民法4讲稿1 张小红.doc

民法4讲稿 张小红本讲稿供09级使用,请勿外传！一、本课程参考书目1、王家福：中国民法学，民法债权，法律出版社，1993年版2、张广兴：债权总论，法律出版社，1996年版3、隋彭生：合同法要义，中国政法大学出版社4、王利明、崔建远：合同法新论 总则（修订版）中国政法大学出版社5、郭明瑞 王轶合同法新论 分则中国政法大学出版社6、崔建远：合同法法律出版社7、司法考试必读法律法规民法8、对民法有浓厚兴趣的同学建议阅读：台湾大学法律系教授王泽鉴的著作（中国政法大学出版社）民法概要民法总则债法原理民法学说与判例研究1-8册（俗称天龙八部）侵权行为法民法物权三、民法的体系（知识衔接）1、民法总论（重要知识点回顾）2、物权制度3、债和合同制度4、人格权制度5、知识产权制度6、侵权责任制度7、继承制度8、婚姻继承制度第三编 债权总论第二十一章 债的概述第一节 债的概念和特征 一、债的概念1、理论概念：特定当事人之间得请求为特定行为的法律关系。2、法条概念：债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在特定的当事人之间产生的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。二、债的法律特征1、债反映财产流转关系；2、债的主体双方只能是特定的（债权的相对性）；3、债以债务人应为的特定行为为客体；4、债须通过债务人的特定行为才能实现其目的（债权为请求权）；5、债的发生具有任意性、多样性；6、债具有平等性和相容性甲于1997年6月5日向乙借款1万元，于同年7月5日向丙借款1万元，现甲只有1万元的财产，应如何偿还乙、丙之债权？A、该1万元应偿还乙，因为先借先还B、该1万元应偿还丙，因为后借先还C、该1万元应平均还乙、丙，因为债权平等性/D、该1万元如何分配，需由乙、丙抓阄决定第二节 债的要素一、债的主体1、债权人：在债的关系中享有权利的一方当事人2、债务人：在债的关系中负担义务的一方当事人注意：双方互为债权债务人的情形（如买卖合同）二、债的内容1、债权：债权人享有的请求债务人为特定行为的权利。（请求权、相对权、设立任意性、平等性、相容性）2、债务：债务人所负担的应为特定行为的义务（特定性、积极性、债务与责任问题）三、债的客体债的客体是指债权债务共同指向的对象债务人应为的特定行为，即给付注意概念含义：债的标的、债的客体、给付与债的标的物的区别思考：所有权的标的、知识产权的标的、人格权的标的认真阅读教材P：185页：物权和债权的区别崔永元名誉侵权案录像（体会理想与现实、法律人的社会责任感、法律规则背后的利益均衡、法官的自由裁量权等等）第三节 债的发生原因（债的发生根据）一、概念：引起债的关系产生的法律事实二、主要种类（依合同约定或者法律规定）1、合同：平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议2、无因管理：没有法定的或约定的义务，为避免他人利益受损失而对他人的事物进行管理或者服务的行为3、不当得利：没有合法根据而获利益而使他人利益受到损害的事实。4、侵权行为：不法地侵害他人的合法权益应负民事责任的行为5、其他原因：拾得遗失物（参阅物权法107条）案情：张某在一风景区旅游，爬到山顶后，见一女子孤身站在山顶悬崖边上，目光异样，即心生疑惑。该女子见有人来，便向悬崖下跳去，张某情急中拉住女子衣服，将女子救上来。张某救人过程中，随身携带的价值2000元的照相机被碰坏，手臂被擦伤；女子的头也被碰伤，衣服被撕破。张某将女子送到山下医院，为其支付各种费用500元，并为包扎自己的伤口用去20元。当晚，张某住在医院招待所，但已身无分文，只好向服务员借了100元，用以支付食宿费。次日，轻生女子的家人赶到医院，向张某表示感谢。（03年司法考试卷四第3题）问题：1张某与轻生女子之间存在何种民事法律关系？2张某的照相机被损坏以及治疗自己伤口的费用女子应否偿付？为什么？3张某为女子支付的医疗费等费用能否请求女子偿付？为什么？4张某向服务员借的100元，应当由谁偿付？为什么？5张某能否请求女子给付一定的报酬？为什么？6张某应否赔偿女子衣服损失？为什么？参考答案：1因张某的救助行为使二者之间发生无因管理关系（1分）。 2应当由女子偿付（1分），因为此系张某实施管理行为所造成的，而且张某自己没有过失；答“此系实施无因管理而发生的损失和合理的费用”亦可。（1分） 3能。因为此为张某在管理事务中支出的必要费用（1分）。 4由女子偿付。因受益人对无因管理行为中发生的正当债务有清偿之义务。或答由张某偿付。因该款系张某所借，基于合同的相对性原理（1分）。 5不能。因为无因管理是无偿性的（1分）。 6不应赔偿。因为此系在紧急情况下无过失造成（1分）。第四节 债的分类一、单一之债与多数人之债1、单一之债：债权和债务主体都仅为一人的债，只有两个当事人2、多数人之债：是指债权主体和债务主体至少有一方为二人以上的债。二、按份之债与连带之债1、按份之债：债的一方当事人为多数，且多数人一方的当事人各自按照确定的份额分享权利或者分担义务的债。2、连带之债：债的当事人一方为多数，且多数人一方的各当事人都有权请求对方履行全部债务或者都负有向对方履行全部债务的义务，全部债权债务关系因债务的一次性的全部履行而消灭的债。德国、法国、我国台湾地区：可分之债、不可分之债、连带之债我国现行立法主要参照前苏联民法的规定，有许多不完善的地方，理论上有争议较多，期望民法典出台后修改三、简单之债与选择之债：1、简单之债（不可选择之债）的履行标的只有一种，当事人只能按照该种标的履行的债。2、选择之债的履行标的有数种，当事人须从中选择一种来履行的债。（选择权是一种形成权）四、特定之债与种类之债：1、特定之债是指债务人应给付特定的物的债，即以特定物（不可替代性）为标的物的债。2、种类之债是以种类物为标的物的债。五、财物之债与劳务之债：1、财物之债的债务人应以给付一定财物履行债务的债；2、劳务之债是债务人须以提供一定劳务履行债务的债甲与某农机公司签订了一份购买一台标号为999号东方红牌拖拉机的合同。甲与某农机公司发生了债的关系，从性质上看，该债属于：A、法定之债B、单一之债/C、简单之债/D、选择之债第二十二章 债的履行第一节 债的履行概述一、债的履行的概念：债务人按照合同的约定或者法律的规定履行其义务1、债的履行是债务人所为的特定行为（义务群）主给付义务和从给付义务原给付义务和次给付义务2、债的履行是债务人履行其全部义务（除给付义务外还要履行附随义务）例：甲出卖某匹名马，1、交付马的义务2、交付马的血统证明书的义务3、告知马的习性的义务4、未依照合同约定期间交付损害赔偿义务3、债的履行要求债权人予以协助（没有债权人的接受，履行难以实现）4、债的履行是债消灭的主要原因二、债的履行的分类1、完全正确的履行：又称适当履行，具体来说完全正确履行是指履行主体、标的、数量、质量、履行期限地点方式都符合合同的约定。2、不适当履行：债的不适当履行是指当事人虽有履行行为，但其履行不符合合同的约定或者法律规定。不适当履行的情况比较复杂，较为常见的有迟延履行、加害履行。迟延履行：是指在债务履行期限届满后，债务人能履行债务而未履行债务。迟延履行的法律后果继续履行；赔偿损失；解除合同；风险承担 加害履行，又称为加害给付。是指债务人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致债权人遭受履行利益以外的损害的情形。依合同法122条规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。（民事责任的竞合）案情被告交付的机器设备不合格，发生事故，造成原告其他设备损害，直接损失10万元，使原告停工三个月，造成利润损失15万元，原告受伤、治疗费8万元，因受伤害，精神极度痛苦。合同法第113条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。产品质量法第44条 因产品存在缺陷造成受害人人身伤害的，侵害人应当赔偿医疗费、治疗期间的护理费、因误工减少的收入等费用；造成残疾的，还应当支付残疾者生活自助具费、生活补助费、残疾赔偿金以及由其扶养的人所必需的生活费等费用；造成受害人死亡的，并应当支付丧葬费、死亡赔偿金以及由死者生前扶养的人所必需的生活费等费用。因产品存在缺陷造成受害人财产损失的，侵害人应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人应当赔偿损失。如原告选择合同损害赔偿责任，可获赔偿25万元；如果选择侵权赔偿责任，可获财产损失赔偿10万，人身伤害赔偿8万元和精神损害若干。无论是选择合同责任赔偿，还是选择侵权责任赔偿，赔偿的都不是原告的全部损害。对于如何赔目前理论上有争议受领迟延问题：是否属于债权人的义务？3、债的不履行：债的不履行，是指债务人根本就没有履行债务，包括履行不能与拒绝履行两种情形。履行不能：是指债务人不能履行其义务。债务人是否承担赔偿责任要看履行不能是否可归责于债务人的事由造成的。可归责于债务人的：债务人就履行不能承担赔偿责任不可归责于债务人的：债务人虽不负赔偿义务，但其从第三人处取得的代偿利益应转移给债权人拒绝履行：是指债务人能够履行而拒不履行义务的违法行为。拒绝履行的法律规定 合同法94条第二项规定：在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，另一方当事人可以解除合同；合同法108条规定：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。（预期违约制度） 合同法107条规定：当事人一方不履行合同义务或者的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二节 债的适当履行一、债的履行主体适当1、因债是特定当事人之间的权利义务关系，因此一般情况下，不能由第三人代替债权人接受履行或由第三人代替债务人履行债务。否则属于不适当履行。但某些情况下，可以由当事人约定有第三人代替履行。2、立法规定合同法第64条 当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。合同法第65条 当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。 03年卷三12.甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限2年。丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理？ A.判决乙承担违约责任/ B.判决丙承担违约责任 C.判决乙、丙连带承担违约责任D.判决乙、丙分担违约责任合同的相对性2002 年司考卷三1 ：甲公司要运送一批货物给收货人乙公司，甲公司法定代表人丙电话联系并委托某汽车运输公司运输。汽车运输公司安排本公司司机刘某驾驶。运输过程中，因刘某的过失发生交通事故，致货物受损。乙公司因未能及时收到货物而发生损失。现问，乙公司应向谁要求承担损失? A甲公司 / B丙 C刘某 D汽车运输公司二、债的履行标的要适当1、交付标的物应当符合约定或规定的质量或数量标准l 标的数量问题部分履行：标的物数量：合同法第72条 债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。货币数量：根据合同法第62条规定，当事人就有关价款或者报酬约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。合同法第63条 执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。l 标的质量问题根据合同法第61条规定：合同生效后，当事人就质量没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。根据合同法第62条规定，当事人就质量内容约定不明确，依照第61条的规定仍不能确定的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。2、履行标的为劳务的，应当符合约定或规定的质量或数量完成工作或者提供劳务三、债的履行期限要适当（按约定或者规定的期限）1、提前履行问题：合同法第71条 债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。2、约定不明问题：根据合同法第62条规定，当事人就履行期限约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。三、债的履行地点要适当（按约定或者规定的地点）约定不明问题：根据合同法第62条规定，当事人就履行地点约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。五、债的履行方式要适当（按约定或者规定的方式）约定不明问题：根据合同法第62条规定，当事人就履行方式约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，按照有利于实现合同目的的方式履行。第三节 双务合同履行中的抗辩权一、双务合同履行中的抗辩权概述1、概念：是指在符合法定条件时，当事人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。抗辩权：是指对抗对方的请求权的权利（防御作用），诉讼时效已届满属于行使永久性辩权的行为，而我们这里是延期性抗辩权。2、特征只是一定时间内中止履行债务，产生抗辩权的原因消失后，债务人仍要履行 对抗辩人是一种保护手段，免去了自己履行却得不到对方履行的风险属于行使自己的合法权利，不属于违约，受法律保护二、同时履行抗辩权1、概念：是指双务合同的当事人在无先后履行顺序时，一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己的债务之权。合同法第66条 当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。 双务合同的牵连性发生上的牵连性，即一方的给付义务不发生时，对方的对待给付义务也不发生。（你无义务-我也无）存续上的牵连性，是指一方当事人的债务因不可归责于双方当事人事由不能履行时，债权人亦免对待义务。（你不能履行-我也不必履行）功能上的牵连性，又称履行上的牵连性，是指双务合同的当事人一方所负给付与对方当事人所负对待给付互为前提，一方不履行其义务，对方原则上亦可不履行。（你不履行-我也可不履行）同时履行抗辩权是功能上牵连性的反映2、同时履行抗辩权的构成要件须有同一双务合同互负债务（对待给付义务）三大抗辩权都必备。不适用于单务合同。如果双方当事人的债务不是基于同一双务合同而发生，即使在事实上有密切关系，也不得主张同时履行抗辩权。如甲先于3月1日向乙购房屋，后于4月1日向乙购车，甲不得因乙未交付房屋而拒绝向乙支付汽车的价金。主给付义务与从给付义务之间是否可以抗辩：如甲向乙出售某地特产名贵药材，交付该药材的产地证明书是甲的从给付义务，乙能否以“甲未交付药材产地证明书”而援用第六十六条的文字之规定拒绝支付价款？从给付义务若不履行影响合同目的实现时，可以抗辩须双方互负的债务均已届清偿期须对方未履行债务或未提出履行债务须对方的对待给付是可能履行的3、同时履行抗辩权制度的适用范围（了解）同时履行抗辩权制度主要用于双务合同，如买卖、互易、租赁、承揽、有偿委托等合同。原给付义务的延长或者变形，尤其是债务不履行的损害赔偿或让与请求权。（甲以古画与乙的一件古董互易，因甲的过失致古画灭失，甲应负责债务不履行的损害赔偿责任。于此情形，乙对甲的损害赔偿请求权与甲对乙给付古董的请求权，可发生同时履行抗辩权。）；同时履行抗辩权在为第三人利益合同中有适用余地（甲向乙购买商品房一套，价款50万元，约定丙对乙享有直接请求交付该商品房的请求权。若甲届期不支付价款，则乙可拒绝丙交付商品房的请求）。在债权让与的情况下，可成立同时履行抗辩权。例如，甲将车出卖给乙，价款30万元，后乙将其对甲请求交付并转移所有权之债权让与丙。丙向甲请求交付车，甲可以乙未给价款而拒绝交付车。在债务承担的情况下，同时履行抗辩权可以适用。在债务承担情况下，如甲将车卖给乙，价款30万元，由丙承担乙的债务。当甲向丙请求支付价款时，丙可以甲未对乙交付车为由拒绝付款。在可分之债中，可以就自己的部分独立为同时履行抗辩。同时履行抗辩权也可以适用于连带之债。当事人因合同不成立、无效、被撤销或解除而产生的相互义务，若有对价关系，可主张同时履行抗辩权。（合同无效后互相返还的义务）4、当事人一方违约与同时履行抗辩权迟延履行与同时履行抗辩权受领迟延与同时履行抗辩权部分履行与同时履行抗辩权瑕疵履行与同时履行抗辩权练习：张三、李四签订了一西瓜买卖合同，双方约定：张三卖给李四1000公斤西瓜，单价为0.6元/公斤。双方未就履行先后顺序作约定。张三已向李四供应了500公斤西瓜，现向李四提出全部付款的请求，遭李四拒绝，为此发生纠纷。本题中，下列表述正确的是：A李四享有同时履行抗辩权/B、李四享有不安抗辩权C、李四享有先履行抗辩权D、李四拒绝付全部货款构成违约三、不安抗辩权1、立法规定合同法第六十八条 应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。合同法第六十九条 当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。 2、不安抗辩权成立的条件双方当事人因同一双务合同而互负债务（对待给付义务）。后给付义务人的履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险（就是上述的合同法68条规定的4中情形）。3、不安抗辩权的行使应及时通知后给付义务人，指出后义务人提供适当担保的合理期限。同时负有举证证明后给付义务人有不能为对待给付的现实危险的义务。4、不安抗辩权的效力先给付义务人中止履行。所谓中止履行，就是暂停履