PPP交易模式与操作实务培训PPT

1、111 ppp交易模式及操作实务 张志晓 律师 电话信箱： 2014年12月 1 一、ppp的概念 一、ppp模式即publicprivatepartnership的字母缩写，是指政府与私人组织之间，为 了合作建设城市基础设施项目，或是为了提供某种公共物品和服务，以特许权协议为基础， 彼此之间形成一种伙伴式的合作关系，并通过签署合同来明确双方的权利和义务，以确保 合作的顺利完成，最终使合作各方达到比预期单独行动更为有利的结果。 1 一、ppp的概念 一、国际上对狭义的ppp定义是这样的：公营部门、政府和私营部门就整个项目的资产和 所交付的最终产品或服务签订具有法律效力

2、的合同，并在合同中约定各方的责任和商业风 险。由此可见，ppp模式中的公营和私营部门之间的合作贯穿于项目的全过程。 交易结构：交易结构： 1 一、ppp的概念 一、ppp的模式 外包类ppp项目一般是由政府投资，私人部门承包整个项目中的一项或几项职能，例如 只负责工程建设，或者受政府之托代为管理维护设施或提供部分公共服务，并通过政府付 费实现收益。在外包类ppp项目中，私人部门承担的风险相对较小。 特许经营类项目需要私人参与部分或全部投资，并通过一定的合作机制与公共部门分担 项目风险、共享项目收益。根据项目的实际收益情况，公共部门可能会向特许经营公司收 取一定的特许经营费或给予一定补偿，项目的

3、资产最终归公共部门保留，合同结束后要求 私营部门将项目的使用权或所有权移交给公共部门，需要公共部门协调好私营部门的利润 和项目的公益性两者之间的平衡关系。 私有化类ppp项目则需要私人部门负责项目的全部投资，在政府的监管下，通过向用户 收费收回投资实现利润。由于私有化类ppp项目的所有权永久归私人拥有，并且不具备有 限追索的特性，因此私人部门在这类ppp项目中承担的风险最大。 1 一、ppp的概念 二、ppp的模式 1 一、ppp的概念 一、ppp基本运作流程 1 一、ppp的概念 一、ppp项目的收费机制包括三类，一是完全依靠项目用户付费（如供水、燃气项目）， 二是完全由政府支付服务费用（如

4、市政道路、排水管网、生态环境治理项目），三是部分 来自项目用户付费并由政府提供缺口补贴，以保障项目财务可行性（如污水处理项目、垃 圾处理项目）。 1 二、中国ppp的发展的现状 一、中国式中国式ppp的三个发展阶段的三个发展阶段 ppp一词最早由英国政府于1982年提出，是指政府与私营商签订长期协议，授权私营商代替政府建设、 运营或管理公共基础设施并向公众提供公共服务。 n1995年至年至2003年年“摸着石头过河摸着石头过河”的阶段的阶段 从1995年开始，在国家计委的主导之下，广西来宾b电厂、成都自来水六厂及长沙电厂等几个bot试 点项目相继开展。2002年，北京市政府主导实施了北京市第十

5、水厂bot项目。合肥市王小郢污水处理 厂资产权益转让项目。 n 2004年至年至2013年年“黑猫白猫黑猫白猫”的阶段的阶段 2004年，建设部一马当先，颁布并实施了市政公用事业特许经营管理办法（下称“126号令”），将 特许经营的概念正式引入市政公用事业，并在城市供水、污水处理及燃气供应等领域发起大规模的项 目实践。 n2014年开始规范化阶段 2014年5月，财政部政府和社会资本合作（ppp）工作领导小组正式设立。相比于财政部的令箭频发， 国家发改委也在今年5月份一口气推出了80个鼓励社会资本参与建设营运的示范项目，范围涉及传统基 础设施、信息基础设施、清洁能源、油气、煤化工、石化产业，且

6、项目模式不局限于特许经营。 基 础设施和公用事业特许经营法（征求意见稿）已在征求意见。 1 二、中国ppp的发展的现状 二、中国ppp立法的三个阶段 n 以引导外商投资为主线的早期文件以引导外商投资为主线的早期文件 关于试办外商投资特许权项目审批管理有关问题的通知（计外资19951208号）、对外贸易 经济合作部关于以bot方式吸收外商投资有关问题的通知（1994外经贸法函字第89号）、国 家计委关于加强国有基础设施资产权益转让管理的通知（计外资19991684号）、城市市政公 用事业利用外资暂行规定（建综2000118号）、国务院办公厅关于妥善处理现有保证外方投 资固定回报项目有关问题的通知

7、（国办发200243号） n 126号令及其衍生文件号令及其衍生文件 2004年建设部市政公用事业特许经营管理办法，北京市北京市城市基础设施特许经营条例， 上海市城市基础设施特许经营条例、上海延安东路隧道专营管理办法 n2014年的立法年的立法 财政部关于推广运用政府和社会资本合作模式有关问题的通知2014年76号、财政部关于政府与 社会资本合作示范项目实施有关问题的通知112号，财政部政府和社会资本合作模式操作指南； 国家发改委关于开展政府和社会资本合作的指导意见、政府和社会资本合作项目通用合同指 南。基础设施和公用事业特许经营法（征求意见稿）。 1 二、中国ppp的发展的现状 一、政府和社

8、会资本合作项目操作流程图 1 二、中国ppp的发展的现状 一、我国ppp的模式 n委托运营（operations 市、县人民政府市政公用事业主管 部门依据人民政府的授权（以下简称主管部门），负责本行政区域内的市政公用事业特许 经营的具体实施。 1 九、中国ppp的中的法律问题 二、特许经营权 指各级人民政府依法选择中华人民共和国境内外的企业法人或者其他组织，并签订协议， 授权企业法人或者其他组织在一定期限和范围内建设经营或者经营特定基础设施和公用事 业，提供公共产品或者公共服务的活动。 三、ppp合同的性质 行政合同or民事合同 四、争议解决机制 n 政府和社会资本合作模式操作指南 依法申请仲

9、裁或提起民事诉讼。 n 基础设施和公用事业特许经营法征求意见稿： 特许经营者与实施机关就特许经营协议发生争议并难以协商达成一致的，可以依法提 起民事诉讼或仲裁。 特许经营者对行政管理部门就特许经营活动作出的具体行政行为不服的，可以依法提 起行政复议或行政诉讼。 1 九、中国ppp的中的法律问题 五、关于财政补贴 关于政府与社会资本合作中各个文件均规定了对项目收入不能覆盖成本和收益，但社会效 益较好的政府和社会资本合作项目，地方各级财政部门可给予适当补贴，并分类纳入同级 政府预算。 n 补贴的合法性问题 n 预算以年为单位与ppp项目的长期性问题 n 税收优惠问题 六、关于ppp项目的土地问题

10、n 土地取得方式：出让or划拨 n 划拨土地的融资问题 n 公益用地的抵押问题 n ppp项目用地和相关用地捆绑出让问题 1 九、中国ppp的中的法律问题 七、ppp项目的公司股权分配与治理结构 n 国有资产保值增值审计监督问题 n 优先股或股权优先以的设置与国有资产管理的冲突 八、投资者的救济方式 n 因法律、法规、规章或政府有关规划、服务标准和政策调整等，导致特许经营协议无 法继续履行的，实施机关和特许经营者可在协商一致的基础上变更特许经营协议。协 商不成的，经报本级人民政府批准，实施机关可提前收回特许经营权。 n 实施机关违法行为导致特许经营者权益受到损害的，应当依法予以赔偿。 1 十、

11、本所在基础设施建设方面的业绩 为中水电路桥有限公司投资建设的为中水电路桥有限公司投资建设的btbt项目项目 -武清开发区三期武清开发区三期35.535.5平方公里土地一平方公里土地一 级开发项目提供全程跟进谈判、合同起草级开发项目提供全程跟进谈判、合同起草 等法律支持，其中包括等法律支持，其中包括130130万平方米村民回万平方米村民回 迁安置房项目以及园区内的配套基础设施迁安置房项目以及园区内的配套基础设施 项目。项目。 投资金额：超过投资金额：超过8080亿。亿。 天津武清区天津武清区“武清新城武清新城” 综合开发项目（综合开发项目（bt） 西安沣渭新区项目（西安沣渭新区项目（bt） 为西

12、安沣渭新区项目基础设施建设及配套为西安沣渭新区项目基础设施建设及配套 开发项目提供法律服务，其中沣渭三角洲开发项目提供法律服务，其中沣渭三角洲 湿地公园、污水处理厂、园林景观、市政湿地公园、污水处理厂、园林景观、市政 道路工程等采用道路工程等采用botbot、btbt多种投资模式。多种投资模式。 投资金额：约投资金额：约100100亿。亿。 首都国际机场首都国际机场 本所作为首都机场集团公司多年来的法律顾问，为该集团建设奥运本所作为首都机场集团公司多年来的法律顾问，为该集团建设奥运 会服务保障项目首都国际机场会服务保障项目首都国际机场3 3号航站楼，提供了招标文件审查、号航站楼，提供了招标文件

13、审查、 合同审查、建设过程中的动迁及动迁法律纠纷等相关法律服务。合同审查、建设过程中的动迁及动迁法律纠纷等相关法律服务。 天津滨海国际机场扩建项目天津滨海国际机场扩建项目 本所受首都机场集团有限公司天津项目本所受首都机场集团有限公司天津项目 工程部的委托，为总投资额为工程部的委托，为总投资额为1818亿人民币、计划历时亿人民币、计划历时3 3年多的奥运工程年多的奥运工程 天津滨海国际机场扩建项目（包括飞行区和航站楼项目）提供包括建筑天津滨海国际机场扩建项目（包括飞行区和航站楼项目）提供包括建筑 设计方案征集、施工招投标、设备采购招投标等在内的全过程法律服务。设计方案征集、施工招投标、设备采购招

14、投标等在内的全过程法律服务。 在该项目的设计方案征集阶段，应征人均为国际知名设计师事务所，本所在该项目的设计方案征集阶段，应征人均为国际知名设计师事务所，本所 为项目部提供了设计方案征集邀请书和征集文件的审查、修订、澄清等服为项目部提供了设计方案征集邀请书和征集文件的审查、修订、澄清等服 务，并专门就其中的设计方案买断合同、中标方案修改等重大法律问题出务，并专门就其中的设计方案买断合同、中标方案修改等重大法律问题出 具法律意见。具法律意见。 山西太焦与侯月铁路项目山西太焦与侯月铁路项目 （嘉峰至南陈铺）（嘉峰至南陈铺）(bot)(bot) 该条铁路为铁道部首条以该条铁路为铁道部首条以btbt特

15、许经营方式投特许经营方式投 资建设的铁路项目。本所受中铁十二局委托，资建设的铁路项目。本所受中铁十二局委托， 代表投资人进行代表投资人进行btbt特许经营合同的谈判及后特许经营合同的谈判及后 续的法律支持。续的法律支持。 投资金额：超过投资金额：超过2020亿。亿。 天津地铁项目天津地铁项目 作为天津地下铁道总公司法律顾问，为天津地铁提供了从融资、招投标、作为天津地下铁道总公司法律顾问，为天津地铁提供了从融资、招投标、 建设，到投资、并购在内的全方位法律支持。包括为天津地铁建设，到投资、并购在内的全方位法律支持。包括为天津地铁1 1、2 2号线提号线提 供了自建设到运营的全程法律服务；为地铁沿

16、线十多个房地产项目的开发、供了自建设到运营的全程法律服务；为地铁沿线十多个房地产项目的开发、 并购提供法律服务；参与和设计了包括融资租赁、政府转贷款、短期融资并购提供法律服务；参与和设计了包括融资租赁、政府转贷款、短期融资 券等在内的多种融资方式。券等在内的多种融资方式。 大桥项目大桥项目 重庆朝天门长江大桥（重庆朝天门长江大桥（btbt）：）：位于重庆市中央商务区的朝天门长江大桥，位于重庆市中央商务区的朝天门长江大桥，总投总投 资资3434亿亿，为世界第一大拱桥，本所受中国港湾建设集团委托，为该项目提供，为世界第一大拱桥，本所受中国港湾建设集团委托，为该项目提供btbt 合同起草、修改、谈判

17、阶段的法律服务，为其合同起草、修改、谈判阶段的法律服务，为其btbt模式运作的可行性进行风险预模式运作的可行性进行风险预 测、法律规划，为测、法律规划，为btbt合同的正确框架提供法律意见和建议，为委托人悉数接受。合同的正确框架提供法律意见和建议，为委托人悉数接受。 吉林江湾大桥（吉林江湾大桥（btbt）：）：总投资为总投资为3 3亿亿人民币的吉林市江湾大桥人民币的吉林市江湾大桥btbt项目，是政府采项目，是政府采 购法实施后吉林市政府的第一个政府采购项目，采用购法实施后吉林市政府的第一个政府采购项目，采用btbt方式运作。本所受中国方式运作。本所受中国 建筑工程总公司委托，对项目运作的各种风险预测和控制、总体法律框架进行建筑工程总公司委托，对项目运作的各种风险预测和控制、总体法律框架进行 了精心设计，其间涉及了精心设计，其间涉及1 1份详细的特许协议、份详细的特许协议、2 2份配套从合同、份配套从合同、2020份相关附件，份相关附件， 深得客户信赖。江湾大桥取得巨大成功，实现了提前回款。深得客户信赖。江湾大桥取得巨大成功，实现了提前回款。 高速铁路及公路高速铁路及公路 本所先后为北京、山西、福建、四川等地的多条高速公路提供融资、本所先后为北京、山西、福建、四川等地的多条高速公路提供融资、 建设、运营全过