2011年新起点预热课件杨雄刑诉讲义

新起点备战 2011 年司法考试名师讲义 预热班 刑诉 杨雄 内部资料 请勿外传 20112011 年新起点预热班刑诉法讲义年新起点预热班刑诉法讲义 刑事诉讼法 36 表 杨 雄 pkuyx 2011 年司法考试刑事诉讼法考点明细表年司法考试刑事诉讼法考点明细表 章章节节共共计计分分值值考考查细查细目目 基本原则0 刑事诉讼主体0 管辖4 立案管辖 1 分 检察院立案侦查的案件范围 2 分 交叉管辖 1 分 回避1回避的程序 1 分 辩护与代理1辩护人与诉讼代理人的区别 1 分 证据24 证据的法定种类 1 分 证据的理论分类 1 分 证明对象 1 分 证明 标准 证据的运用规则 21 分 强制措施3取保候审期间应遵守的规定 2 分 强制措施的变更 1 分 附带民诉2附带民事诉讼程序 2 分 期间 送达1审理期限的计算 1 分 立案0 侦查程序4鉴定与鉴定人 2 分 通缉 1 分 辨认 1 分 审查起诉程序5刑事起诉制度 2 分 审查起诉程序 1 分 侦查监督 2 分 审判概述5公开审判原则 1 分 集中审理原则 2 分 合议庭 2 分 一审程序8 公诉案件庭前审查后的处理 2 分 审判阶段的补充侦查 1 分 自诉 案件和附带民事诉讼案件的调解 2 分 被告人认罪案件审理程序 2 分 刑事判决与裁定的区别 1 分 二审程序3上诉不加刑原则 1 分 2 分 死刑复核程序1死刑立即执行裁判的复核程序 1 分 审判监督程序1提起审判监督程序的主体和权限 1 分 执行程序6 死刑立即执行裁判的执行 2 分 无期徒刑和剥夺政治权利的执行 2 分 财产刑的执行 2 分 未成年人刑事案件 诉讼程序 2未成年人刑事案件的审查批捕程序 2 分 涉外刑事诉讼程序2涉外刑事诉讼程序的适用范围 2 分 一 刑事诉讼法的基本原则一 刑事诉讼法的基本原则 具有法定情形不予追究刑事责任 刑诉法第 15 条 表 1 阶阶段段 情形情形 立案立案侦查侦查审查审查起起诉诉审审判判 情节显著轻微 危害不大 不 认为是犯罪 不立案 不受理撤销案件不起诉宣告无罪 犯罪已过追诉时效期限的不立案 不受理撤销案件不起诉终止审理 经特赦令赦免的不立案 不受理撤销案件不起诉终止审理 告诉才处理的 没有告诉或者 撤回告诉 不受理 终止审理 犯罪嫌疑人 被告人死亡的不立案 不受理撤销案件不起诉终止审理或者宣告无罪 其他免予刑事责任的不立案 不受理撤销案件不起诉终止审理 新起点备战 2011 年司法考试名师讲义 预热班 刑诉 杨雄 内部资料 请勿外传 二 刑事诉讼主体二 刑事诉讼主体 诉讼参与人 专门机关以外的人 刑诉法第 82 条 表 2 三 管辖三 管辖 1 下列哪些案件应当由检察院立案侦查 2010 年试卷二第 66 题 多项选择题 答案 BCD A 骗取出口退税案 B 徇私舞弊不征 少征税款案 C 隐瞒境外存款案 D 阻碍解救被拐卖 绑架妇女 儿童案 人民检察院直接受理的刑事案件 高检规则 第 8 条 表 3 种种类类 四种 四种 具体罪名和特征具体罪名和特征 贪污贿赂罪行贿罪和介绍贿赂罪的主体为一般主体 其他罪均为特殊主体 渎职罪渎职罪的主体为国家机关工作人员 国家机关工作人员利用职权实施的危害人 身权利和民主权利的犯罪 7 种 非法拘禁案 非法搜查案 刑讯逼供 暴力取证 体罚 虐待被监 管人案 报复陷害案 破坏选举案 国家机关工作人员利用职权实施的其他重 大犯罪 经省级以上人民检察院决定 主体 国家机关工作人员 行为特征 利用职权 程序 省级以上人民检察院决定 2 某检察院在对国家机关工作人员张某巨额财产来源不明案进行侦查时 发现其巨额财产三分之二为诈骗所得 三分之一为盗窃所得 关于此案 下列哪一选项是正确的 2010 年试卷二第 27 题 单项选择题 答案 D A 本案应当继续由检察院侦查 B 本案应当由检察院为主侦查 公安机关予以配合 C 本案应当由公安机关为主侦查 检察院予以配合 D 检察院应当将案件移送公安机关 公安机关与检察院之间交叉案件的管辖 六机关规定 第6条 表 4 原原则则 分分别别管管辖辖 公安机关侦查刑事案件涉及检察院管辖的贪污贿赂案件时 应当将贪污贿赂案件移送检察院 检察院侦查贪污贿赂案件涉及公安机关管辖的刑事案件 应当将属于公安机关管辖的刑事案件移送公安 机关 提示提示 主罪原主罪原则则 在上述情况中在上述情况中 如果涉嫌主罪属于公安机关管辖 由公安机关为主侦查 检察院予以配合 如果 涉嫌主罪属于检察院管辖 由检察院为主侦查 公安机关予以配合 3 某法院在审理张某自诉伤害案中 发现被告人还实施过抢劫 对此 下列哪一做法是正确的 2010 年试 卷二第 31 题 单项选择题 答案 A A 继续审理伤害案 将抢劫案移送有管辖权的公安机关 B 鉴于伤害案属于可以公诉的案件 将伤害案与抢劫案一并移送有管辖权的公安机关 C 继续审理伤害案 建议检察院对抢劫案予以起诉 公诉案件 犯罪嫌疑人 被告人 被害人 自诉案件 自诉人 被告人 附带民诉 附带民事诉讼原告人 被告人 当事人 其他诉讼参与人 诉讼参与人 法定代理人 诉讼代理人 辩护人 证人 鉴定人 翻译人员 新起点备战 2011 年司法考试名师讲义 预热班 刑诉 杨雄 内部资料 请勿外传 D 对伤害案延期审理 待检察院对抢劫案起诉后一并予以审理 法院与公安机关 检察院之间交叉案件的管辖 表 5 公安机关 公安机关 检检察院察院侦查侦查中中发现发现 属于法院直接受理的刑事案件属于法院直接受理的刑事案件 对于属于告诉才处理的案件 可以告知被害人向人民法院直接提起诉讼 对于属于人民法院可以受理的其他类型自诉案件的 可以立案进行侦查 然后 在人民检察院提起公诉时 随同公诉案件移送人民法院 由人民法院合并审理 法院法院审审理自理自诉诉案件中案件中发现检发现检察察 院未起院未起诉诉的刑事案件的刑事案件 法院在审理自诉案件过程中 如果发现被告人还犯有必须由检察院提起公诉的罪 行时 则应应将新将新发现发现的罪行另案移送有管的罪行另案移送有管辖权辖权的公安机关或者的公安机关或者检检察院察院处处理理 四 回避四 回避 1 甲涉嫌刑讯逼供罪被立案侦查 甲以该案侦查人员王某与被害人存在近亲属关系为由 提出回避申请 对此 下列哪一选项是错误的 2010 年试卷二第 21 题 单项选择题 答案 C A 王某可以口头提出自行回避的申请 B 作出回避决定以前 王某不能停止案件的侦查工作 C 王某的回避由公安机关负责人决定 D 如甲的回避申请被驳回 甲有权申请复议一次 回避的种类与程序 刑诉法第 28 30 条 表 6 种种 类类自行回避 申请回避 职权 指令 回避 申申请请主体主体当事人及其法定代理人 申申请请期期间间诉讼的任何阶段 申申请请方式方式书面或者口头 决定主体决定主体 院长 审判人员 法庭书记员 翻译人员 鉴定人 检察长 检察人员 检察院书记员 以及检察院聘请或指派的鉴定人 翻译人员 侦查机关负责人 侦查人员以及由其指派或聘请的翻译人员 鉴定人 机关决定 审委会决定院长 检委会决定检察长和侦查机关负责人 申申请请的的 效果效果 申请复议一次的主体 被驳回回避申请的当事人及其法定代理人 当庭 被决定回避的人员 恢复 庭审前 高法解释 第28条 非法定情况的 法庭当庭驳回 并不得复议 高法解释 第29条 提出回避申请 审查期间 作出回避与否的决定 申请复议一次 复议期间 复议决定 审查期间原则上程序停止 但侦查程序例外 复议期间 诉讼活动不停止 因符合法定情形而回避的检察人员 在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有 效 由检检察委察委员员会会或者检检察察长长根据案件具体情况决定 高检规则 第30条 五 刑事辩护与代理五 刑事辩护与代理 1 在张某故意毁坏李某汽车案中 张某聘请赵律师为辩护人 李某聘请孙律师为诉讼代理人 关于该案辩护人 和诉讼代理人 下列哪一选项是正确的 2010 年试卷二第 22 题 单项选择题 答案 A A 赵律师 孙律师均自案件移送审查起诉之日起方可接受委托担任辩护人 诉讼代理人 B 赵律师 孙律师均有权申请该案的审判人员和公诉人员回避 C 赵律师可在审判中向张某发问 孙律师无权向张某发问 D 赵律师应以张某的意见作为辩护意见 孙律师应以李某的意见为代理意见 辩护人与诉讼代理人的区别 表 7 区区别别点点诉讼诉讼代理人代理人辩护辩护人人 地位地位非独立诉讼参与人独立的诉讼参与人 代理的依据代理的依据被代理人的意思事实和法律 职职能能控诉 除附带民事诉讼被告人之外 辩护 委托人委托人 公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲 属 附带民事诉讼的当事人及其法定代理人 犯罪嫌疑人 被告人及其法定代理人或者近亲 属 新起点备战 2011 年司法考试名师讲义 预热班 刑诉 杨雄 内部资料 请勿外传 自诉人及其法定代理人 产产生的生的时间时间 公诉案件 审查起诉之日起 自诉案件 随时 诉讼权诉讼权利利二者基本相同 参见辩护人的诉讼权利 六 刑事证据六 刑事证据 1 法院审理一起受贿案时 被告人石某称因侦查人员刑讯不得已承认犯罪事实 并讲述受到刑讯的具体时 间 检察机关为证明侦查讯问程序合法 当庭播放了有关讯问的录音录像 并提交了书面说明 关于该录音录 像的证据种类 下列哪一选项是正确的 2010 年试卷二第 23 题 单项选择题 答案 B A 犯罪嫌疑人供述和辩解 B 视听资料 C 书证 D 物证 证据的法定形式 表 8 证证据的法定形式据的法定形式提提 示示 物物证证 书证书证物证 物质属性和外部特征 书证 思想和内容 证证人人证证言言 形成过程 感知 记忆 表述 形式 书面 口头 音像资料 被害人被害人陈陈述述对案件事实的陈述 分析判断 诉讼请求 犯罪嫌疑人 被告犯罪嫌疑人 被告 人供述和人供述和辩辩解解 供述 有罪 罪重 辩解 无罪 罪轻 重证据 重调查研究 不轻信口供 仅有口供不能定案 没有口供也能定案 刑诉法第46条 鉴鉴定定结论结论 是公安司法机关为了解决案件中某些专门性问题 指派或聘请具有这方面专门知识和技能 的人 进行鉴定后所作的书面结论 勘勘验验 检查检查笔笔录录 主体 办案人员 勘验对象 现场 物品 尸体 检查对象 人身 方式 文字记录 绘图 照相 录像等 视视听听资资料料是以录音 录像 电子计算机或其他高科技设备所存储的信息证明案件真实情况的资料 2 下列哪一选项既属于原始证据 又属于间接证据 2010 年试卷二第 24 题 单项选择题 答案 B A 被告人丁某承认伤害被害人的供述 B 证人王某陈述看到被告人丁某在案发现场擦拭手上血迹的证言 C 证人李某陈述被害人向他讲过被告人丁某伤害她的经过 D 被告人丁某精神病鉴定结论的抄本 证据的理论分类 表 9 划分划分标标准准种种 类类 证据的来源原始证据传来证据 能否单独证明案件主要事实直接证据间接证据 证据的表现形式言词证据实物证据 与证明被告人有罪的关系有罪证据无罪证据 3 甲乙两家曾因宅基地纠纷诉至法院 尽管有法院生效裁判 但甲乙两家关于宅基地的争议未得到根本解 决 一日 甲 乙因各自车辆谁先过桥引发争执继而扭打 甲拿起车上的柴刀砍中乙颈部 乙当场死亡 对此 下列哪一选项是不需要用证据证明的免证事实 2010 年试卷二第 25 题 单项选择题 答案 D A 甲的身份状况 B 甲用柴刀砍乙颈部的时间 地点 手段 后果 C 甲用柴刀砍乙颈部时精神失常 D 法院就甲乙两家宅基地纠纷所作出的裁判事项 证明对象 表 10 证证明明对对象象表表 现现 实实体法事体法事实实 犯罪构成要件的事实 包括定罪与量刑两个方面 需要需要证证明的明的 事事项项 程序法事程序法事实实 回避 采取强制措施 期间的耽误 违反法定程序的事实等 免免证证事事项项 高检规则 为一般人共同知晓的常识性事实 人民法院生效裁判所确认的并且未依审判监督程序重新审理的事实 新起点备战 2011 年司法考试名师讲义 预热班 刑诉 杨雄 内部资料 请勿外传 第334 条 法律 法规的内容以及适用等属于审判人员履行职务所应当知晓的事实 在法庭审理中不存在异议的程序事实 法律规定的推定事实 4 案例题 案例题 2010 年试卷四第年试卷四第 3 题 本题题 本题 21 分分 案情 张某 某国企副总经理 石某 某投资管理有限公司董事长 杨某 张某的朋友 姜某 石某公司出纳 石某请张某帮助融资 允诺事成后给张某好处 被张某拒绝 石某请出杨某帮忙说服张某 允诺事成后各 给张某 杨某 400 万股的股份 后经杨某多次撮合 2006 年 3 月 6 日 张某指令下属分公司将 5 000 万元打入 石某公司账户 用于股权收购项目 2006 年 5 月 10 日 杨某因石某允诺的 400 万股未兑现 遂将石某诉至法 院 并提交了张某出具的书面证明作为重要证据 证明石某曾有给杨某股份的允诺 石某因此对张某大为不满 即向某区检察院揭发了张某收受贿赂的行为 检察院立案侦查 查得证据及事实如下 石某称 2006 年 3 月 14 日 在张某办公室将 15 万元现金交给张某 同年 4 月 17 日 在杨某催促下 让姜某与杨某一起给张某送去 40 万元 因担心杨某私吞 特别告诉姜某一定与杨某同到张某处 石某讲述了张 某办公室桌椅 沙发等摆放的具体位置 姜某称 取出 40 万元后与杨某约好见面时间和地点 但杨某称堵车迟到很久 自己因有重要事情需要 处理 就将钱交杨某送与张某 杨某称 确曾介绍张某与石某认识 并积极撮合张某为石某融资 与姜某见面时因堵车迟到 姜某将 钱交给他后匆匆离开 他随后在自己车上将钱交给张某 张某拿出 10 万元给他 说是辛苦费 案发后 杨某将 10 万元交检察院 张某称 帮助石某公司融资 是受杨某所托 检察院共对张某讯问六次 每次都否认收受过任何贿赂 据石某公司日记帐 记帐凭证 银行对帐单等记载 2006 年 3 月 6 日张某公司的下属分公司将 5 000 万元 打入石某公司账户 同年 3 月 14 日和 4 月 17 日 分别有 15 万元和 40 万元现金被提出 问题 依据有关法律 司法解释规定和刑事证明理论 运用本案现有证据 分析能否认定张某构成受贿罪 请 说明理由 答题要求 能够根据法律 司法解释相关规定及对刑事证明理论的理解 运用本案证据作出能否认定犯罪的 判断 指出法院依法应当作出何种判决 观点明确 分析有据 逻辑清晰 文字通畅 1 证明标准 表 11 阶阶 段段证证明明标标准准 立立 案案有犯罪事实 刑诉法第86条 逮逮 捕捕有证据证明有犯罪事实 刑诉法第60条 1 答案 1 判断 不能认定张某收受贿赂 2 依据 刑事诉讼法第 162 条 最高法院司法解释第 52 条 第 176 条规定的证明标 准 刑事诉讼证明理论关于 案件事实清楚 证据确实 充分 的阐述 具体是指 1 据以定罪的每个证据都已查证属实 2 证据与案件事实存在客观联系 3 犯罪事实各部分有相应证据证明 4 全案证据排除了其他可能性 得出的结论唯一 3 分析 从犯罪行为是否存在角度看 在证明张某收受两笔款项问题上 均为 一对一 证据 既没有足够证据证明他没有收受 贿赂 也没有足够证据证明他收受了贿赂 从本案涉案人员情况看 石某 杨某均为本案利害关系人 有可能为了推脱罪责陷害 新起点备战 2011 年司法考试名师讲义 预热班 刑诉 杨雄 内部资料 请勿外传 侦查终结侦查终结 审查审查起起诉诉 有罪判决有罪判决 犯罪事实清楚 证据确实 充分 刑诉法第129 141 162条 1 证据确实 是指对定案的证据在质量上的要求 指据以定案的指据以定案的单单个个证证据 必据 必须经查证须经查证属属实实 指指单单个个证证据与案件事据与案件事实实之之间间 必 必须须存在客存在客观联观联系 系 2 证据充分 是指对定案的证据在数量上的要求 所有所有证证明明对对象都依法收集到相象都依法收集到相应应的的证证据 据 证证明明对对象都有相象都有相应应的的证证据加以据加以证证明 明 所有的所有的证证据在数量上都能排除其他一切可能性 得出确据在数量上都能排除其他一切可能性 得出确实实无疑的唯一无疑的唯一 结论结论 七 强制措施七 强制措施 1 关于被法院决定取保候审的被告人在取保候审期间应当遵守的法定义务 下列哪些选项是正确的 2010 年试卷二第 68 题 多项选择题 答案 CD A 未经法院批准不得离开所居住的市 县 B 未经公安机关批准不得会见他人 C 在传讯的时候及时到案 D 不得以任何形式干扰证人作证 取保候审和监视居住期间应遵守的规定 表 12 区区别别点点取保候审取保候审监视居住监视居住 应应遵守的遵守的规规定定 刑诉法第56 57 条 未经执行机关批准不得离开所居住的市 县 在传讯的时候及时到案 不得以任何形式干扰证人作证 不得毁灭 伪造证据或者串供 未经执行机关批准不得离开住处 无固 定住处的 未经批准不得离开指定的居所 未经执行机关批准不得会见他人 注 除聘除聘请请的律的律师师和同住的家属以外和同住的家属以外 在传讯的时候及时到案 不得以任何形式干扰证人作证 不得毁灭 伪造证据或者串供 2 下列哪一情形下 法院对已经逮捕的被告人应当变更强制措施或者释放 2010 年试卷二第 26 题 单项选 择题 答案 B A 涉嫌盗窃的孕妇张某 认罪态度良好 B 涉嫌故意杀人的李某 因对其进行司法鉴定该案尚未审结 法律规定的期限已届满 C 涉嫌走私的王某 由于案件复杂不能在法律规定的期限内审结 D 涉嫌贩毒的孙某 患有严重疾病 强制措施的变更和解除 高法解释 第 80 81 条 表 13 可以可以变变更更强强制措施制措施 的情形的情形 患有严重疾病的 案件不能在法律规定的期限内审结的 正在怀孕 哺乳自己婴儿的妇女 应应当当变变更更强强制措施制措施 或者或者释释放的情形放的情形 第一审人民法院判处管制或者宣告缓刑以及单独适用附加刑 判决尚未发生法律 效力的 第二审人民法院审理期间 被告人被羁押的时间已到第一审人民法院对其判处的 刑期期限的 因进行司法鉴定而尚未审结的案件 法律规定的期限届满的 第一审人民法院判决被告人无罪 免除刑事处罚的 如果被告人在押 在宣判后应 当立即释放 刑诉法第 209 条 张某 现有证据不足以排除这种可能性 4 处理 本案证据在证明张某收受这两笔钱这一关键问题上没有排除其他可能性 应当 作出证据不足 指控的犯罪不能成立的无罪判决 新起点备战 2011 年司法考试名师讲义 预热班 刑诉 杨雄 内部资料 请勿外传 人民法院裁定准许自诉人撤诉或者当事人自行和解的案件 被告人被采取强制措 施的 应当立即予以解除 高法解释 第 201 条 八 附带民事诉讼八 附带民事诉讼 1 某县检察院以涉嫌故意伤害罪对十六岁的马某提起公诉 被害人刘某提起附带民事诉讼 对此 下列哪 些选项是正确的 2010 年试卷二第 76 题 多项选择题 答案 BD A 在审理该案时 法院只能适用 刑法 刑事诉讼法 等有关的刑事法律 B 在审查起诉阶段 马某 刘某已就赔偿达成协议且马某按照协议给付了刘某五万元 法院仍可以受理 刘某提起的附带民事诉讼 C 法院受理附带民事诉讼后 应当将附带民事起诉状副本送达马某 或者将口头起诉的内容通知马某 D 法院可以决定查封或者扣押被告人马某的财产 附带民事诉讼程序 表 14 附附带带民民 事事诉讼诉讼 的提起的提起 提起的期间 立案到一立案到一审审宣判之前宣判之前 二审可增加诉讼请求 高法解释 第89条 附附带带民民 事事诉讼诉讼 的的审审理理 程序程序 高法 解释 第 90 102 条 1 经公安机关 人民检察院调解 附带民事诉讼当事人双方达成协议并已给付 被害人又坚持向法院 提起附带民事诉讼的 人民法院也可以受理 2 人民法院受理附带民事诉讼后 应当在五日内向附带民事诉讼的被告人送达附带民事起诉状副本 或者将口头起诉的内容及时通知附带民事诉讼的被告人 并制作笔录 被告人是未成年人的 应当将 附带民事起诉状副本送达其法定代理人 或者将口头起诉的内容通知其法定代理人 3 除检察院提起外 可调解 4 举证责任由原告人承担 5 人民法院在审理附带民事诉讼过程中 可查查封 扣押封 扣押 但不能冻结 不能查封或者扣押被告人享有 所有权以外的他人的财产 6 被告人已赔偿的 可以作为量刑情节考虑 7 附带民事诉讼的原告人经人民法院传票传唤 无正当理由拒不到庭 或者未经法庭许可中途退庭 的 应当按自行撤诉处理 8 人民法院认定公诉案件被告人的行为不构成犯罪的 对已经提起的附带民事诉讼 经调解不能达 成协议的 应当一并作出刑事附带民事判决 9 不收取诉讼费 10 在第二审案件附带民事部分审理中 第一审民事原告人增加独立的诉讼请求或者第一审民事被 告人提出反诉的 第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调 解 调解不成的 告知当事人另行起诉 11 适用法律 除适用刑法 刑事诉讼法外 还应当适用民法通则 民事诉讼法的有关规定 九 期间 送达九 期间 送达 1 下列哪一段时间应计入一审案件审理期限 2010 年试卷二第 34 题 单项选择题 答案 A A 需要延长审理期限的案件 办理报请高级法院批准手续的时间 B 当事人申请重新鉴定 经法院同意延期审理的时间 C 检察院补充侦查完毕后重新移送法院的案件 法院收到案件之日以前补充侦查的时间 D 法院改变管辖的案件 自改变管辖决定作出至改变后的法院收到案件之日的时间 期间的特殊计算方式 表 15 期期间间的的 重新重新计计算算 在侦查期间 发现犯罪嫌疑人另有重要罪行的 自发现之日起依法重新计算侦查羁押期限 刑诉 法第 128 条 补充侦查完毕移送人民检察院后 人民检察院重新计算审查起诉期限 刑诉法第 140 条 人民法院改变管辖的案件 从改变后的人民法院收到案件之日起计算审理期限 刑诉法第 168 条 人民检察院补充侦查的案件 补充侦查完毕移送人民法院后 人民法院重新计算审理期限 刑诉 法第 168 条 新起点备战 2011 年司法考试名师讲义 预热班 刑诉 杨雄 内部资料 请勿外传 第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件 原审人民法院从收到发回的案件之日起 重 新计算审理期限 刑诉法第 194 条 简易程序转为普通程序审理的案件 审理期限应当从决定转为普通程序之日起计算 高法解释 第 230 条 期期间间的的 不不计计入入 犯罪嫌疑人不讲真实姓名 住址 身份不明的 侦查羁押期限自查清其身份之日起计算 但是不 得停止对其犯罪行为的侦查取证 刑诉法第 128 条 当事人和辩护人申请调查新证据 审判人员若同意该申请 并宣布延期审理的 其延期审理的时 间不得超过一个月 延期审理的时间不计入审限 高法解释 第 156 条 对犯罪嫌疑人 被告人作精神病鉴定的期间不计入办案期限 被告人拒绝辩护后 另行委托 指定辩护人或者辩护律师的 自案件宣布延期审理之日起至第十 日止 准备辩护时间不计入审限 高法解释 第 165 条 中止审理的期间不计入审理期限 高法解释 第 181 条 十 立案十 立案 十一 侦查十一 侦查 1 关于司法鉴定 下列哪些选项是正确的 2010 年试卷二第 67 题 多项选择题 答案 ABC A 某鉴定机构的三名鉴定人共同对某杀人案进行法医类鉴定 这三名鉴定人依照诉讼法律规定实行回避 B 某鉴定机构的鉴定人钱某对某盗窃案进行了声像资料鉴定 该司法鉴定应由钱某负责 C 当事人对鉴定人胡某的鉴定意见有异议 经法院通知 胡某应当出庭作证 D 鉴定人刘某 廖某 徐某共同对被告人的精神状况进行了鉴定 刘某和廖某意见一致 但徐某有不同 意见 应当按照刘某和廖某的意见作出结论 鉴定 刑诉法第119 122条 关于司法鉴定管理问题的决定 第4 7 11条 表 16 鉴鉴定人定人 鉴定人由公安司法机关指派指派或者聘聘请请 只能是自然人自然人 鉴定人应当依照诉讼法律规定实行回避回避 司法鉴定实行鉴鉴定人定人负责负责制度 鉴定人应当独立独立进行鉴定 对鉴定意见负责并在鉴定书上签名或者 盖章 多人参加的多人参加的鉴鉴定 定 对鉴对鉴定意定意见见有不同意有不同意见见的 的 应应当注明当注明 在诉讼中 当事人当事人对鉴对鉴定意定意见见有异有异议议的的 经人民法院依法通知 鉴定人应应当出庭作当出庭作证证 侦查侦查机关机关根据侦查工作的需要设立的鉴定机构 不得面向社会接受委托从事司法鉴定业务 人民法人民法 院和司法行政部院和司法行政部门门不得设立鉴定机构 因故意犯罪或者故意犯罪或者职务过职务过失犯罪失犯罪受过刑事刑事处罚处罚的 受过开除公开除公职职处分的 以及被撤被撤销鉴销鉴定人登定人登记记的人 员 不得从事司法鉴定业务 各鉴定机构之间没有隶属关系 鉴定机构接受委托从事司法鉴定业务 不受地域范围的限制 鉴鉴定程定程 序序 省级人民政府指定医院鉴定的两类情形 人身人身伤伤害的医学害的医学鉴鉴定有争定有争议议需要重新需要重新鉴鉴定定或者对对精神病的精神病的 医学医学鉴鉴定定 精神病鉴定的期间不计入办案期限 鉴定结论的告知对象 犯罪嫌疑人 被害人 2 甲省乙市检察院决定逮捕受贿案的犯罪嫌疑人田某 但田某已潜逃至甲省丙市 关于对田某的通缉 下 列哪一选项是正确的 2010 年试卷二第 28 题 单项选择题 答案 C A 甲省乙市检察院可以决定通缉 B 甲省丙市检察院可以发布通缉令 C 甲省检察院可以决定通缉 D 甲省检察院可以发布通缉令 通缉 刑诉法第123条 高检规则 第216条 表 17 主主 体体 决定主体 公安机关和人民检察院 发布主体 公安机关 注 超出自己管辖的地区 应报请有权决定的上级机关发布 对对 象象应当逮捕逮捕而在逃的犯罪嫌疑人 3 关于辨认规则 下列哪一说法是正确的 2010 年试卷二第 29 题 单项选择题 无正确答案 A 检察院侦查的案件 对犯罪嫌疑人辨认由侦查部门负责人决定 B 为了辨认需要 可以让辨认人在辨认前见到被辨认对象 C 有多个辨认人时 根据需要可以集体进行辨认 新起点备战 2011 年司法考试名师讲义 预热班 刑诉 杨雄 内部资料 请勿外传 D 为了进行辨认 必要时证人可以在场 辨认 表 18 辨辨认认的决定的决定权权 公安机关进行辨认要经负责侦查负责侦查的部的部门负责门负责人人审查审查决定决定 人民检察院对犯罪嫌疑人进行辨认 应当经检检察察长长批准批准 辨辨认认的的组织组织者者不得少于不得少于 2 名名侦查人员 混混杂杂辨辨认规则认规则 公安机关侦查的案件 受辨认的犯罪嫌疑人的人数不得少于 7 人 对犯罪嫌疑人的照片进行 辨认的 不得少于 10 人的照片 人民检察院在自侦案件的侦查中 辨认犯罪嫌疑人时 受辨 认人的人数不得少于 5 人 照片不得少于 5 张 单单独辨独辨认规则认规则几名辨认人对同一被辨认人或者同一物品进行辨认时 应当由每名辨每名辨认认人人单单独独进进行行 见证见证人人规则规则辨辨认认在必要的在必要的时时候候 可以有见证见证人人在场 不得暗示的不得暗示的规规 则则 在辨认前 应当向辨认人详细询问被辨认人或者被辨认物的具体特征 禁止辨禁止辨认认人人见见到被辨到被辨认认 人或者被辨人或者被辨认认物物 并应当告知辨认人有意作假辨认应负的法律责任 保密保密规则规则公安机关侦查的案件 辨认人不愿意公开进行的 侦查人员应应当当为为其保密其保密 十二 起诉十二 起诉 1 关于我国刑事起诉制度 下列哪些选项是正确的 2010 年试卷二第 70 题 多项选择题 答案 AC A 实行公诉为主 自诉为辅的犯罪追诉机制 B 公诉为主表明公诉机关可主动干预自诉 C 实行的起诉原则为起诉法定主义为主 兼采起诉便宜主义 D 起诉法定为主要求凡构成犯罪的必须起诉 华夏考资 刑事起诉制度 表 19 起起诉诉 方式方式 我国刑事诉讼实行以公以公诉为诉为主 自主 自诉为辅诉为辅的犯罪追诉机制 即在对刑事犯罪实行国家追诉的同时 兼采 被害人追诉主义 绝大多数刑事案件由人民检察院代表国家向人民法院提起公诉 只有部分刑事案件出被害人及其法定 代理人 近亲属直接向人民法院提起自诉 由人民法院直接受理 起起诉诉 原原则则 在起诉原则上 我国采用以起以起诉诉法定主法定主义为义为主 兼采起主 兼采起诉诉便宜主便宜主义义 起起诉诉法定主法定主义义 即只要被告人的行为符合法定起诉条件 公诉机关不享有自由裁量的权力 必须起诉 而不论具体情节 起起诉诉便宜主便宜主义义 即被告人的行为在具备起诉条件时 是否起诉 由检察官根据被告人及其行为的具体情 况以及刑事政策等因素自由裁量 2 检察院在审查起诉时 下列哪一处理方式是正确的 2010 年试卷二第 32 题 单项选择题 答案 A A 审查公安机关移送起诉的投毒案 发现犯罪嫌疑人周某根本没有作案时间 遂书面说明理由将案卷退 回公安机关并建议公安机关重新侦查 B 审查吴某 郑某共同抢劫案的过程中 吴某在押但郑某潜逃 遂全案中止审查起诉 C 甲县公安局将蔡某抢劫案移送甲县检察院审查起诉 甲县检察院审查认为蔡某可能会被判处死刑 遂 将案件退回 D 甲县检察院受理移送起诉的谭某诈骗案 认为应当由谭某居住地的乙县检察院起诉 遂将案卷材料移 送乙县检察院审查起诉 但未通知甲县公安局 审查起诉阶段特殊情形的处理 表 20 发现发现无无违违法犯法犯 罪行罪行为为或者犯或者犯 罪并非犯罪嫌罪并非犯罪嫌 疑人所疑人所为为的的 程序倒流 程序倒流 对于公安机关移送审查起诉的案件 发现犯罪嫌疑人没有违法犯罪行为的 应应当当书书面面说说明理明理 由将案卷退回公安机关由将案卷退回公安机关处处理理 发现犯罪事实并非犯罪嫌疑人所为的 应应当当书书面面说说明理由将案卷明理由将案卷 退回公安机关并建退回公安机关并建议议公安机关公安机关重新重新侦查侦查 检察机关审查起诉部门对于本院侦查部门移送审查起诉的案件 发现具有上述情形之一的 应应当退回本院当退回本院侦查侦查部部门门建建议议作出撤作出撤销销案件的案件的处处理理 发现发现新罪的新罪的 人民检察院对已已经经退回退回公安机关二次二次补补充充侦查侦查的案件 在审查起诉中又发现新的犯罪事新的犯罪事实实 应应 当移送公安机关立案当移送公安机关立案侦查侦查 对对已已经查经查清的犯罪事清的犯罪事实实 应应当依法提起公当依法提起公诉诉 发现遗发现遗漏犯罪漏犯罪 嫌疑人的嫌疑人的 人民检察院在办理公安机关移送起诉的案件中 发现遗漏依法应当移送审查起诉同案犯罪嫌疑 人的 应应当建当建议议公安机关公安机关补补充移送充移送审查审查起起诉诉 对于犯罪事犯罪事实实清楚 清楚 证证据确据确实实 充分的 充分的 人民检察 新起点备战 2011 年司法考试名师讲义 预热班 刑诉 杨雄 内部资料 请勿外传 院也可以直接提起公也可以直接提起公诉诉 犯罪嫌疑人逃犯罪嫌疑人逃 跑或者跑或者丧丧失失诉诉 讼讼行行为为能力的能力的 在审查起诉过程中 犯罪嫌疑人潜逃或者患有精神病及其他潜逃或者患有精神病及其他严严重疾病不能接受重疾病不能接受讯问讯问 丧丧失失诉诉 讼讼行行为为能力的能力的 人民检察院可以中止中止审查审查 共同犯罪中的部分犯罪嫌疑人潜逃的 对潜逃犯罪嫌疑人可以中止中止审查审查 对其他犯罪嫌疑人 的审查起诉应当照常照常进进行行 发现发现没有管没有管辖辖 权权的 起的 起诉诉与与 审审判管判管辖对应辖对应 人民检察院受理同级公安机关移送审查起诉的案件 经审查认为属于上级人民法院管辖的第 一审案件时 应当写出审查报告 连同案卷材料报送上一级人民检察院 同时通知移送审查起 诉的公安机关 认为属于同级其他人民法院管辖的第一审案件时 应当写出审查报告 连同案卷 材料移送有管辖权的人民检察院或者报送共同的上级人民检察院指定管辖 同时通知移送审查 起诉的公安机关 上级人民检察院受理同级公安机关移送审查起诉案件 认为属于下级人民法院管辖时 可以 直接交下级人民检察院审查 由下级人民检察院向同级人民法院提起公诉 同时通知移送审查 起诉的公安机关 3 关于检察院侦查监督 下列哪些选项是正确的 2010 年试卷二第 69 题 多项选择题 答案 AC A 发现侦查人员杨某和耿某以欺骗的方法收集犯罪嫌疑人供述 立即提出纠正意见 同时要求侦查机关 另行指派除杨某和耿某以外的侦查人员重新调查取证 B 发现侦查人员伍某等人以引诱的方法收集犯罪嫌疑人供述 只能要求侦查机关重新取证 不能自行取 证 C 发现侦查人员邵某有刑讯逼供行为 且导致犯罪嫌疑人重伤 应当立案侦查 D 甲县检察院可派员参加甲县公安局对于重大案件的讨论 无权参与甲县公安局的其他侦查活动 侦查监督 表 21 发现侦查发现侦查人人员员以非以非 法方法收集言法方法收集言词证词证 据据的的 人民检察院审查起诉部门在审查中发现侦查人员以非法方法收集犯罪嫌疑人供述 被害人 陈述 证人证言的 应应当提出当提出纠纠正意正意见见 同时应应当要求当要求侦查侦查机关另行指派机关另行指派侦查侦查人人员员重新重新调查调查 取取证证 必要必要时时人民检察院也可以自行可以自行调查调查取取证证 侦查机关未另行指派侦查人员重新调查取 证的 可以依法退回侦查机关补充侦查 高检规则 第 265 条 人民检察院根据需要可以可以派员参加公安机关对于重大案件的讨论和其他侦查活动 发现发现 违违法行法行为为 应应当及当及时时通知通知纠纠正正 高检规则 第 383 条 发现侦查发现侦查人人员员在在侦侦 查查活活动动中有中有违违法行法行 为为的的 人民检察院审查逮捕部门 审查起诉部门发现侦查人员在侦查活动中的违法行为情节严 重 构成犯罪的 构成犯罪的 应应当移送本院当移送本院侦查侦查部部门审查门审查 并报告检察长 侦查部门审查后应当提出是 否立案侦查的意见 报请检察长决定 对对于不属于人民于不属于人民检检察院管察院管辖辖的 的 应应当移送有管当移送有管辖权辖权的的 机关机关处处理理 高检规则 第 389 条 十三 审判概述十三 审判概述 1 刑事诉讼法 规定 未成年人犯罪的案件一律或一般不公开审理 关于该规定中未成年人 年龄 的 理解 下列哪一选项是正确的 2010 年试卷二第 30 题 单项选择题 答案 B A 张某被采取强制措施时十七岁 不应当公开审理 B 李某在审理时十五岁 不应当公开审理 C 钱某犯罪时十六岁 不应当公开审理 D 赵某被立案时十八岁 不应当公开审理 审判公开原则 表 22 含义是指人民法院的审理活动向社会社会公开 应当不公开 审理的情形 涉及国家秘密的案件 涉及个人隐私的案件 被告人为14岁以上不满16岁未 成年人的案件 当事人提出的确属涉及商业秘密的案件 可以不公开 审理的情形 被告人为16岁以上不满18岁未成年的案件 未成年人年龄 是指被告人开庭审理时 的年龄 而不是指犯罪时的年龄 审审判公开判公开 原原则则 不公开审理 的要求 依法不公开审理的案件 任何公民包括与审理该案无关的法院工作人员和被告 人的近亲属都不得旁听 高法解释 第 122 条 宣判必须公开 但评议一律秘密进行 新起点备战 2011 年司法考试名师讲义 预热班 刑诉 杨雄 内部资料 请勿外传 2 下列哪些选项体现了集中审理原则的要求 2010 年试卷二第 73 题 多项选择题 答案 ABC A 案件一旦开始审理即不得更换法官 B 法庭审理应不中断地进行 C 更换法官或者庭审中断时间较长的 应当重新进行审理 D 法庭审理应当公开进行 集中审理原则 不中断 不中断审审理原理原则则 表 23 集中集中审审理原理原 则则的要求的要求 一个案件组成一个审判庭进行审判 而且在案件审理已经开始尚未结束以前不允许法庭再审 理任何其他案件 法庭成员不可更换 法庭成员 包括法官和陪审员 必须始终在场参加审理 对于法庭成员因故 不能继续参加审理的 应由始终在场的候补法官 候补陪审员替换之 如果没有足够的法官 陪审 员可以替换 则应重新审判 集中证据调查与法庭辩论 庭审不中断并迅速作出裁判 3 根据 最高人民法院关于进一步加强合议庭职责的若干规定 关于合议庭 下列哪些说法是正确的 2010 年试卷二第 72 题 多项选择题 答案 BC A 合议庭是法院的基本审判组织 由审判员和人民陪审员随机组成 B 合议庭成员因对案件事实和证据认识上的偏差而导致案件被改判或者发回重审的不承担责任 C 合议庭成员因法律修订或者政策调整而导致案件被改判或者发回重审的不承担责任 D 开庭审理时 合议庭成员从事与该庭审无关的活动 当事人提出异议合议庭不纠正的 当事人可以要求延期审理 并将有关 情况记入庭审笔录 合议庭的活动和评议规则 表 24 合合议议 庭的庭的 活活动动 规则规则 1 合议庭由审判员 助理审判员或者人民陪审员随机组成 2 合议庭成员相对固定的 应当定期交流 3 依法不开庭审理的案件 合议庭全体成员均均应应当当阅阅卷卷 必要时提交书面阅卷意见 4 合议庭成员未参加庭审 中途退庭或者从事与该庭审无关的活动 当事人提出异提出异议议的 应当纠正 合议庭 仍不纠正的 当事人可以要求休庭要求休庭 并将有关情况记入庭审笔录 5 评议案件在必要时 合议庭成员可提交书书面面评议意见 合议庭成员评议时发表意见不受追究不受追究 6 各级人民法院的院长 副院长 庭长 副庭长应当参加合议庭审理案件 并逐步增加逐步增加审审理案件的数量理案件的数量 7 合议庭组成人员存在违法审判行为的 应按规定规定追究相应责任 有下列情形之一的 合合议议庭成庭成员员不承不承 担担责责任任 因对法律理解和认识上的偏差 对案件事实和证据认识上的偏差 新证据 法律修订或者政策调整 裁判所依据的其他法律文书被撤销或变更而导致案件被改判或者发回重审的 其他 8 下列案件可以由审判长提请院长或者庭长决定组织相关审判人员共同讨论 合议庭成员应当参加 重大 疑难 复杂或者新类型的案件 合议庭有重大分歧的案件 合议庭意见与以往同类型案件的裁 判有可能不一致的案件 当事人反映强烈的群体性纠纷案件 其他案件 上述案件的讨论意见供合供合议议庭参考庭参考 不影响合不影响合议议庭依法作出裁判庭依法作出裁判 合合议议 庭的庭的 评议评议 规则规则 在审判员不能参加合议庭的情况下 由本院院长提出 经审判委员会通过 助理审判员可以临时代行审 判员职务担任审判长 开庭审理和评议案件 必须由同一合议庭进行 合议庭评议案件时 先由承承办办法法 官介官介绍绍案件涉及的相关法律 案件涉及的相关法律 审查审查判断判断证证据的有关据的有关规则规则 后由陪审员及合议庭其他成员充分发表意见 审判 长最后最后发表意见并总结合议庭意见 合议庭成员如有意见分歧 应当按多数人的意见作出决定 陪审 员同合议庭其他组成人员意见分歧 要求合议庭将案件提请院长决定是否提交审判委员会讨论决定的 应应 当当说说明理由明理由 人民陪审员提出的要求及理由应当写入写入评议评议笔笔录录 十四 第一审程序十四 第一审程序 1 法院对检察院提起公诉的案件进行庭前审查 下列哪些做法是正确的 2010 年试卷二第 71 题 多项选择题 答案 ABC A 发现被告人张某在起诉前已从看守所脱逃的 退回检察院 B 法院裁定准许撤诉的抢劫案 检察院因被害人范某不断上访重新起诉的 不予受理 C 起诉时提供的一名外地证人石某没有列明住址和通讯处的 通知检察院补送 新起点备战 2011 年司法考试名师讲义 预热班 刑诉 杨雄 内部资料 请勿外传 D 某被告人被抓获后始终一言不发 也没有任何有关姓名 年龄 住址 单位等方面的信息或线索的不予受理 庭前审查的内容及其处理 刑诉法第 150 条 高法解释 第 117 条 六机关规定 第 37 38 条 表 25 内内 容容起诉书 证据目录 证人名单和主要证据复印件或者照片 方方 式式程序性审查 一般情形下受理 不属于本院管辖或被告人不在案的决定退回人民检察院 法院认为检察院起诉移送的有关材料不符合规定的条件 法院向检察院提出书面意见要求补充提供 的 人民检察院应当自收到通知之日起3日 内补送 宣告被告人无罪 检察院依据新的事实 证据材料重新起诉的应当依法受理 检察院撤诉的案件 没有新的事实 证据 检察院重新起诉的不予受理 刑诉法15条第2 6项应当裁定终止审理或不受理 处处 理理 身份不明的 但符合 事实清楚 证据确实充分 的应当依法受理 2 法院在审理一起抢夺案时 发现被告人朱某可能有自首情节 但起诉书和移送材料中没有相关证据材料 关于法院应当如何处理 下列哪一选项是正确的 2010 年试卷二第 33 题 单项选择题 答案 B A 运用庭外调查权调查核实 B 建议检察院补充侦查 C 裁定驳回起诉 D 根据已有证据定罪量刑 补充侦查 刑诉法第 140 条 六机关规定 第 27 条 高法解释 第 157 159 条 高检规则 第 348 350 条 表 26 区区别别 种种类类 原因原因主体与方式主体与方式次数与期限次数与期限后果后果 期限的期限的 计计算算 审查审查起起诉诉 阶阶段的段的补补 充充侦查侦查 证据不足 可以退回公安 机关 也可以 由检察院自行 侦查 两次 一次一个 月 这是对退 回公安机关补充 侦查的限制 第一次退回补充侦查后 可以作出证 据不足不起诉的处理 第二次退回补充 侦查后 应当作出证据不足不起诉的 处理 审审判判阶阶段段 的的补补充充侦侦 查查 检法建议 的理由不 一样 只能由人民只能由人民检检 察院自行察院自行侦查侦查 两次 一次一个 月 人民检察院在补充侦查的期限内没有提 请人民法院恢复法庭审理的 人民法院 应当决定按人民检察院撤诉处理 重新重新 计计算算 特殊情形特殊情形 改改变变管管辖辖后的退回后的退回补补充充侦查侦查 如何退回如何退回 高检规则 第 271 条 可以通过原受理案件的人民检察院退回原侦查的公安机关补 充侦查 也可以自行侦查 退回的次数退回的次数 改变管辖前后退回补充侦查的次数总共不得超过两次 3 下列哪些案件法院审理时可以调解 2010 年试卷二第 74 题 多项选择题 答案 AB A 刑法 规定告诉才处理的案件 B 被害人有证据证明的轻微刑事案件 C 检察院决定不起诉后被害人提起自诉的案件 D 刑事诉讼中的附带民事诉讼案件 自诉案件审理程序 刑诉法 170 173 条 表 27 调调 解解除公诉转自诉案件外 可调解 签收时生效 高法解释 第200 203条 和和 解解三类均可和解 新起点备战 2011 年司法考试名师讲义 预热班 刑诉 杨雄 内部资料 请勿外传 撤撤 诉诉 三类均可撤诉 撤诉分为两类 按照撤诉处理 自诉人经两次依法传唤 无正当理由拒不到庭的 或者未经法庭准许中途退庭的 申请撤诉 法院应审查是否为自愿撤诉 高法解释 第198 202条 反反 诉诉 除公诉转自诉案件外 可反诉 对象 自诉人 与本案有关的行为 案件性质应相同 为自诉案件 提出期限为自诉判决宣告前 高法解释 第206条 可分性可分性 自诉人的可分性 被告人的可分性 可以另行提起民事诉讼 高法解释 第193条 审审理理 期限期限 被告人被羁押的 普通程序 1 0 5 1 简易程序 20天 被告人未被羁押的 6 3 高法解释 109条 4 被告人甲涉嫌故意伤害 对检察院指控的基本犯罪事实无异议 并自愿认罪 一审法院决定适用普通程 序进行审理 对此 下列哪些选项是正确的 2010 年试卷