2021年《民诉法》平时作业-华南理工大学网络教育学院

1、民诉法平时作业华南理工大学网络教育学院1.原告起诉被告主张合同款项的本金，如果该案胜诉之后原告再次起诉，主张被告返还利息。是否构成重复起诉？为什么？答：不构成重复起诉，法院应予受理。最高法院民诉法解释第247条规定：“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（1） 后诉与前诉的当事人相同；（2） 后诉与前诉的诉讼标的相同；（3） 后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外。” 原告基于同一合同关系二次起诉被告，“当事人”与“诉

2、讼标的”两个要件是相同的，但换了一项法院并未裁判过的新诉讼请求，不符合上述第（三）项要件，故不构成重复起诉。2.原告起诉被告，要求解除合同，一审法院判决不予解除合同。原告遂提起上诉，在上诉状中变更原诉讼请求为确认合同无效。请问二审法院是否允许？为什么？答：二审法院不应准许原审原告变更诉讼请求，可告知其另行起诉（当然在可以另诉的前提下）。原告增减诉讼请求、变更诉讼请求应在一审过程中提出。二审程序的审理不应超出一审范围，故二审程序中原审原告不可增减、变更诉讼请求。若二审对新增或变更诉讼请求作出裁判，则剥夺了当事人在“新变请求部分”的上诉权，损害当事人审级利益。因此，原告在二审程序中变更诉讼请求的话

3、，二审法院不予审理，可视情况告知其另行起诉。但本案也不可另行起诉。因为合同效力在本案中已有裁判，另行起诉则构成重复起诉。如果，（此乃假设），本案二审中，被告（而非原告）提出确认合同无效，则此为反诉，二审可调解，调解不成的也不可告知另行起诉（实际也会构成重复起诉）。3.甲公司与乙公司签订合同，并在其中约定合同纠纷由A仲裁委员会仲裁。后，甲公司将自己公章交由乙公司保管。乙公司用甲公司章与自己订立了一份补充协议，将前述合同中的A仲裁委员会改为B仲裁委员会。该份补充协议的仲裁条款是否有效？为什么？答：补充协议无效。乙公司用甲公司的公章向第三方作出民事法律行为，可能构成表见代理，此乃保护第三方善意（维护

4、交易安全）之基本原理。但是，本题中，乙公司以甲公司名义与自己订立合同，此时乙公司毫无善意与信赖利益可言，不构成表见代理，乙公司代甲公司签章的行为只能归于乙公司自己。因此，乙公司的代签章行为不存在要约与承诺两大基本要素。合同法第25条规定：“承诺生效时合同成立。”本案所涉的补充协议并未成立，也无效力可言。故约定B仲裁委员会的补充仲裁条款是无效的。4. 甲公司职工黎某因公司拖欠其工资，多次与公司法定代表人王某发生争吵，王某一怒之下打了黎某耳光。为报复王某，黎某找到江甲的儿子江乙(17岁)，唆使江乙将王某办公室的电脑、投影仪等设备砸坏，承诺事成之后给其一台数码相机为报酬。事后，甲公司对王某办公室损坏

5、的设备进行了清点登记和拍照，并委托、授权律师尚某全权处理本案。尚某找到江乙了解案情，江乙承认受黎某指使。甲公司起诉要求黎某赔偿损失，并要求黎某向王某赔礼道歉。诉讼中，黎某要求法院判决甲公司支付其劳动报酬。审理时，法院通知江乙参加诉讼。经审理，法院判决侵权人赔偿损失，但对甲公司要求黎某向王某赔礼道歉的请求、黎某要求甲公司支付劳动报酬的请求均未作处理。甲公司向法院提交的委托律师尚某代理诉讼的授权委托书上仅写明“全权代理”字样，尚某根据此授权可以行使哪些诉讼权利?为什么?答：尚某除不能进行和解、变更诉讼请求、承认对方诉讼请求、增加和放弃诉讼请求、撤诉以及上诉之外，其他诉讼权利均可行使。因为甲公司对律

6、师尚某的授权属于一般授权，尚某可以行使属于一般授权范围内的各项诉讼权利。 5.居住在甲市A区的乔小伟从事汽车修理业，其所开的汽车修理铺位于甲市C区。该汽车修理铺的个体工商户营业执照所登记的业主是其兄乔大伟(居住在甲市B区)，乔大伟实际上并不经营汽车修理。乔小伟为了承揽更多的业务，与乡办集体企业正华汽车修理厂(位于甲市L县)签定了一份协议，约定乔小伟的汽车修理铺可以以正华汽车修理厂的名义从事汽车修理业务，乔小伟每年向正华汽车修理厂交管理费2万元。2002年1月，乔小伟雇佣的修理工钱财旺(常年居住在甲市D区)，为客户李有良(居住在甲市E区)修理一辆捷达车。修好后，钱财旺按照工作程序要求在汽车修理铺

7、前试车时，不慎将车撞到了一棵大树上，造成汽车报废，钱财旺自己没有受伤。相关各方就如何赔偿该汽车损失发生纠纷，未能达成协议。现李有良拟向法院起诉。请问：（1）李有良应以谁为被告?为什么？答：李有良应以乔小伟、乔大伟和正华汽车修理厂为被告。（2） 哪些法院对本案有管辖权?为什么？答：甲市A区、B区、C区、L县的法院有管辖权。（3）就此同一纠纷，若李有良向有管辖权的法院都提起诉讼，应如何确定案件的管辖法院?为什么？答：若李有良向有管辖权的法院都提起诉讼，由最先立案的法院管辖。6.简述第三人撤销之诉与再审的关系。答：根据民诉司法解释第301条的规定：第三人撤销之诉案件审理期间，人民法院对生效判决、裁定

8、、调解书裁定再审的，受理第三人撤销之诉的人民法院应当裁定将第三人的诉讼请求并入再审程序。但有证据证明原审当事人之间恶意串通损害第三人合法权益的，人民法院应当先行审理第三人撤销之诉案件，裁定中止再审诉讼。根据民诉司法解释第302条的规定：第三人诉讼请求并入再审程序审理的，按照下列情形分别处理：（1） 按照第一审程序审理的，人民法院应当对第三人的诉讼请求一并审理，所作的判决可以上诉；（2） 按照第二审程序审理的，人民法院可以调解，调解达不成协议的，应当裁定撤销原判决、裁定、调解书，发回一审法院重审，重审时应当列明第三人。7.简述多元化纠纷解决机制的各自特点及相互关系。答：（1）民事诉讼：不告不理；

9、强制执行力保障；法定性和规范性。（2）民商事仲裁：协议仲裁；或裁或审；一裁终局；适用范围有限。（3） 劳动争议仲裁：无须仲裁协议；劳动争议诉讼的前置程序。（4） 人民调解：调解协议“可诉可确”。8.简述二审案件的裁判方式。答：（1）组成合议庭。根据民事诉讼法第152条规定：“第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理”，即二审法院审理上诉案件必须采用合议制，不能采用独任制。一般情况下，第二审人民法院接到上诉案件后，就应当组成合议庭，并确定审判长，开始第二审程序的准备工作。（2）开庭审理。第二审法院对上诉案件的审理原则上应开庭审理，其开庭审理的程序与第一审普通程序基本相同。（3） 不开庭

10、审理。二审法院经过阅卷和调查、询问当事人，在事实核对清楚后，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理，迳行判决、裁定。但是，迳行裁决不等于书面审理。9.简述再审的范围答：民事诉讼法第一百七十九条 当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审： （1）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的（2） 原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的（3） 原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的（4） 原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的（5） 对审理案件需要的证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的（6） 原判决、裁定适用法律确有错误的（7） )违反法律规定，管辖错误的（8） 审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的（9） 无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的（10） 违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的（11） 未经传票传唤，缺席判决的（12） 原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的 (十三)据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的。10. 简述当事人申请抗诉或检察建议的条件