公司法课件：股份有限公司高职适用

第五章股份有限公司（一）第一节概述,核心问题股份有限公司的法律特征股份有限公司设立的条件和程序,民事诉讼法作业社会调查：民事诉讼证人出庭作证现状调查（以苏州某法院为例，要求有相关数据）内容包括：现状（出庭比例低）、原因、对策以小论文形式（作业本，不少于1500字），下周五交,“假如必须等待积累去使某些单个资本增长到能够修建铁路的程度，那么恐怕直到今天世界上还没有铁路。但是集中通过股份公司转瞬之间就把这件事完成了。”-马克思,一、股份有限公司的概念（它是市场经济国家最重要、最具代表性的企业组织形式),1、定义由一定人数的股东组成，公司全部资产分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担独立责任的企业法人。2、法律特征：法律对股东人数只有最低限制公司资本分为等额股份（便于募集社会资金）公司的股票作为有价证券可依法上市流通股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产承担公司的债务公司管理和经营信息应及时向社会披露股份自由转让典型资合公司所有权与经营权分离设立要求严格,3、优势：（可使公司迅速发展）,可迅速集中社会资本，增加企业的竞争能力（原因：股份等额且数额小，可广泛吸收社会小额分散资金）可分散投资者的风险（原因：股东人数众多，每个股东持股较少）可增强公司的社会性（原因：向社会发行股票）,4、资本三原则,即资本确定、资本维持和资本不变为了保障公司债权人的合法权益和交易的安全，促进公司资本的增加，许多国家主要是大陆法国家采取了有效的资本保障制度，简称资本的三原则。,（一）资本确定原则公司在设立时必须在章程中对公司的资本总额作出明确规定；对于公司章程中所确定的资本总额，必须由股东全部认购完毕，否则公司不能成立。意义：可以保证公司资本的真实、可靠，防止公司设立中的欺诈行为和投机行为,（二）资本维持原则又称资本充实原则，是指公司在其存续过程中，应当经常保持与其注册资本额相适应的财产。目的：防止公司资本的实质减少，切实保护债权人的利益，同时也为了防止公司股东对公司盈余的过高分配要求，以确保公司业务的正常开展。我国公司法体现该原则的规定：1、发起人或原始股东对现金之外的出资价值负保证责任；2、发起人的连带出资填补责任；3、严禁发起人、股东在公司登记后，抽回出资；4、不得低价发行股票；5、在弥补亏损前，不得向股东分配股利；6、必须按规定提取和使用公积金；7、除法定情形外，公司不得收购本公司的股份,（三）资本不变原则指公司的资本一经确定，即不得随意发生增减变化，如确需进行增资和减资的，必须严格按照法定程序进行。目的：防止资本的实质性减少，以维护交易的安全和保护债权人的利益。,二、股份有限公司设立条件,发起人符合法定人数（2人以上200人以下，且其中半数以上在中国境内有住所）股票发行、筹办事项符合法律规定发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过有名称和符合要求的组织机构有公司住所,三、股份有限公司的设立方式,（1）发起设立由发起人认购公司应发行全部股份的方式（2）募集设立由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集的方式,四、设立程序,确定公司设立方式确定公司发起人订立公司章程公司股份的认缴及募集建立公司机构公司设立登记,募集方式设立程序的主要环节,发起人认购股份达法定数额（不少于公司股份总数35%）报批（国务院或省级政府机构批准）公开募集股份（经证券管理机构批准；公开信息，由认股人认股；与中介机构签订承销协议；与银行签订代收股款协议）缴纳股款（发起人出资、认股人按认股数缴款）召开创立大会（审议筹办情况报告、通过章程、选举董事会、监事会等）设立登记（工商管理机构）设立公告,1、某股份有限公司设立时共发行股份1亿股。出席创立大会的认股人持有公司股份（）A、5000万股以上，大会方可举行B、4000万股以上，大会方可举行C、3000万股以上，大会方可举行D、2500万股以上，大会方可举行,2、下列哪项不属于股份有限公司创立大会的职权：A.选举董事会成员B.选举监事会成员C.决定公司内部管理机构的设置D.对公司的设立费用进行审核3徽南公司由甲乙丙3个股东组成，其中丙以一项专利出资。丙以专利出资后，自己仍继续使用该专利技术。下列哪一选项是正确的?A.乙认为既然丙可以继续使用，则自己和甲也可以使用B.甲认为丙如果继续使用该专利则需向徽南公司支付费用C.丙认为自己可在原使用范围内继续使用该专利D.丙认为甲和乙使用该项专利应取得自己的书面同意,4、关于股份有限公司创立大会的说法，哪些是正确的?A)发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告B)创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行C)创立大会审议发起人关于公司筹办情况的报告后，对报告所列事项作出决议，必须经全体认股人所持表决权过半数通过。D)发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。,六、股份有限公司的组织机构,股东大会1、性质：股份有限公司股东大会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构。2、职权3、会议召开要求股东年会：股东大会应当每年召开一次年会。临时会议：4、决议原则,广东金马旅游集团股份有限公司关于召开年度第三次临时股东大会的通知本公司及董事会全体成员保证公告内容的真实、准确、完整，没有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。一、召开会议基本情况、召集人：公司董事会。、召开时间：年月（星期五）上午：0、召开地点：山东丽天大酒店（济南市市中区经一路号）、召开方式：现场投票。、出席对象：截止年月日交易结束后，在中国证券登记结算有限公司深圳分公司登记在册的公司全体股东，均有权出席本次年度股东大会，并可以以书面形式委托代理人出席会议和参加表决，该股东代理人不必是本公司股东、公司董事、监事、高级管理人员及公司聘请的律师。,二、会议审议事项、关于补选第六届董事会董事的议案。上述审议事项内容详见公司于年月日在中国证券报、证券时报及深圳巨潮咨询网上刊登的公司六届十六次董事会决议及相关事项公告。三、会议登记方法、登记方式：（）个人股东持本人身份证、股票账户卡和有效持股凭证登记。（）法人股东持法人证券账户卡、营业执照复印件、法人代表授权委托书和出席人身份证进行登记。（）异地股东可以书面信函或传真办理登记，信函或传真以抵达本公司的时间为准。（信函登记请注明“股东大会”字样）、登记时间：年月日、月日，上午：到：，下午：到时。、登记地点：广东省潮州市潮枫路旅游大厦楼邮编：电话：传真：联系人：潘广洲,、受托人在登记和表决时提交文件的要求（）个人股东亲自委托代理他人出席会议的，应出示本人有效身份证件、股东授权委托书。（）法定代表人委托代理人出席会议的，代理人应出示本人身份证、法人股东单位的法定代表人依法出具的书面授权委托书（）委托人为法人的，由其法定代表人或者董事会、其他决策机构决议授权的人作为代表出席公司的股东大会。（）委托人以其所代表的有表决权的股份数额行使表决权，每一股份享有一票表决权。授权委托书应当注明在委托人不作具体指示的情况下，委托人或代理人是否可以按自己的意思表决。四、其他事项：、会议咨询：。、会议费用：会议时间半天，与会人员住宿及交通费自理。广东金马旅游集团股份有限公司董事会年月日广东金马旅游集团股份有限公司,练习题,关于股份有限公司的股东提出临时提案的权利及相应程序，下列选项中表述正确的有：A有权提出临时提案的股东须单独或合并持有公司5以上股份B符合条件的股东提出临时提案的时间须在股东大会召开十日前提出C股东提出的临时提案应当以书面形式提交给董事会D董事会应当在收到提案后三日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议,BC,董事会及经理公司的经营决策和业务执行机构，向股东大会负责（由5-19人组成）,练习题,某股份有限公司的董事会由11人组成，其中董事长1人，副董事长2人。该董事会某次会议发生的下列行为不符合公司法规定的有：A.因董事长不能出席会议，董事长指定一位副董事长王某主持该次会议B.通过了增加公司注册资本的决议C.通过了解聘公司现任经理，由副董事长王某兼任经理的决议D.会议所有议决事项均载入会议记录后，由主持会议的副董事长王某和记录员签名存档,BD,练习题,根据公司法的规定，股份有限公司董事会做出决议，应由()。A出席会议的董事过半数通过B.出席会议的董事23以上通过C.全体董事的过半数通过D.全体董事的23以上通过,C,甲股份有限公司（以下简称甲公司）于2006年2月1日召开董事会会议，该次会议召开情况及讨论决议事项如下：（1）甲公司董事会的7名董事中有6名出席该次会议。其中，董事谢某因病不能出席会议，电话委托董事李某代为出席会议并行使表决权。（2）为完善公司经营管理制度，董事会会议通过了修改公司章程的决议，并决定从通过之日起执行。问题：（1）董事谢某电话委托董事李某代为出席董事会会议并行使表决权的做法是否符合法律规定？简要说明理由。（2）董事会作出修改公司章程的决议是否符合法律规定？简要说明理由。,1、某股份有限公司的董事因出国不能出席董事会会议，但又希望表达自已对董事会决议事项的意见，他可以书面委托（）A、其他董事代为出席B、其他人代为出席C、本公司股东代为出席D、本公司监事代为出席,2、下列有关股份有限公司董事的陈述，错误的是：A.每届任期不得超过三年B.任期届满可以连选连任C.一个股份有限公司最多可有十九位董事D.董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数，无论何种情况下，在改选出的董事就任前，辞职董事也不应再履行其董事职务E.董事一律由股东大会或创立大会选举产生,4、股份有限公司的董事长不能履行职务时，根据公司法的规定，有可能履行其职务的是：A.副董事长B.监事会主席C.工会主席D.董事会秘书,3、下列哪些选项属于股份有限公司召开临时股东大会的法定情形：A.董事长认为必要时B.单独或合计持有公司10%以上股份的股东请求时C.公司未弥补亏损达实收资本总额1/3时D.董事人数不足公司章程规定人数的2/3时,5、某股份有限公司注册资本为人民币6000万元，董事会成员5人。有下列情形之一，应当在2个月内召开临时股东大会的是（）。A.董事人数减少了1人B.未弥补的亏损为2200万元C.持有公司股份15的股东请求召开临时股东大会D.总经理认为有必要召开临时股东大会,6、某股份有限公司的董事会由11人组成，其中董事长1人，副董事长2人。该董事会某次会议发生的下列行为不符合公司法规定的有（）。A.因董事长李某不能出席会议，董事长指定一位副董事长孙某主持该次会议B.通过了增加公司注册资本的决议C.通过了解聘公司现任经理，由副董事长孙某兼任经理并给予年薪20万元的决议D.会议所有决议事项载入会议记录后，由主持会议的副董事长孙某签名存档,至诚科技开发股份有限公司的董事会，共有9名成员。一次，董事长召集董事会会议，讨论将公司闲置资金1亿元投资于期货市场问题。该次董事会议共有6名董事出席，3名董事因故未能出席，其中董事张某虽未出席，但书面委托其助理王某（非董事）代理出席并表决。会上董事长介绍了期货投资的巨大盈利性，并表示赞成此项投资。而董事李某对此项投资表示疑虑，认为此项投资不在本公司章程规定的公司的经营范围。董事赵某坚决反对。经记名式书面表决，结果为：四位董事赞成，1名董事和董事张某的代理人王某反对，董事李某弃权，董事长认为本议案以为多数通过，决议有效。该公司因投资期货亏损1000万，公司股东以公司董事会决议违法并造成损失为由，向人民法院提起诉讼，请求损害赔偿。请问：试析本案存在哪些违法事实，你认为法院应但如何判决本案并说明理由。,(1)违法事实包括：王某代理出席董事会议、期货投资违反公司章程、议案未得到董事会成员法定多数(即5名以上)通过(2)董事违反法定义务，给公司造成损失，应当对公司承担赔偿责任。(3)承担共同连带赔偿责任的具体责任人包括：对议案投赞成票和弃权票的董事。,第五节监事会也称公司监察委员会，公司经营活动的监督机构（由3人以上组成）一、性质：是股份有限公司法定的监督机关是在股东大会领导下，与董事会并列设置，对董事会和总经理行政管理系统行使监督权的内部组织。相对于独立董事的监督，监事会属于外部监督。二、监事会的组成（一）组成人员：1、股东代表（股东大会上选举产生）2、公司职工代表-所占比例不低于1/3（由公司职工民主选举产生）。在监事会组成人员中，不应有董事、经理及公司财务负责人。,广东明家科技股份有限公司关于选举职工代表监事的公告本公司及监事会全体成员保证信息披露内容的真实、准确和完整，没有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。广东明家科技股份有限公司（以下简称“公司”）第一届监事会于年月日届满，为保证监事会的正常运作，根据公司法、公司章程等有关规定，公司于年月日在公司三楼会议室召开职工代表大会选举职工监事。会议由公司工会主席主持，出席会议的职工代表有名。本次会议召开符合公司法、公司章程等相关规定，会议合法有效。,经与会职工代表充分讨论，以举手表决的方式选举曾文国先生为公司第二届职工代表监事（简历附后），依照公司章程的规定，享有相应的权利，履行相应的义务，承担相应的责任。曾文国先生将与公司年度第二次临时股东大会选举产生的两位监事共同组成公司第二届监事会，任期至第二届监事会届满。表决结果：赞成票，反对票，弃权票特此公告。广东明家科技股份有限公司监事会年月日附件：职工代表监事个人简历,（二）任期监事的任期每届为三年，任期届满，连选可以连任。监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍履行监事职务。（三）退任任期届满或辞任三、监事会的职权,监事会决议西北纺织股份有限公司于2012年7月18日在兰州市安宁区新华路116号（第一会议室）召开新一届监事会会议。会议通知的时间及方式符合公司章程的规定。股东大会会议选举产生的新一届监事会成员卢耀、王光裕、赵俊良、陈建以及职工民主选举产生的新一届监事靳光宇出席了本次会议。会议由原监事会主席赵俊良召集和主持。监事会一致通过并决议如下：1、免去赵俊良的监事会主席职务，选举卢耀为新一届的监事会主席。2、免去魏强的监事会副主席职务，选举王光裕为新一届的监事会副主席。西北纺织股份有限公司全体监事（签名）：卢耀、王光裕、赵俊良、陈建、靳光宇2012年7月18日,某股份公司拟成立监事会，根据公司法规定，下列人员中不能担任监事会成员的有()。A、公司董事长王某B、公司聘任的临时工张某C、公司所在市的总工会副主席刘某D、公司的副总经理陈某,广东金马旅游集团股份有限公司董事、总经理辞职公告（证券时报）本公司及董事会全体成员保证公告内容的真实、准确、完整，没有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。年月日，公司董事、总经理吕强先生向董事会递交了书面辞职报告：由于工作变动原因，请求辞去公司董事、总经理职务。根据公司章程有关规定，该辞职生效。吕强先生辞职后，不在公司担任任何职务。董事会接受吕强先生的辞职，对吕强先生在担任公司董事、总经理期间所做的工作表示衷心感谢。特此公告。广东金马旅游集团股份有限公司董事会年月日,股份有限公司监事会主席的产生方式是：A.股东大会选举产生B.董事会聘任C.全体监事过半数选举产生D.职工民主选举产生,某房地产股份公司注册资本为人民币2亿元。后来由于房地产市场不景气，公司年底出现了无法弥补的经营亏损，亏损总额为人民币7000万元。某股东据此请求召开临时股东大会。公司决定于次年4月10日召开临时股东大会，并于3月28日在报纸上刊登了向所有的股东发出了会议通知。通知确定的会议议程包括以下事项：（1）选举更换部分董事，选举更换董事长；（2）选举更换全部监事；（3）更换公司总经理；（4）就发行公司债券作出决议；（5）就公司与另一房地产公司合并作出决议；在股东大会上，上述各事项均经出席大会的股东所持表决权的半数通过。问题：（1）该公司发生亏损后，在股东请求时，是否召开股东大会？为什么？（2）该公司在临时股东大会的召集、召开过程中，有无与法律规定不相符合的地方？如有，请指出，并说明理由？,（1）公司发生经营亏损后，在股东请求时，应当召开临时股东大会。召开的理由是，该公司的未弥补亏损7000万元已超过注册资本2亿元的1/3。（2）该公司在临时股东大会的召集、召开过程中，存在以下与法律不符的地方：召开股东大会应提前30日通知股东，该公司通知股东的时间少于30日；选举更换董事长，不属于股东大会的职权，应由董事会选举更换董事长；股东大会不能选举、更换全部监事，因其中有公司职工选出的监事，股东大会只能选举更换由股东代表出任的监事；更换聘任公司经理，是董事会的职权，不是股东大会的职权；公司合并决议应经出席股东大会的股东所持表决权的2/3，而不是半数以上通过。,答案,第六节上市公司,一、概述（一）概念（二）特点上市公司是股份有限公司，具有股份有限公司的一般特点，如股东承担有限责任、所有权和经营权分离。股东通过选举董事会和投票参与公司决策等。1、上市公司要经过政府主管部门的批准。国务院或者国务院授权的证券管理部门2、上市公司发行的股票在证券交易所交易。,（三）优势与劣势优势1、迅速融资。上市公司股票融资是不用向投资者退还本金的，盈利了就分红，亏了就由股东和公司一起承担亏损。而非上市公司就只能通过借贷（银行贷款、民间借贷、发行债券等）的方式来融资，有借有还，非上市公司因此会承受很大的财务负担，增加企业经营的风险。2、股票流通性强。3、提高知名度，可获得品牌效应，积聚无形资产。4、上市公司的知名度会引起社会和媒体的高度关注，可以促进对企业的监督和管理作用，从而促进企业管理水平进一步提高，同时也可以把更优秀的人才吸引到企业来，为企业的发展注入更强大的动力。,劣势1、容易造成控制权失控。2、开放性导致保密性不强。,二、独立董事制度（一）含义独立董事是指来自公司外部,用以制衡执行董事,确保公司安全稳健运行,保护股东利益不受侵犯的董事。（二）制度背景从西方国家的非雇员董事或非执行董事发展而来的。早在20世纪30年代,美国证监会就建议公众公司设立“非雇员董事”；80年代,英国建立了“非执行董事促进协会”。相对于执行董事（内部董事）而言,独立董事是能够在比较客观公正立场上,敢于质询、批评甚至公开谴责公司管理层,确保公司遵守良好治理守则的捍卫者。在决定公司战略和政策,保护股东利益以及增强公司董事会的效率方面,独立董事也能够发挥不可替代的作用。,2001年8月中国证监会发布了关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见，强制要求所有上市公司必须按照意见规定，建立独立董事制度；2004年9月中国证监会发布了关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定，进一步肯定并完善了独立董事制度2006年新公司法也明确规定了建立独立董事制度。,目前,在世界大多数国家和地区,独立董事的作用日益受到重视,其在董事会中所占的比例也越来越高。据经济合作与发展组织（OECD）统计，美国董事会中独立董事的比重达62%,英国为34%,法国为29%。,由于独立董事独立于任何一股东、不在公司内部任职、与公司或公司人员没有经济的或家庭的密切关系等原因，独立董事可以不受利益的局限而公平地对待全体股东、董事和经理人员，维护全体股东和整个社会的权益。除应具备公司法和其他相关法律法规赋予的职能外，还拥有提议权、建议权、发表权、独立建议权、知情权、监督权等职权。,（三）职业特征：独立性和专业性。“独立性”，是指独立董事必须在人格、经济利益、产生程序、行权等方面独立，不受控股股东和公司管理层的限制。1、资格上的独立性。2、产生程序上的独立性。上市公司中绝大部分都是国有企业，而且许多独立董事是由公司的领导或管理层拉来或请来的“人情董事”，权力不清，职责不明。3、经济上的独立性。4、行权上的独立性。,“专业性”是指独立董事必须具备一定的专业素质和能力，能够凭自己的专业知识和经验对公司的董事和经理以及有关问题独立地做出判断和发表有价值的意见。中国企业的独立董事一般是社会名流，而且身兼数职，一年只有十几天的时间花在上市公司身上，他们对上市公司很难有时间全面了解，并在此基础上发表有价值的意见，而社会名流未必真正懂得经营和管理，更缺乏必要的法律和财务专业知识。,（四）我国建立独立董事制度的必要性和意义我国上市公司改制不彻底，运作不规范，特别是法人治理结构方面存在的问题比较突出，主要包括：1、股权结构不合理，“一股独大”，董事会人员组成中以内部人和控股股东代表为主，没有适当的权利制衡，使中小股东权益得不到保障；2、“内部人控制”现象严重，经理班子对上市公司的财产和资金，对企业内部构筑起绝对的控制权；,3、上市公司与控股股东之间存在过多的关联关系，在人员、财务、资产上没有实现三分开，控股股东以此控制或操纵上市公司，使公司的小股东权益受到损害；4、董事缺乏诚信义务，权利义务不对等，出现损害公司和股东利益的行为后没有承担相应的责任；5、监事会没有发挥应有和及时的监督作用。这种情况下，建立独立董事制度、完善上市公司治理结构就显得更加必要和紧迫。,建立独立董事制度的意义：1、改善上市公司治理结构，提高上市公司质量。2、有利于公司的专业化运作，提高企业持续发展能力。独立董事能以其专业知识及独立的判断，为公司发展提供有建设性的意见，协助管理层推进经营活动，从而有利于公司提高决策水平，改善公司声誉，提高公司价值。3、强化董事会的制约机制，保护中小投资者的利益。,目前我国A股2314家上市公司共设有7595个独立董事职位，独立董事总人数达5593人，平均每位独立董事在1.36家公司任职从独立董事来源看，有近40%独立董事为高校教授和专家。高校学者素质比较高，知名度也较大；另一方面由于高校学者比较缺乏公司实务经验，不会对公司管理层具体的管理问题提太多的意见。独立董事的第二大来源是财务和法律界人士，有17%来自会计师事务所和律师事务所，他们都具备较高的专业能力和知名度。此外，在职或者退休政府官员以及所在行业协会负责人也成为独立董事的重要组成，有超过10%的人曾经在政府任职，近12%的人则具备相关行业协会的背景。,首创股份：独立董事候选人声明证券代码：600008证券简称：首创股份公告编号：临201123北京首创股份有限公司独立董事候选人声明本人程秀生，已充分了解并同意由提名人北京首都创业集团有限公司提名为北京首创股份有限公司第五届董事会独立董事候选人。本人公开声明，本人具备独立董事任职资格，保证不存在任何影响本人担任北京首创股份有限公司独立董事独立性的关系，具体声明如下：一、本人具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、部门规章及其他规范性文件，具有五年以上法律、经济、财务、管理或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验，并已根据上市公司高级管理人员培训工作指引及相关规定取得独立董事资格证书。,二、本人任职资格符合下列法律、行政法规和部门规章的要求：（一）公司法关于董事任职资格的规定；（二）公务员法关于公务员兼任职务的规定；（三）中央纪委、中央组织部关于规范中管干部辞去公职或者退（离）休后担任上市公司、基金管理公司独立董事、独立监事的通知的规定；（四）中央纪委、教育部、监察部关于加强高等学校反腐倡廉建设的意见关于高校领导班子成员兼任职务的规定；（五）中国保监会保险公司独立董事管理暂行办法的规定；（六）其他法律、行政法规和部门规章规定的情形。,三、本人具备独立性，不属于下列情形：（一）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系（直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；（二）直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；（三）在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；（四）在上市公司实际控制人及附属企业任职的人（五）为上市公司及其控股股东或者其各自的附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员，包括提供服务的中介机构的项目组全体人员、各级复核人员、在报告上签字的人员、合伙人及主要负责人；,（六）在与上市公司及其控股股东或者其各自的附属企业具有重大业务往来的单位担任董事、监事或者高级管理人员，或者在该业务往来单位的控股股东单担任董事、监事或者高级管理人员；（七）最近一年内曾经具有前六项所列举情形的人员；（八）其他上海证券交易所认定不具备独立性的情形。四、本人无下列不良纪录：（一）近三年曾被中国证监会行政处罚；（二）处于被证券交易所公开认定为不适合担任上市公司董事的期间；（三）近三年曾被证券交易所公开谴责或两次以上通报批评；（四）曾任职独立董事期间，连续两次未出席董事会会议，或者未亲自出席董事会会议的次数占当年董事会会议次数三分之一以上；（五）曾任职独立董事期间，发表的独立意见明显与事实不符。,五、包括北京首创股份有限公司在内，本人兼任独立董事的境内上市公司数量未超过五家；本人在北京首创股份有限公司连续任职未超过六年。六、本人已经根据上海证券交易所上海证券交易所上市公司独立董事备案及培训工作指引对本人的独立董事候选人任职资格进行核实并确认符合要求。本人完全清楚独立董事的职责，保证上述声明真实、完整和准确，不存在任何虚假陈述或误导成分，本人完全明白作出虚假声明可能导致的后果。上海证券交易所可依据本声明确认本人的任职资格和独立性。,本人承诺：在担任北京首创股份有限公司独立董事期间，将遵守法律法规、中国证监会发布的规章、规定、通知以及上海证券交易所业务规则的要求，接受上海证券交易所的监管，确保有足够的时间和精力履行职责，作出独立判断，不受公司主要股东、实际控制人或其他与公司存在利害关系的单位或个人的影响。本人承诺：如本人任职后出现不符合独立董事任职资格情形的，本人将自出现该等情形之日起30日内辞去独立董事职务。特此声明。声明人：程秀生2011年11月15日,（五）中国独立董事的现状及其存在问题：1、独立董事独立性不强董事会提名，股东会选举产生，控股股东完全可以利用自己手中的股权优势操纵独立董事的选任，选择自己熟悉的人进入董事会，因此独立董事的独立性很难得到保证，沦为人情董事便在所难免。担任独立董事的人大多数是经济管理方面的专家学者，这些人虽然具有较高的经济财务方面的理论水平，但是对于公司运作过程中的实际情况并不如董事，经理等。因此，指望其能够对公司的经营决策起到太大的帮助也并不现实。,2、独立董事的组织机构不健全独立董事的作用要得到正常发挥有待于其组织机构的完善，特别是董事会下设的审计委员会，提名委员会和薪酬委员会。应为董事会的必设机构，并且全部或大部分由独立董事组成。而在中国这些机构并非必设机构，是否设立由公司自主决定，在没有这些配套机构做保证的情况下，独立董事的作用是很难得到发挥的。此外中国立法对于独立董事人数规定的下限是3人，没有人数上的优势也是独立董事难以发挥作用的原因之一。,3、独立董事的实际地位低下独立董事虽然也是董事，但是与公司控股股东和普通董事经理等高层人员相比毕竟还是外来人员，因此其本身在身份上就受到一定的排斥，再加上法律上对于独立董事行使权利的保护不够，实践中独立董事在行使权利时往往受到众多阻饶，这样的情况长期存在独立董事行使权利的积极性就不会很高。4、独立董事激励机制与保护机制不健全指导意见中对独立董事的激励机制和保护机制只有一些原则性的规定，而独立董事都是由一些具有本职工作的人兼职，这很难激发起独立董事的工作积极性。同时随着股东派生诉讼等制度的完善，独立董事被诉的可能性也极大提高，这也使得越来越多的人对于担任独立董事顾虑重重。,（六）完善措施1、提高独立董事独立性的标准。除近亲属外，应当将公司管理层中可能影响其进行独立客观判断的社会关系纳入其中。2、完善独立董事选任制度,拥有独立董事提名权的包括董事会，监事会，单独或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东，但是这一规定并不够科学和细致，比如董事会和监事会可以提名的人数是多少，对于控股股东的提名权是否作出一定的限制等。在这一方面，美国的做法是将提名权赋予董事会的下设机构提名委员会，由于提名委员会中的大部分成员是独立董事，因此，由独立董事选举独立董事不仅可以保证新当选的独立董事的独立性，而且还有助于建立独立董事团队。3、引入声誉机制与报酬激励机制,指导意见中的规定是，上市公司应当给予独立董事适当的津贴，津贴的标准应当由董事会制定预案，股东大会审议通过，并在公司年报中进行披露。独立董事人数规定仅为3人的情况下，控股股东很可能利用手中的股权优势掌控独立董事的薪酬标准，从而干预独立董事职权的行使。因此还是应当尽快在董事会中成立薪酬委员会，由大部分由独立董事构成的薪酬委员会决定自己的薪酬，并由股东大会通过或者由董事会通过，以保证独立董事既不有失其独立性，也不会因为没有报酬而怠于行使其职责。,下列有关上市公司组织机构的特别规定说法正确的是（）。A.上市公司一年内对外担保金额超过公司资产总额的20的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过B.上市公司应当设立独立董事C.上市公司应当设立董事会秘书，主要职责在于对控股股东及其选任的上市公司的董事、高级管理人员，以及其与公司进行关联交易等进行监督。D.董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过,第六章股份有限公司（二）第一节股份发行,股份以股票为表现形式，体现股东权利和义务的公司资本的组成单位。三层含义：股份是公司资本的组成单位（股份总和即为公司的注册资本）；股份代表股东的地位和权益；股份通过股票的形式表现出来（股票的转让也即股份的转让，股票与股份的关系也即形式与内容的关系）。,股票指股份公司依法发行的用以证明股东所持股份，并按其所持有的股份享有权利和承担义务的书面凭证。股票的特征：（1）股票是一种要式证券，即制作和记载必须按法定方式进行（实践中多用无纸化形式）；（2）股票是一种非设权证券（3）股票是一种可转让的有价证券,股票的分类,依权益不同分为：1、普通股与优先股（我国只有普通股）公司每年利润分配先后顺序-弥补亏损缴税留存法定公积金根据章程或股东会决议留存任意公积金、公益金按固定股息率分配股息给优先股股东按当年利润剩余情况分配给普通股股东公司解散有剩余资产的先分配给优先股股东,普通股与优先股的区别,2、依票面是否记载股东姓名不同分为：记名股票和无记名股票,3、依票面是否记载金额不同分为：额面股票和无额面股票（我国禁止发行无额面股）4、依投资主体不同分为：国家股、法人股和个人股5、依是否上市交易分为：流通股票和非流通股票,绩优股,绩优股就是业绩优良公司的股票。投资者衡量绩优股的主要指标是每股税后利润和净资产收益率。一般而言，每股税后利润在全体上市公司中处于中上地位，公司上市后净资产收益率连续三年显著超过10的股票当属绩优股之列。绩优股具有较高的投资回报和投资价值。索菲亚、隆鑫通用、老板电器、浙江美大、西部证券,垃圾股,垃圾股指的是业绩较差的公司的股票。这类上市公司或者由于行业前景不好，或者由于经营不善等，有的甚至进入亏损行列。一般每股收益在0.10元以下的个股均可称作垃圾股。中国股市首只百元股票“亿安科技”也是从以前的垃圾股“深锦兴”蜕变而来的,股票按股东享有权利的不同，可以分为()。A普通股票和优先股票B记名股票和无记名股票c有面额股票和无面额股票D份额股票和比例股票,关于股票性质描述正确的是()。A股票所代表的权利本来不存在B股票所代表的权利的发生是以股票的制作和存在为条件的C股票是设权证券D股票只是把已存在的股东权利表现为证券的形式,优先股票的特征不包括()。A股息率固定B股息分派优先C剩余资产分配优先D具有优先认股权,大盘股：发行在外的流通股份数额较大的上市公司股票。象中石化、中联通、宝钢这些有十几甚至几十亿流通盘的股票就称为超级大盘股，象许多钢铁股、石化股、电力股由于流通盘较大，也称为大盘股。小盘股就是发行在外的流通股份数额较小的上市公司的股票，我国现阶段一般不超1亿股流通股票都可视为小盘股。中盘股，即介于大盘股与小盘股中间发行在外数额的股票。,主板市场：也称为一板市场，指传统意义上的证券市场（通常指股票市场），是一个国家或地区证券发行、上市及交易的主要场所。例如，美国全美证券交易所(AMEX)即为美国主板市场；我国的上交所和深交所即为我国的主板市场。中小板是为中小型企业特别设立的一个市场，以区别主板市场，这样的企业一般规模比较小，较有发展潜力但经营风险也较大，国内的中小企业板设置在深圳。“中小板”市场又称“创业板”市场或“二板”市场，,沪市股票买卖的代码是以600或601开头，如：运盛实业：股票代码是600767。中国国航：股票代码是601111。B股买卖的代码是以900开头，如：上电B股：代码是900901。深市A股票买卖的代码是以000开头，如：顺鑫农业：股票代码是000860。B股买卖的代码是以200开头，如：深中冠B股，代码是200018。沪市新股申购的代码是以730开头。如：中信证券：申购的代码是730030。深市新股申购的代码与深市股票买卖代码一样，如：中信证券在深市市值配售代码是003030。,发行价格发行价格分为：平价发行（按票面金额）溢价发行（超票面金额）跌价发行（被禁止的发行行为！）,某股份有限公司发行新股，其实施的下列行为中，不符合公司法律制度关于股票发行规定的有（）。A、以低于其他投资者的价格向公司原股东发行股票B、以超过股票票面金额的价格发行股票C、向公司发起人发行无记名股票D、向某法人股东发行记名股票，并将该法人法定代表人的姓名记载于股东名册,根据我国证券法的规定，下列属于公司公开发行新股的条件的是（）。A、具有健全且运行良好的组织机构B、最近3年持续盈利，平均总资产报酬率达到10%以上C、最近3年财务会计文件无虚假记载D、最近1年无重大违法行为,某股份有限公司申请股票上市,应当符合下列条件()A)股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行B)其公司股本总额不少于人民币3000万元C)公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上;公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上;D)公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载,发行价格高于面值称为溢价发行，溢价发行所得的溢价款应列为()。A公司资本公积金B股本账户C，盈余公积D留存收益,第二节股份转让,可自由转让（一般情况）股票转让方式无记名股票的转让交付方式转让（证交所）记名股票的转让持票人背书转让限制转让规定：发起人在公司成立一年内不得转让其股份公司发起人和高管在任职期间转让股份有特别限制公司一般不得收购本公司的股票（但为减资、特定的合并和收购、奖励职工等可以例外）,公司法限制股份转让的规则,发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让（新！旧法为“3年”）。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。公司董事、监事、高级管理人员（新！旧法为“经理”）应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况（新！明确持续申报的义务），在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%；/所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让；/上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份；/公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定（新！取消了旧法关于“在任期期间不得转让”的规定，明确规范了该等人员的股份转让行为，并给予了章程的特殊权利）。,公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（1）减少公司注册资本；（2）与持有本公司股份的其他公司合并；（3）将股份奖励给本公司职工；（4）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。,公司因前款第（一）项至第（三）项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第（一）项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第（二）项、第（四）项情形的，应当在六个月内转让或者注销。公司依照第一款第（三）项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。,下列有关股份有限公司股份转让的行为中，符合公司法规定的有（）。A.公司在股市上收购本公司股票一批共3%，作为奖励派发给贡献突出的员工B.公司成立3年后，某发起人将其持有的本公司股份卖给另一发起人C.与持有本公司股份的其他公司合并时，回购本公司的股份,根据规定，股份有限公司不得收购本公司的股票，但特殊情形是允许的。该特殊情形是（）。A.为在证券交易市场炒作盈利B.与持有其他公司股票的公司合并C.为扩大对本公司的投资而增持股份D.为减少公司资本而注销股份,在下列哪种情形下，发起人、认股人不能抽回股本：A.发起人未按期召开创立大会B.创立大会决议不设立公司C.未按期募足股份D.公司登记机关要求补充申请文件,股份有限公司可以发行无记名股票，其发行对象是()。A社会公众B法人C国家授权的投资机构D发起人,下列有关股份有限公司收购本公司的股票的表述哪些是正确的?A)为将股份奖励给本公司职工而收购本公司的股票，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五;用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出;所收购的股份应当在一年内转让给职工。B)为了减少公司注册资本、或者与持有本公司股份的其他公司合并、以及将本公司股份奖励给本公司职工，在以上三种情况下，股份公司收购本公司的股票应当经股东大会决议。C)减少公司注册资本而收购本公司的股票，应当自收购之日起十日内注销。D)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的，公司应当在六个月内转让或者注销。,下面关于境内上市外资股的阐述错误的是()。A采取记名股票形式B以外币标明面值C以外币认购D发行境内上市外资股，应由国务院批准。,第七章公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务,一、公司董事、监事、高级管理人员的资格（147条）有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。,二、公司董事、监事、高级管理人员的义务（149条）董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。,某有限责任公司的董事李某拟将其所有的一套商住两用房屋以略低于市场价格的条件卖给公司作为办公用房。关于交易的下列表述中，正确的有（）。A该交易在获得公司监事会批准后可以进行B该交易在获得公司董事会批准后可以进行C该交易在获得公司股东会批准后可以进行D如果公司章程中规定允许此种交易，该交易可以进行E.因低于市场价所以无需经过批准,董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产(148)法律责任董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。(150),甲公司于2008年7月依法成立，现有数名推荐的董事人选，依照公司法规定，下列哪些人员不能担任公司董事？A.王某，因担任企业负责人犯重大责任事故罪于2001年6月被判处三年有期徒刑，2004年刑满释放B.张某，与他人共同投资设立一家有限责任公司，持股70%，该公司长期经营不善，负债累累，于2006年被宣告破产C.徐某，2003年向他人借款100万元，为期2年，但因资金被股市套住至今未清偿D.赵某，曾任某音像公司董事长，该公司因未经著作权人许可大量复制音像制品于2006年5月被工商部门吊销营业执照，赵某负有个人责任答案：CD,甲上市公司在2009年时准备增选独立董事，下列人员中，不得担任甲公司独立董事的是（）。A.郭某，为在甲公司附属企业中担任法律顾问的郭某的亲姐姐B.田某，为在持有甲公司8股份的乙公司担任经理的田某的亲妹妹C.孙某，为持有甲公司2股份的自然人孙某的弟妹D.李某，为持有甲公司股份排名第3的丙公司财务人员李某的儿子AD,三、责任追究（一）股东派生诉讼也称间接诉讼或股东代表诉讼，是指当董事、监事、高级管理人员或者他人的违反法律、行政法规或者公司章程的行为给公司造成损失，公司拒绝或者怠于向该违法行为人请求损害赔偿时，具备法定资格的股东有权代表其他股东，代替公司提起诉讼，请求违法行为人赔偿公司损失的行为。诉讼目的：是为了保护公司利益和股东的“共同利益”，而不仅仅是个别股东的利益，为保护个别股东利益而进行的诉讼属于股东直接诉讼。,股东派生诉讼的程序：1、起诉董事、高级管理人员-请求监事会或执行监事起诉，30日不起诉的，股东以自己的名义直接起诉。2、起诉监事-请求董事会或执行董事起诉，30日不起诉的，股东以自己的名义直接起诉。3、起诉其他损害公司权益的人-请求董事会或监事会起诉，不起诉的，股东自己起诉。以上情形，情况紧急的，股东可不履行前置程序直接起诉,（二）股东直接