【建设单位】关于台风“山竹”影响施工合同履行问题的法律提示---副本

建设单位 关于台风 山竹 影响施工合同履行问题的法律提 示 因 山竹 台风影响 深圳市政府已经发布 台风紧急动员令 全 市停工停业停市停课 台风来袭 势必对工程项目造成重大影响 建 设单位在事先落实各方责任 确保台风登陆期间人身和设备安全 的同 时 也应意识到本次灾害将对工 程项目的建设成本造成一定的影响 容易引起较多的 索赔纠纷 笔者特整理法律工作提示如下 以便事后 减少争议 顺利 推进项目 一一 台台风风事事件件并并不不必必然然构构成成不不可可抗抗力力 但但施施工工单单位位有有权权暂暂停停施施工工 建设工程施工合同 示范文本 GF 2017 0201 通用条 款 17 1 不可抗力的确认 约定 不可抗力发生后 发包人和承包人 应收集证明不可抗力发生及不可抗力造成损失的证据 并及时认真统 计所造成的损失 合同当事人对是否属于不可抗力或其损失的意见不 一致的 由监理人按第 4 4 款 商定或确定 的约定处理 发生争议 时 按第 20 条 争议解决 的约定处理 该条款引申出的问题是 台风是否必然属于不可抗力 台风造成的 损失是否全部可以归于不可抗力 根据 民法总则 第一百八十条规 定 不可抗力是指不能预见 不能 避免且不能克服的客观情况 这也 是日常生活中对不可抗力常提到的三不标准 但在司法实践中 台风 天遭受的人材伤损并不必然归责于不可抗力 相关责任主体可能依然 需承担相应的责任 就本次 山竹 台风事件而言 相关部门已经提前预警 相关单 位或者个人应该采取有效措施尽可能避免台风带来的损失 由于现有 技术及措施仍无法避免的损失才可认定为不可抗力带来的损失 否则 因未及采取有效措施而在台风天遭受的损失 将可能不被认定为不可 抗力造成 即使不可抗力的认定存在争议 施工单位能有权行使 紧急情况下 的暂停施工权 以免损失扩大 合同法 第 118 条规定 当事人一 方因不可抗力不能履行合同的 应当及时通知对方 以减轻可能给对 方造成的损失 并应当在合理期限内提供证明 示范文本通用条款 7 8 4 规定 因紧急情况需暂停施工 且监理人未及时下达暂停施工指 示的 承包人可先暂停施工 并及时通知监理人 二二 反反索索赔赔工工作作指指引引 不可抗力引起的后果及造成的损失由合同当事人按照法律规定及合 同约定各自承担 施工单位有权提出工期及费用索赔 但应当提供充 分证据 一一 索索赔赔时时效效 1 工工作作时时效效 若建设单位与施工单位就不可抗力的认定没有争议 则应当认真处置台风过后的索赔问题 除非合同约定结算时集中审查 处理所有索赔 否则应当在复工后即对索赔进行审查处理 以拖为主 的策略可能导致结算爆发争议 施工单位藉此拖延移交已完工程及资 料 并影响竣工备案及产权证办理 2 索索赔赔时时效效 根据国家相关管理法规 对索赔事件有明确的28 天 或合同约定的合理时间 时效规定 超过规定时效的应从合同 法 律层面上让其失去索赔权 如合同可约定 工期索赔最长时间应以月为 时间段分段及时清理确认 超过规定时间的 自动失权并不予受理 合 理拒绝对事实不清 证据不足的索赔 责令承包方在规定的时间内补 全后再受理 否则自动丧失索赔权 二二 可可以以成成立立的的索索赔赔 根据示范文本确定的不可抗力风险 承担原则 施工单位的以下索 赔项目可以获得支持 1 永久工程 已运至施工现场的材料和工程设备的损坏 以及 因工程损坏造成的第三人人员伤亡和财产损失 2 停工期间的工期及费用损失 但以合理分担为原则 3 停工期间必须支付的工人工资 4 复工后发包人要求赶工的 由此增加的赶工费用 5 承包人在停工期间按照发包人要求照管 清理和修复工程的 费用 审查提示 就以上索赔项目 建设单位可采取预控措施 如 1 审查停工及复工计划 在防灾工作准备之初 可要求施工单位 制定合理停工及复工计 划 经双方确认后直接执行 减少事后审批程 序 若实际停工时间延长的 以计划为准 实际停工时间缩短的 以 实际为准 同时 未按计划及时复工的 予以追究违约责任 2 事先制定防灾减灾措 施 在台风等自然灾害多发的广东地区 建设单位可在招标文件及合同中要 求施工单位在工程实施及灾害发生 前制定防灾减灾的技术方案 含费用预算 并将方案的落实情况作 为考核项目设置违约责任 若施工单位执行方案不利 索赔费用可直 接扣除预算费用 三三 不不应应获获得得支支持持的的索索赔赔 施工单位可能将大量不合理的费用及工期计算在索赔报告中 而以 下索赔项目不应得到支持 1 停工安全措施不到位造成的损失 停工应不影响工程质量 不 发生安全事故 因停工期间发生的安全 质量事故均应由施工企业承 担 2 停工前已完工程即存在质量问题的修复费用 首 先 应对己完 工程量及质量与发包人进行确认 其次 应签订工程移交单 将移交 项目列明 3 停工前已经出现的材料价格上涨包含在价格风险范围内的 停工 期间的价差费用不予计算 4 利润 由于台风事件为第三方客观原因造成的责任事件 因此 按行业惯例 不 应给予利润的补偿 求偿金额应以成本支出为主 4 4 针针对对施施工工单单位位的的反反 索索赔赔 不可抗力事件发生后 承发包双方均应采取积极措施 避免损失的 进一步扩大 如因承包人未采取合理措施 处置不当致使损失进一步 扩大的 发包人 也有权向其提起索赔 典型项目如下 1 因承包人错误或失误 如未按招投标中的施工组织设计实施 改变调整分部 分项工程施工次序 由此遭遇 台风 而造成发包 人经 济损失的 发包 人应向承包人进行反索赔 2 承包人违反合同约定 未购买保险或保险过期导致发包人损失无 法理赔的损失 3 对复工延迟 影响第三方施工或投产生产 质量事故等原因引起 发包方经济损失的