买卖合同法律培训定稿

2014年买卖合同法律培训,2014年10月,目录,合同法基础知识签订合同应注意的几个问题合同成立与生效的问题合同的效力情形买卖合同主要条款案例分析情势变更与商业风险的区别试用期买卖合同的风险负担买卖合同常见问题合同订金与定金、及预付款的区别合同主体的资信及履约能力审查,一、签订合同应注意的几个问题,1、签约对象的主体资格当前，经营单位的性质、种类比较复杂，有关部门的管理不到位现象比较普遍。在此情况下，为防范欺诈行为，减少交易风险，非常有必要考虑交易对方的主体资格、履行合同能力、信用情况等。主体资格方面应当查看一下对方的营业执照和企业参加年检的证明资料。对签约人的信用审查（一）履约能力审查（1）审查对方的技术力量和人员素质（2）审查对方的资金情况（3）审查对方的货源情况（二）履约信用审查,2、合同条款的对等性合同是当事人之间设立、变更、终止权利义务的协议，合同法明确规定当事人应当遵循公平原则确定各方的权利义务，合同条款的对等性是公平原则的重要内容。不要签义务多、责任重、权利少这类一边倒的合同，例如合同只规定我方违约要如何处理而无对方违约如何处理的内容。3、签约程序和手续要合法双方意思表示要真实4、防止出现如下几种合同（1）、不具备法人资格的单位实施的签约行为（看执照、资质等证件，举几工程公司大部分都在资质。）（2）、无行为能力人或限制行为能力人依法不能独立实施的签约行为。（看授权委托）（3）、恶意窜通，损害国家集体或者第三人利益的签约行为。（4）、采取欺诈、胁迫等手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所实施的签约行为。,（5）、以合法形势掩盖非法目的所实施的签约行为（6）、代理人没有代理权，超越代理权或者代理权终止后实施的，被代理人拒绝追认的签约行为。（7）、代理人以被代理人的名义同自己或者同自己所代理的其他人签订合同。（8）、违反国家利益或者社会公共利益的合同。5、合同应具备的主要条款合同的条款由当事人约定，一般包括以下条款：当事人的名称、地址（如果是个人写姓名、住所）；合同的标的；数量；质量要求；价款或者报酬；履行合同的期限、地点、方式；违约责任；解决争议的方法。,二、合同的成立与生效,成立的合同并不等于生效的合同,第一、合同的成立只要求主要条款达成一致，而合同的生效则须要查看相对人是否具有民事行为能力，意思是否表示真实，是否违反法律及社会公共利益及是否符合法定形式。,第二、合同成立后只须要承担低约过失责任，赔偿范围只限于信赖利益产生的直接损失；而合同的生效则须要承担违约责任，既需要赔偿直接损失，也包括可得利益的损失,合同何时开始生效,合同何时开始生效？,乙杂志社与甲建筑公司签订了一份建设工程合同，合同规定：乙杂志社提供建筑设计图纸，由甲建筑公司承建一栋办公大楼，工程总造价50万元，以单位工程预算为依据分期拨付。工程自2010年9月10日起开始施工，2011年2月1日竣工。合同签订后，甲建筑公司按约定日期开工，但付款方式未按合同约定，而是改由原告支用、向被告报账的方式。2010年11月初，甲建筑公司仅完成工程的基础和部分构架即接到有关部门“停止施工”的通知，甲公司因无法继续履行该合同而向某法院起诉，要求乙杂志社赔偿因此所造成的损失。案例解说：本合同是一起涉及合同效力认定的案件。相对于其他类型的合同，建设工程合同具有比较明显的计划性和特殊性。一般而言，工程的初步设计和总预算交有关基本建设主管部门批准，是所有基建合同成立的一个基本条件。否则，合同是无效的。本案乙杂志社没有将有关工程设计文件交有关基建主管部门审批，就直接与甲建筑公司签订合同，这显然违反了国家有关基建法律、法规，因而双方签订的合同因不具有基本建设工程合同的有效条件而归于无效。,三、合同的效力情形,效力待定,可撤销,无效,（1）限制行为能力人订立的合同；（2）无权代理人以本人名义订立的合同；（3）无权处分他人财产的合同。合同效力的确定，取决于享有追认权的第三人在一定期限内的追认。效力待定合同经追认权人同意后，其效力确定地溯及于行为成立之时。效力待定合同经追认权人拒绝后，自始无效。,（1）因重大误解订立的合同；（2）在订立合同时显失公平的；（3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。效力确定：一方（受损害方）有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。,（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。,因重大误解订立的合同效力如何？,2005年11月，经苏州市四海公司介绍，原告江苏昆山市城中金属材料公司与被告上海某切割厂签订了一份为KB951128-1的购销合同，合同规定：由被告供给原告直发卷1000吨，原告应立即付预付款100万元，余款在收货后再付。原告即于签订合同的当日将100万元汇票交切割厂，切割厂却出具了付款单位为四海公司、款项用途为KB951110-7合同（原切割厂与四海公司签订的合同）的货款的收据。原告提出异议，切割厂遂将付款单位改成原告。之后，原告以切割厂未将合同文本加盖印章后交原告为由，要求切割厂返还100万预付款。切割厂则称原告的100万元系代四海公司支付KB951110-7合同的预付款，并未支付KB951128-1合同的预付款，导致切割厂钢材积压，要求赔偿损失。双方因此涉诉。原告起诉称，四海公司从未委托原告支付切割厂与四海公司间的合同款项。因当时未拿到合同文本，对切割厂出具的收据上所示的KB951110-7合同号误认为是原、被告间签订合同的合同号，此系重大误解，请求法院予以撤销。,案例解析：原告在与切割厂订立合同的当日即将100万元支付给切割厂，其意在与履行合同的规定，支付预付款。而切割厂确认为这是原告代四海公司交付货款，于是在收据上注明交款单位是四海公司，款项用途为切割厂与四海公司订立的KB951110-7号合同的货款。原告虽在当时发现“交款单位”写错了，并提出异议，但原告却未仔细审查“款项用途”是否正确，致使自己所支付的款项变成了切割厂与四海公司间合同的货款，而不是原、被告间合同的预付款。因此，在本案中，原被告双方对该100万元的性质和用途存在重大误解。因此，原告提出撤销这一因重大误解而订立的合同，应得到法律支持。还应指出的是，撤销权的存续期间只有1年，自当事人知道或应当知道撤销事由起计算，而且，撤销权一经放弃，即不能再次行使。,因重大误解订立的合同效力如何？,显失公平的合同效力如何？,赖某看到一家商店原价1800元的手机只卖860元，大喜过望，便跟营业员何某说要买一台。何某看到手机的标价便拿了一台手机卖给了赖某。店主魏某来到店后发现该手机的标价牌放错了，当即要求员工根据保修卡上载明的联系方式找到赖某，并表明该手机的价格是1800元而不是860元，如仍要机子可优惠230元，即只需补交800元，不要的话需退还手机，商店会奖励其200元。赖某说手机已经转让给别人无法退回，且搞错价格是商店的过错与买主无关，其不可能补交价款。魏某无奈只好诉诸法院，请求赖某退回手机或补足价款。,显失公平的合同效力如何？,案例解析：所谓显失公平是指一方当事人在紧迫或者缺乏经验的情况下订立的使当事人之间享有的权利和承担的义务严重不对等的合同。标的物的价值和价款相差过于悬殊、责任承担和风险承担显然不合理都可称为显失公平。本案中，赖某与商店买卖手机的合同显失公平，属于可撤销可变更的合同。赖某明知该手机的价格远不止860元，却当即支付860元将价值1800元的手机买走。根据法律规定，赖某与商店的合同可认定为显失公平。当事人一方有权请求撤销。,情势变更与商业风险的区别,最近钢材市场价上涨到每吨5000元,哦，那怎么了？,有什么好紧张的。,可是A供应商以情势变更为由要求我公司必须补清差价你懂不懂？,你紧张什么？这属于正常的商业风险，A供应商应当按照原合同约定执行。,一日某公司负责人愁眉不展的问,买卖合同案例分析,可是我之前与A供应商签订的合同为每吨4000元,小贴士：情势变更，是指合同有效成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生情势变更，致合同之基础动摇或丧失，若继续维持合同原有效力显失公平，允许变更合同内容或者解除合同。情势变更不同于商业风险。其一，商业风险属于从事商业活动所固有的风险，作为合同成立基础的客观情况的变化未达到异常的程度，一般的市场供求变化、价格涨落等属此类；而情势变更则是作为合同成立基础的环境发生了异常变动。其二，对商业风险，法律推定当事人有所预见，能预见；对情势变更，当事人未预见，不能预见。其三，商业风险带给当事人的损失，从法律的观点看可归责于当事人；而情势变更则不可归责于当事人。,试用期买卖合同的风险负担,你怎么了？,我买的牛在试用期内被雷劈死了。,你对牛生前的工作进行了书面认可吗？,试用期为三个月，他半个月后就死了！真倒霉！白花钱了！,你签的是试用买卖合同，你并未对牛进行认可，该合同成立但没有生效，所以牛死亡的风险应由牛的所有权人承担。,这么说，我不用支付买牛钱了！,买卖合同案例分析,小贴士：标的物不可归责于双方当事人的毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。试用买卖试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物，也可以拒绝购买。试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。,甲方向乙方采购设备。乙方负责供货和安装。合同总款为10万元甲乙双方约定，合同签订后三日内甲方向乙方支付定金，定金为合同总款的20%；设备到场验收合格后，甲方按合同款总价的60%支付给乙方；设备安装调试合格后，甲方按合同款总价的15%支付给乙方，其余5%的尾款作为质保金，如货物在质保期内无质量问题，在质保期结束后5日内由甲方向乙方支付。质保期为竣工验收合格之日起两年。甲乙双方约定违约责任，甲方延迟付款或乙方延迟交货，每延迟一天，应支付守约方合同总款0.5%滞纳金；任何一方不履行或不能完全履行本合同，应向对方偿付本合同总金额30%的违约金。任何无法协商解决的争议，可向北京仲裁委申请仲裁。问题：1、如果定金约定为合同总款的30%是否可以？法律规定，定金上限为合同总款的20%，超过部分无效，不适用定金双倍返还的罚则。2、甲方支付定金后，乙方表示不能交货，甲方可要求何种赔偿？A.要求双倍返还定金(20%部分)；B.要求退还定金（20%部分），并支付合同总款30%的违约金3、如果甲方未按合同约定支付定金，乙方可否不予交货？可以，合同法第六十七条规定：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。,买卖合同案例分析,违约金与定金的区别,4、如果甲乙双方仲裁后对仲裁裁决不满，能否向法院起诉？不可以，仲裁裁决是终局的。法院不予受理。在争议解决方式上，诉讼与仲裁互相排斥，只能二选一，且仲裁委员会必须约定明确，否则无效。5、如果乙方延迟交货了十天，但支付了滞纳金，乙方还需要继续履行合同吗？要继续履行。合同法规定，当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。6、甲方在支付定金前发现乙方经营状况严重恶化，丧失商业信誉，可否中止支付定金？可以，但甲方须有证据。合同法规定：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行（一）经营状况严重恶化（二）丧失商业信誉（三）转移财产抽逃资金逃避债务（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形,甲乙双方签订买卖合同，甲方采购乙方原材料A货物1000公斤，货物总额1000万，约定12月31日交货，12月1日已先付款20%作为定金，约定违约金为500万，到了约定交货日期，乙方无法交货，致使甲方损失了原材料造成订单损失800万的利润，甲方妻子因此事犯下精神异常。请问：1、违约金是否适当？合同是否有效？合同是有效的。违约金适当，因为双方可以约定。法条依据：合同法规定当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。,买卖合同案例分析,违约金与定金的区别,可以要求乙方赔偿损失。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。,2、甲方应该要求乙方赔偿哪些？,3、诉之法院，甲方要求乙方承担其妻子的医疗费用，法院是否应该支持？法院不会予以支持。但并不排除法院会酌情判决。因为是基于合同关系产生的原因，而非侵权造成的损害。4、根据本案，法院应该如何判决，对于赔偿应该怎么判决为宜？定金的20%应该双倍返还。当事人可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。5、定金的20%是否可以要求乙方双倍返还？由于定金和违约金只能选择其一，所以甲方可以选择有利于自己的一个来进行诉讼，本案可以要求违约金。除此之外，造成的损失应当予以适当赔偿。,1）定金。是一种担保措施，“定金罚则”：合同生效后，定金当抵作价款或者收回；给付定金的一方不履行合同义务无权要求返还定金；收受定金的一方不履行合同义务的则应双倍返还。2）订金。其不具有定金的性质，交付订金的一方主张定金权利的，人民法院不予支持。订金，相当于预付款，一种支付手段；若合同当事人未能如约履行合同义务，另一方有权请求返还订金。3）预付款。预付款是一种支付手段，其目的是解决合同一方周转资金短缺。预付款不具有担保债的履行的作用，也不能证明合同的成立。收受预付款一方违约，只须返还所收款项，而无须双倍返还。此外，法律对预付款的使用有严格规定，当事人不得任意在合同往来中设置预付款项，而对定金则无此限制。法律对定金的数额有约束性规定定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。,明白啦，ohyeah!,合同订金与定金、及预付款的区别,买卖合同常见问题,原告：S市化纤厂被告：S市虹美百货公司（一）案情原告与被告曾于5月15日签订了一份购销各类涤纶哔叽40万m的合同，由于当时物价变化很大，不便把价格定死，双方在合同价款一栏内，只写了：“依市价而定”，交货时间是该年年底。合同订立以后，原告积极组织生产，到当年9月底已生产30万m的涤纶哔叽，为防止库存积压，及时收取部分货款，遂电告被告，要求发运30万m的涤纶哔叽。被告复函表示同意。货到以后，被告组织有关工作人员进行了初步检验，认为颜色、手感均很好，但布中跳丝、接头太多，遂提出产品有质量问题，但考虑到该产品在市场上有销路，且双方有多年良好的合作关系，同意接收，并对另10万m的涤纶哔叽提出了明确的质量要求。10天以后，被告向原告按6元m的价格汇去180万元的货款。原告收到货款后，提出市场价格为7.2元m，按原来商定的内容，应按市价确定合同价格，被告应按1.2元m补足全部货款。但被告一直未予答复。当年12月5日，原告又向被告发函提出了另10万m已经备齐，要求发货并同时要求被告补足第一批货物的价款。被告复函提出该批货物质量太差，没有销路，要求退回25万m，双方为此发生争议，因多次协商不成，原告遂向法院起诉，要求被告继续履行合同，支付全部货款并支付违约金。,买卖合同案例分析,关于质量验收及合同变更解除问题,元芳，你怎么看？,大人，卑职以为，本案首先需要确定合同是否成立。,在本案中，被告在进行初步检验时发现产品有质量问题以后，本来可以及时向原告提出书面异议并拒付货款；如果质量确实不符合规定，被告有权退货，但被告考虑到该产品在市场上有销路，且双方有多年良好合作关系，于是同意收货，并于10天后向原告汇去了180万元货款。可见被告已经放弃了提出质量异议，以及在对方交付货物有瑕疵时，可以享有的补救的权利，那就意味着货物已被被告视为符合合同规定，原告以后再提出解除合同，显然无法律上的依据，也就是说，被告享有的法定解除权已经放弃，不能再继续行使该项权利。被告向原告按每6元m的价格汇去180万元货款，而没有根据市价（7.2元m）来付款，可能是考虑到了货物质量方面存在瑕疵因此单方面降低了价格，但此种单方面降价行为是不妥当的。其原因在于，既然被告已经同意收货，也未提出以降价作为接受瑕疵的先决条件，那么事后单方面降价，显然违了双方约定的依市价而定价格的条款。原告要求被告按7.2元m补足全部货款，显然是合理的。,由于“市价”是不难确定的，因此，可以认为，价格条款是可以在将来具体确定的，据此认为本案中不存在价格条款而认定合同不成立的观点是不妥当的。即使本案中未明确规定价格条款，但是由于双方当事人都已实际作出履行，根据我国合同法第36条、第37条的规定，合同可以因当事人的实际履行行为而成立的规则，因此也应认为合同已经成立。,被告提出，因原告交付的货物质量有瑕疵，被告不能再接受原告准备交付的第二批货物（即10万m涤纶哔叽）。如果仅仅只是拒绝接受该10万m货物，则是一个变更合同的问题。合同的变更与合同的解除是不同的，合同变更只是对原合同内容作出某些修改和补充而使其内容发生部分变化，但并非是消灭原合同关系，或者根本改变合同的实质内容。而合同的解除则是消灭原合同关系，且并不建立新合同关系。合同的变更一般只涉及到合同未履行部分，变更前已履行的部分则不再变动。而合同的解除将使合同关系消灭，因此发生溯及既往的效力。在本案中，如果被告只是提出拒绝接收第二批货物，而并未提出退回全部货物，那么这在性质上属于变更问题。,买卖合同常见问题,合同主体的资信及履约能力审查,怎么样才