国际商法_04国际商事合同法.ppt

第四章国际商事合同法，第一节国际商事合同通则概要，第一，国际商事合同通则的制定由于世界各国的合同法制度存在内容上的差异，给国际商事交流带来了诸多障碍和不便。 因此，一些国际组织愿着力统一各国合同法，制定各国认可的统一合同法规则，促进国际商事活动的顺利进行。 在这方面，1926年成立的国际统一私法协会起步早，成绩也显着。 该协会迄今已完成了70多项研究和立法，内容涉及货物买卖、货物运输、信用、旅游等领域。 该协会制定的条约有7个，包括1964年的国际货物买卖合同成立统一法公约和国际货物买卖统一法公约等，协会制定的现行条约有10个，包括1980年的联合国国际货物买卖合同公约等。 其中，联合国国际货物买卖合同公约是国际统一法运动的重要成果，受到国际社会的高度重视，世界主要国家如美国、意大利、澳大利亚、中国等加入了该条约。 另外，010-3010的制定，联合国010-3010只限于国际货物销售领域，因为没有规定合同法的基本问题，例如合同的效力、合同的解释等，所以适用的广泛性受到很大的限制。 1980年，协会成立特别工作组起草统一规则草案。 该工作组由代表世界主要法律体系的合同法和国际贸易法专家组成，我国政府也派代表参加了该工作组。 经过14年不懈的努力，经过反复讨论和修订，1994年5月，工作组终于完成了国际商事合同通则的制定，并在国际统一私法理事会第七十三届会议上通过。 国际货物买卖合同公约本文分7章共119条，分总则、合同成立、合同有效性、合同解释、合同内容、合同履行与不履行等7章。 根据世界各国的合同法和联合国国际商事合同通则，全面确立了国际商事合同的各项法律原则，总结吸收了国际商事活动中广泛应用的惯例和最新的立法成果。 在今后的国际商事活动中，通则会产生越来越广泛的国际影响吧。 二、国际货物买卖合同公约的适用范围是通则由约20个国家的法律专家制定的，不通过外交会议，不属于国际条约，不是强制性的，是为国际商事合同制定的一般规定。 因此，通则的适用范围具有较大的灵活性。 (1)适用于国际商事合同的(2)适用于当事人的选择(3)代替国内法的适用(4)可以解释或补充国际统一法文件(5)可以作为国内立法和国际立法的典范，3，通则的特征与通则和通则相比，两者在某些规定中完全相同或大致相同通则多于国际货物买卖合同公约，吸收了近年来国际契约法学界取得的最新成果，接近国际商务实践，弥补了条约中存在的诸多不足。 与条约和其他法律相比，通则的特点多，(1)双方当事人都加重了遵循诚信原则的义务。 (二)对标准条款制定严格限制，维持公平交易原则。 (强调了国际货物买卖合同公约的中性和国际特征。 (4)扩大了违约人的损害赔偿范围。 四、通则的应用因为通则具有上述优点，所以被称为“法律思想全球化极为重要的进步”、“通则以来国际贸易法领域最重要的业绩”、“商人习俗法最具权威、最有价值的记述”。 (1)当事人明确选择通则作为合同依据法；(2)当事人未明确选择国际贸易术语解释通则作为依据法；(3)选择通则作为立法者模板；(4)在海外司法实践中，国内法院和仲裁院应用于通则的司法程序五、通则的基本原则是： (一)承诺自由原则的自由是国际贸易的基本原则，也是现代国际经济秩序的基础。 根据合同自由原则，当事人有权自由签订合同，也有权自由确定合同内容。 但现代商业社会承诺的自由不是绝对自由，通则也规定了一些限制条款，主要包括两个方面。 一是国内强制立法，根据通则第1.4条的规定，在各国强制立法中，当事人不得以协商的形式排除其二是诚信和公正的交易原则、合同效力等某些重要合同事项，国际货物买卖合同公约规定当事人不得缺陷这些内容。 (二)合同必须遵守原则合同。 合法、有效合同一旦缔结，对当事人有约束力。 根据这一原则，除非有合法理由，任何一方均不得单方面修改或终止合同。 这里的“合法理由”主要指当事人的协商一致或法律规定的特殊事由，如欺诈、恐吓、错误等。 因此，通则第1.3条规定：“当事人只能根据合同条款修改合同、通过合同或根据通则的规定终止合同。 另外，合同的约束力对于合同当事人来说很普遍，但在某些情况下合同可能会影响第三者。 例如，托运人和承运人之间的运输合同，在承运人违反合同义务的情况下，受益人有权提起诉讼。 关于合同第三方的效力问题，通则不作规定，用国内法处理。 (3)诚信和公平交易原则通则第1.7条第(1)款规定：“各当事人在国际贸易交易中必须按照诚信和公平交易原则行事”。 通则中规定的这个原则是强制性的规定，当事人不允许排除或限制。 “诚实信用与公平交易原则”直接和间接适用于通则多项条款，诚实信用主要包括当事人签约履行合同时相互信任、合作、正当行使权利、善意行动，不得欺诈、胁迫和危害乘客的内容，二是公平合理， 主要意味着当事人的权利义务大致相等，一方不应利用自己的优势接受不公平条款，履行合同时不得作出另一方的不合理支出。 第二节合同的签订、合同的签订顺序一般分为要约和承诺两个阶段。 要约人提出要约，受要约人答应要约，合同成立。 这是国际社会普遍接受的法律机制。 通则也采用了这种传统做法。 不同之处在于，根据通则第2.1条的规定，即使没有明确的申请和承诺阶段，也无法确定签订合同的时间，但只要有证据证明当事人已经同意，就必须确认合同的成立。 另一方面，(一)申请概念和构成通则第2.2条的规定：“签订合同的提案，在充分确定，申请人得到承诺时表明受约束，构成申请”，根据该规定，申请的构成要件主要确定了两个：(1)的内容。 (二)表示受约束的意思； (2)申请的生效、撤回和取消，通则第2.3条第(1)款的规定为“申请到达接受申请的人时生效”。 在申请没有送达到接受申请的人之前，不会发生法律效力，所以申请人可以随时撤回申请，在申请送达到接受申请的人之前，或者与申请同时送达到接受申请的人。 但是，如果申请人收到申请，则已经发生法律效力，申请人可以取消申请吗？ 尽管各国对此问题的立法规定不同，但通则完全采用了联合国通则的做法， (1)订约前申请被取消，取消通知在申请人作出承诺前发送给申请人。(2)但在下列情况下，申请不得撤销： (a )申请明确承诺的期限或以其他方式表明申请不得撤销；(b )受理申请的人有理由相信该申请不可撤销，受理申请的人依靠该申请行事。 (3)申请的终止，根据通则的规定，申请在以下情况下失去法律效力： (1)申请人撤回或取消申请。 (二)接受申请的人未在规定时间内答应。 (三)申请遭受申请人拒绝； 其中，对申请的拒绝包括显式拒绝和隐式拒绝。 前者意味着接受申请的人明确回答不同意申请的条件，这在实践上倒是少见的，后者主要意味着接受申请的人回答了，似乎有承诺的意思，但是对申请做了一些追加、限制、修改。 无论明确拒绝还是隐含拒绝，在申请被拒绝时终止，无论申请没有被取消，还是申请期限已过。 二、承诺，通则第2.6条第(1)款规定：“接受申请人发表声明或以其他行为同意申请，构成承诺”。 根据通则的规定，一项承诺的构成要件主要包括： (1)对申请内容的同意。 (二)在规定的有效期内进行。 (二)承诺生效和撤回、承诺生效的时间一般为合同生效的时间。 对于这个重要的法律问题，英美法系和大陆法系的规定有很大的不同，前者采用“投票生效原则”，发行时承诺生效的后者采用“达到生效原则”，申请人到达时承诺生效。 国际货物买卖合同公约和联合国通则一样，采用了生效原则，但是当事人可以承诺行为的话，可以承诺在做出该行为时生效。 根据通则第2.10条的规定，在承诺生效前，接受申请的人可以随时撤销承诺，但撤销通知必须在承诺生效前或同时发送给申请人。 (三)逾期承诺、逾期承诺是超过规定有效期的承诺。 传统法律原则上，逾期承诺无效，但这种硬性规定有时会违反当事人的愿望，造成交易不便。 因此，通则与联合国通则一样，灵活处理逾期承诺。 国际货物买卖合同公约第2.9条规定：“(1)逾期承诺应仍具有承诺的效力，申请人应及时通知申请人承诺的效力，或通知申请人承诺的效力；(2)裁定逾期承诺的信件或其他文件，并在其正常投递时送达申请人的货款除非申请人及时通知申请人该申请到期”，三、签订合同，除上述申请和承诺的基本规定外，通则吸收各国立法成果，对签订合同过程中的一些特殊问题作了详细规定，包括最新成果。 (1)书面确认(2)有条件协议(3)特意保留的合同条款(4)恶意交涉(5)保密义务(6)标准条款、(6)标准条款-格式合同、标准条款通常称为“格式合同”。 由于格式化合同在国际商事交流中频繁使用且容易发生特殊问题，通则具体规定了格式化合同的相关问题。 (一)标准条款的定义。 国际货物买卖合同公约第2.19条第(2)款的规定：“标准条款是指一方为了通常和再利用的目的而预先准备的条款，实际使用时不与对方交涉”，从该规定可以看出，标准条款具有以下特征。 第一，标准条款不是双方经过协商制定的，是一方当事人事先预约的；第二，标准条款是为了通常和再利用而制定的，不是为某个业务或者特定当事人制定的；第三，标准条款在使用时不与对方交涉。 这样的条款对方是全部接受还是不接受，谈判是不允许的。 (二)意外条款。标准条款中意外的条款是指对方当事人无法合理预见其效力的条款。 在此，“不合理预见”是根据具体贸易环境决定的，必须考虑该条款的内容、语言和表达方式。 通则规定意外条款的目的，主要是为了防止使用标准条款的当事人利用其优势地位，将坏意图强加于对方。 因此，通则规定，意外的条款无效，对方不明确承诺。 (三)标准条款与非标准条款的冲突。 根据通则的规定，标准条款属于一般条款，非标准条款属于特别条款，基于特别条款优于一般条款的原则，在标准条款与非标准条款发生冲突的情况下，必须以非标准条款为准。 (四)格式合同之争。 格式合同之争是指交易双方各自使用自己的标准条款进行交换，但由于双方标准条款的内容互不相同，会产生合同是否成立、合同成立时应以谁的标准条款为基准的问题。 通则第2.2条款是“双方当事人使用各自的标准条款，双方同意标准条款以外的条款的，合同应当按照与同意的条款实质上相同的标准条款签订。 除非一方当事人事先没有明确表明，或事后毫不拖延地通知另一方未受此合同约束”。 第三节合同的效力，合同的效力是指合法签订合同对当事人的约束力。 根据各国合同法的规定，有效合同必须具备几个方面的基本条件。 例如，主体合格，含义真实，形式和内容合法。 除了上述基本要求以外，一些国家的合同法还有英美法系国家要求等等的特殊要求。 通则基本吸收各国立法精神的同时，充分考虑了当代国际商事交流的需要，就合同效力问题作出了具体规定。 一、排除事项二、错误三、欺诈、威胁和严重不平衡，一、排除事项因各国合同法对合同有效的问题规定大不相同，通则作为适用于国际商事交流的国际规则，不能无意中消除这些差异，因此通则第3.1项是合同失效的原因通则第3.1条规定：“通则与以下原因造成的合同无关： (a )无行为能力；(b )无许可；(c )不道德或违法。 通则消除了对价、约定、一开始就不能做到的因素对合同效力的影响，使国际商事交流更加简单、便利，反映了现代合同法的发展趋势。 二、错误根据通则第3.4条的规定，错误是指对签订合同时已存在的事实和法律的错误假设。 在此，错误包括法律上的错误。 由于国际商事交流涉及不同国家的复杂法律体系，不熟悉外国法律可能导致错误。 与各国国内法一样，通则认为并非所有错误都会导致合同无效，在特殊情况下发生错误可以主张合同无效。 根据通则的规定，一方当事人声明合同无效，因此必须满足以下条件： (1)严重错误： (2)非错误侧的条件。 除上述基本条件外，非错误者必须满足以下四个条件之一：错误者不能宣布合同无效：非错误者犯了同样的错误错误是非错误者引起的无错误者应该知道错误。 违反公平交易的合理商业标准，有错误的一方一直处于错误状态如果宣布合同无效，非错误者就不会根据合同的信任行动。 (三)错误一方的条件。通则在第3.5条第(2)款的规定中，错误方不得在以下两种情况下宣布无效：错误是由错误方的重大过失引起的错误与某些事实有关，但对于该事实，是否设想了发生错误的风险，或者考虑了相关情况，对该错误的利益(四)对不履行的补救。 三、欺诈、压力与重大失衡，通则第3.8至第3.10条对欺诈、压力与重大失衡作出了相应规定。 欺诈。 通则按照第3.8条的规定，欺诈包括隐瞒虚构的事实和事实。 前者是当事人作了欺骗性陈述，包括