浅谈劳动法之竞业限制与商业秘密保护

1、法制天地浅谈劳动法之竞业限制与商业秘密保护印飞飞南开大学【摘 要】本文从近年来越来越多的竞业限制案例引出对于竞业限制这一较新法律概念的分析。首先通过对竞业限制发展的回顾来介绍其概念，而后分析竞业限制产生的必要性，并提出一些关于推进竞业限制发展，更好的保护企业的商业秘密的方法和途径。最后，对我国竞业限制立法和规范的发展做出了展望。【关键词】竞业限制；商业秘密；权利；责任；义务2002年 6月中国加入 WFO后北京 理的首例竟 限制案例在北京市第二中 人民法院 ，跳槽的 工被判 65万元人民 ；2005年，微 公司李开复跳槽GOOGLE，微 将李开复和 GOOGLE告上法庭，指控李 反 限制 ；2

2、006年 行 跳槽被索取 1300万元高额赔偿；与用人 位合同未 ， 工就擅自跳槽到了其他 位，浙江省温岭市法院作出的一 判决，要求 工李海 向原工作 位支付 失和 金共 3 0万元，他的新工作 位 任可以看出，近些年来，我国的劳动争 案件中，有关 业限制的案例 繁出 在大家的 中。但是，究竟什么是 限制，它的作用和目的是什么?目前我国 限制有关立法的情况如何，我想并不是所有人都清楚的。 竟，在所有的 争 中，企 告 者的不到6，主要是像 行 核心人才的流 ，涉及到培 或者商 秘密，在 些案例中，企 往往 于劣 。1随着 的 展和人才流 的增加， 在有越来越多的企 采取与 工签订 限制 的方式

3、来 自己的商 秘密和其他合法 益，而相 的，我 的 工也必 要 限制 完全了解才能保 自己的 益不受侵犯，同 极履行自己的 尽义务 。一、竞业限制的起源、发展的基本概念辨析(一 )竞业 限制的起源和概念介 绍竞业限制作为一种法律 务，最早体现于民法的代理人制度中，旨在用法律防止代理人 被代理人利益的侵害。德国 邦最高法院民事判决汇编(第四十二卷第 59、69 )通 判例 定：商 代理人在代理契 的有效期内，不得代表其委托人的 争 手 行 活 。2在英美法等 本主 国家， 限制 了一个从不被接受到逐 被接受的 程。一开始 ，在 本主 展的初 段。 动力能够自由的流动是资本主义经济发展的需要，而竞

4、业限制却阻碍 工自由流 ， 与 展相悖，所以向来拒 接受。到后来，随着高新技 产业 的 展，越来越多的 工有机会接触企 有技术 ，如果 种知 未能保密，会 来很大 失。在此种情况下， 普通 者的 限制也被提上了 事日程。 ，企 与 工之间签 的竞业限制 议逐步增多 。竞业限制，又名竞 禁止， 业回避，字面意思为限制或禁止从事具有 争性的行 ，即具有特定身份的人不得从事与其 有 争性的行 。笔者 ， 限制即指 工在某一企 离 后，因 署协议而 有保密的 ，所以不得自己或 他人从事同 营 。(二 )概念辨析对于 限制的概念，其 学界和立法界都仍然存在着分歧 。有些地方的法 就把 限制的条款作 可以

5、 定的保密 条款。比如上海和北京关于 合同的条例就把保密条款与 限制混 一 。也有的学者认为， 限制就包括离 前的保密 和离 后的 限制，并且把 二者分 称作法定 限制和 定 限制。但是通 文献和 行自己的思考，笔者 向于 限制与保密 (或者叫忠 ) 是两个不同概念。员工的保密义务与 限制 然是两个概念，但却是相互 系不可分离的。它 在 生的 和内容上都存在着 或者 承的关系。保密 的主体是全体 工，它 生的依据是 法律关系的特征要求，指的是企业的所有员工的劳动关系存续期间都对公司负有保密和忠实的义务，无需法律再对此做出规范，是不可协商的内容。保密 的性 有些接近于是某种程度上的 道德，只要是

6、 工人就都 遵守并且主 履行。而 限制， 象是某些特殊的 工，他 掌握着企 的商 秘密， 范的是 些 工离 后的行为，其 生的原因是保 公平 争的 和市 秩序。 限制可以 是保密 在某些主体上的延伸，从全体 工及至部分 工，作用的 段从在 期 延伸到离 之后，并且 限制的具体内容、期限相 的 金和 金等等都是可以 商的。二、竞业限制协议存在的必要性有些人 限制是 反 者自由就 利和阻碍人才流 的，某种程度上也确 如此，某些学者甚至持 限制 “无效 ”。4那么 什么 限制 反而越来越多， 什么 限制 会得到 _ I I _ _ I I - I - l 一 - I I I I I I - - _

7、- - 一 I I一 - _ _文 为完善 管机制首先 该明确监管的原则。一是审慎 管原则。一方 面 范了开展私人 行 的金融机构的 活 ，另一方面 金融 管机构也起到 束、限制的作用。二是适度监管原则。金 融 管机构不 应 多的涉及的私人 行 务中具体 经营活动，而主要 是 其提供安全 健外部环境。除了 管机制的法律原 外，构成 管机制的要素 包括 管主体、 管行 和 管内容。 了适 私人 行 的多元化 管需要，适 的推 私人 行业务 的 合管理，建立 合性的 管机构。另外，在具体的 施机制中， 明确 管机构肩 着 私人 行 务信息披露、防止不正当交易、洗 犯罪等 管使命。3司法机制当 利和

8、市 秩序受到侵害或者受到威胁时 ， 了使之恢复到原来的状态和正常的秩序时，就需要借助国家公共权力，在现代法治国家，主要是司法 力 13。司法机制具有以下几个特点：一是职权的法定性；二是程序的法定性；三是裁决的 威性。14司法机制的作用有两点：一是保 私人 行 中受害者的合法 益；二是 行成为法 行修正， 正不完善的私人 银行 法律制度 。【参考文献】1张宇润证券法律机制及其整体的合力J安徽大学学报(哲学社19 8 20l2年 11月 第 ll期会科学版 )，2004，(6)2刘瑞复新经济法论H北京：中国政法大学出版社，1991：2083卢丽红江平：市场经济的法律机制J改革与理论，1998，(9

9、4张宇润证券法律机制及其整体的合力J安徽大学学艮(哲学社会科学版 )，2004，(65=法学词典 辑委员会编法学词典 =H上海上海辞书出版社，1985：6166李仁真，刘真全球金融稳定法律机制的理论构想J法学杂志，2011，(2)7=商业银行个人理财业务管理暂行办法和商业银行个人理财业务风险管理指引8参见商业银行个人理财业务管理暂行办法第四十八条9孙秀平论宏观经济调控法律机制的结构和机能J当代法学，1991(2)10转引自孙秀平论宏观经济调控法律机制的结构和机能J当代法学。1991，(211例如涉及国家秘密、个人隐私及商业秘密的报道，新闻媒体必须依循法律的相关规定。12张文显主编法理学=M北京

10、：高等教育出版社，1999：28513张宇润论证券法规则理念和制度机制J法律科学，2004，(2)14张文显主编 法理学H北京：高等教育出版社，1999：307法制天地浅析我国行政诉讼受案范围刘焕江云南民族大学法学院【摘 要】自行政诉讼法在我国诞生以来，受案范围即成为困扰行政法学界的问题之一。近二十年来，受案范围不仅是行政审判实践遇到的难点问题，而且是立法和司法解释希望并试图重点解决的棘手问题，同时也是我国行政法学研究和理论界争论的热点和焦点问题。【关键词】行政诉讼法；受案范围；完善对策1989年 4月4日，全国人大七届二次会议通过了新中国法制史上部里程碑式的法律一一中华人民共和国行政诉讼法，

11、该法自1990年 10月 1日起实施，它标志着行政诉讼制度在我国的正式确立。行政诉讼法在促进行政机关依法行政，公民权利意识等方面发挥了极为重要的作用。但 是，随着我国政治、经济、文化事业的迅猛发展，社会结构和法制环境发生了重大变迁，一些规定已经很难适应实际需要。修改完善行政诉讼制度，扩大行政诉讼受案范围的呼声愈加强烈。目前，行政诉讼的受案范围需要扩大，这在学界和实务界基本作者简介：刘焕江 汉族 1985年 4月 云南民族大学法学院 经济法上已经达成共识，问题在于做多大程度的扩展。专业 环境与自然资源法方向、我国行政诉讼受案范围的内涵及重要意义一- 一 一 一 一 一 - 一 一 一 一 一 一

12、 一 一 一 一那么多企业的青睐，这跟我国经济的发展以及众多因素都有着或明或暗的联系。(一 )首先要强调的就是随着经济的发展，科学技术和无形资产 (知识 )的重要性越来越凸显出来了。商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。然而无论是国内还是国外，无论商业秘密的具体概念是什么，它都包括了技术秘密和经营信息。并且随着我国的发展，这些信息和技术对于企业越来越重要，有些企业甚至依靠秘方在竞争中立于不败之地。所以企业会使用各种措施来保护自己的商业秘密，这些措施甚至包括追究商业秘密侵犯者的民事责任、刑事责任等等。(二 )目前企业员工自觉履行

13、保密义务的意识和觉悟降低。因为利益或者其他一些原因的驱使，个别员工不惜利用自己在前一个企业所知道的商业秘密来进入另一个同类企业，以获得更好的业绩和报酬。有 些员工甚至不知道这是违反职业道德的行为。(三 )企业面I临的竞争对手越来越多，人才的流动也在不断增加。目前，我国经济发展可谓日新月异，国内的企业学习和模仿能力都很强。在一个领 域内首先获得成功的企业，马上就会有大批的追随者出现，并且善于学习和模仿领先者的经营方式和领先技术，为了利润不惜使用任何手段。另一方面，人才的流动的规模增大，无论是高层次的人才还是低层次的职工，都有自由流动的权利。人才流动固然可以推动产业发展，但是同样不能忽视由此带来的

14、严重的商业秘密流失 问题。(四 )立法和法规方面还有漏洞，并无周密的制度来保护商业秘密。目前为止，我国有关防范商业秘密保护的法律规定散见于各个法规中，并无专门法律。例如：公司法第 61条；劳动法 第 22条 ；关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见第 7条等等。而这些法律法规对于商业秘密的规定也大多是一笔带过，并无详细的规定。这种法律的缺失使得企业只能通过与员工签订竞业限制协议以限制劳动就业权的方式来保护自己的商业秘密。三、如何推进竞业限制实践(一 )政府层面：主要指的是我国的立法机关，要加快推进劳动法和公司法等等的立法或者修订的进程。2008年我们实行了新的细约定竞业限制的内容，包括竞

15、业限制的适用职工主体、客体、期限、补偿金和违约金等。适用 主体方面，竞业限制条款约束的对象，一般是指高中层管理人员、专业技术人员、研究开发人员、产品销售人员和有关的文秘档案人员等。5对于适用客体，即要保护的具体内容，所谓商业秘密的内涵，具体看来，可能包括专利、特殊工艺或配方、营销策略、客户名单等单位持有的重大经营信息。由于竞业限制条款的限制，员工的择业自由受到了限制，因此理应得到一定程度的补偿，也就是协议中要注意规定经济补偿金的额度。作为一个负责任的企业 ，是有义务对员工的保密责任进行补偿的，并且要自觉衡量补偿给劳动者的金额数。并且企业应该认识到，如果不按照协议中的规定的那样给予补偿金的话，很

16、有可能在出现劳动争议的时候被判做竞业限制协议无效而最终败诉。然而 在企业和职工双方的博弈中，员工始终是处于弱势的地位，所以，笔者认为可以通过成立行业工会来与行业企业家协会进行集体谈判，形成与企业互相均衡的制约力量，这样就有利于产生能够保护劳动者权利的经济补偿金额。除了上述企业在签订竞业限制协议过程中的注意事项外，塑造个企业与员工互相信任的环境和企业氛围也具有很重要的作用，所以企业文化的创建与员工的入职再教育也是不能忽视的。(三 )个人层面：劳动者相对于企业一直处于弱势地位，要在遵守竞业限制的同时保护自己的就业权利，就需要非常清楚的知道自己的义务和所拥有的权利，并且在自己权利得不到保护的时候勇于

17、站出来与企业抗争，利用法律的武器保护自己。另外作为企业的一员的劳动者。应该 培养自己的保密意识和高尚的职业道德，无论是还在就职的时候，还是已经离职，都要为企业保护商业机密，为建立良好的市场经济秩序，贡献自己的力量。目前，我国的竞业限制刚刚进入日常百姓的视线，对于这一比较新的制度，我们的立法界和学术界还存在着许多的争议和讨论热点。比如竞业限制的补偿金的履行与否是否能够作为协议生效与否的条件，目前为止还没有统一的意见。有些学者认为如果企业未能按照协议规定的付给劳动者补偿金的话，无论之后劳动者是否存在泄露商业秘密的行为，该竟业限制协议均应视为无效。但是更多的学者认为，补偿金是作为就业权受限而给予劳动

18、者的一种金钱上的补偿，如果企业未劳动合同法，但是其中关于竞业限制的条款仍然只有23、24、9O条， 能按照约定给付，劳动者有权利进行追讨，或者通过法律途径来保护这三条而已，竞业限制的具体内容、限制和违约责任等等都是有用人 自己获得应得的赔偿，但是，这样并不能就认定限制协议无效。单位和劳动者协商确定。但实际上，企业与劳动者签订劳动合同时，鉴于我国就业的严峻形势，大部分劳动者处于弱势地位，没有能力与企业就违约金或者补偿金额问题进行谈判，只能被迫接受企业提供的条件。这其 实就是对劳动者弥补就业权受限得到补偿权利的侵害。另外，教育机构也应该在对学生进行人生观、价值观和专业知识等的教育的同时，加入对于职业道德意识的培养，通过教育手段提高国民的职业道德水平。(二 )企业层面：作为竞业限制协议保护的对象，企业要想更有效地保护自己的商业秘密，需要在与劳