犯放火罪 同时又触犯故意杀人罪 属于想象竞合犯 应按一重罪论 处 至于是定放火罪或是定故意杀人罪 一般以定放火罪为宜 3 故意伤害罪与其他暴力性犯罪的关系 故意伤害罪与其他暴力性犯罪的关系 故意伤害罪与其他暴力性犯罪的区别 主要是看其他暴力性犯罪 的构成要件或处罚情节中是否包含了故意伤害罪的内容以及包含到何种程度 凡是其他暴力性犯罪能够包 含的伤害行为