试论伦理学势域下的法治社会

1、试论伦理学势域下的法治社会试论伦理学势域下的法治社会中国传统道德下的婚姻问题摘要：伦理学又称人生哲学，即关于人生意义、人生理想、人类生 活的基本准则的学说。伦理学亦可称为道德学，即研究道德原则、道 德规范的学说。在中国伦理学史上，道德可以说是一个概念，有是两个概念，分析 地看，道与德是两个概念，道指行为应该遵循的原则，德指行为原则 的实际体现。作为一个完整的名词来说，道德是行为原则及其具体运 用的总称。关键词：中国古代伦理传统道德 习惯 婚姻 阶级引文：道德不仅仅是思想观念，而必须见之于实际行动。如果只有 言论，徒是空谈，言行不相符合，就不是真道德。古往今来，不但有 伦理思想，而且有伦理实际。

2、伦理实际即个人的道德风尚。 研究伦理 思想，要将思想和当时的伦理实际结合起来加以全面的考察。中国古代伦理学所讨论的理论问题中国古代的伦理学说，从周秦至明清，经历了两千多年，内容比较 丰富而复杂，所讨论的问题很多，可以约略汇总为八哥问题：（1）人性的问题，即道德起源的问题；（2）道德的最高原则与道德规范的问题；（3）礼仪与衣食的关系问题，即道德与社会经济的关系问题；4）“义利”、“理欲”问题，即公利与私利的关系以及道德理想与物质利益的关系问题；（5）“力命”“义命”问题，即客观必然性与主观意志自由的问 题；（6）“志功”问题，即动机与效果的问题；（7）道德在天地之间的意义，即伦理学与本体论的关系

3、问题；（8）修养方法问题，即道德修养及其最高境界的问题。道德与社会风尚 道德是在社会基础上提出来的。人们依据道德理想而进行活动， 谓之道德实践。 如果有很多的人都倾向于从事相类似的道德实践， 谓 之道德风尚。 道德风尚是社会风俗的一个方面。 社会风尚即是一定时 代的大多数人或一定阶级的大多数人所共同具有的兴趣和趋向。 有些 兴趣和趋向是符合道德的， 有些趋向和兴趣是违反道德的， 还有些兴 趣和趋向既非道德的亦非违反道德的。 社会的风尚也即是一定的习惯 势力。在历史上， 很多思想家提出一定的道德原则与道德规范， 其宗 旨之一就在于矫正不良的社会风尚。 我们研究伦理学说史， 必须认识 道德与社会风

4、尚的区别与联系。 道德是必须见之于行动的， 因而必然 有一定的社会效应。考察道德的实际效应，也就是善的实际效应。论所谓纲常中国封建时代， 统治阶级的最高道德原则是所谓 “三纲”“五常”。 三纲即“君为臣纲、父为子纲、夫为妻纲” ，君臣、父子、夫妇三伦含蕴这不平等的关系“无体现相在婚姻上的即夫妇有别，情况比较复杂。荀子亦云：用之辩、不急之察，弃而不治；若夫君臣之义，父子之亲，夫妇之别， 则日切磋而不舍也。”（荀子天论）亦讲“夫妇之别”。和谓别？ 别即区分。夫妇有别，即夫妇之间有一定界限。这一方面表男女的内 外分工，另一方面有表示重男轻女的倾向。孟子论当时的婚嫁礼俗说：“女子之嫁也，母命之，往送之

5、门，戒之曰：往之汝家，必敬必戒， 无违夫子！以顺为正者妾妇之道也。”孟子认为“以顺为正”只是妾 妇之道，而大丈夫应有独立人格，不应“以顺为正”。这“以顺为正” 的妇女道德，数千年来成为加在妇女身上的严酷的枷锁。礼记丧服传说：“妇人有三从之义，无专用之道。故未嫁从父，既嫁从夫， 夫死从子。”这所谓从是随从之义，因而有“妻从夫贵、母从子贵” 之说，这基本上妇人了独女的独立地位。妻的地位夫妻在名义上是平等的，说文“妻与已齐者也”。释名曰“夫 妻匹敌之义也”。古人不但有相敬如宾的说法，并且还有敬妻的理论 和表现。孔子曾对鲁哀公大讲敬妻之道，亲迎便是这种精神的具体体 现。但细加分析，并不如此。孔子说的哼

6、明白，敬妻的根据是“亲之 主也，敢不敬与？”所敬的并不是妻本人而是她所代表的亲，她既 负有上事宗庙下继后世的神圣责任， 为了宗庙，自不得不重之，犹之中国伦理思想研究张岱年著礼记哀公问 敬子者以其为亲之后故敬之，并不是敬儿子本人。我们不能以敬妻一 点为根据而推论夫妻之平等。其次，还有更重要的理论造成夫妻不平等的事实。 在古代男性中 心的社会中，有一基本的支配一切男女关系的理论， 那便是始终认为 女卑与男的主观意识“男女之别，男尊女卑，故以男为贵”。只是 古人传统思想之一例而已。根据男尊女卑的见解，于是古人认为女人 始终是在男人意志和权力之下的。在三从主义 之下，字生至死可说 皆处于从的地位，无独

7、立意志而言，女子出嫁时，父母戒之曰：“必敬必戒，无违夫子”，从出嫁时起，她便有父权之下转移夫权，夫 权代替了旧日的父亲。所以古人说夫为妻纲 ，与君臣、父子、夫妇 并列。社会习惯和法律对于财产权的限制尤为严格。妻岁处理家事之 责，但财政方面，只是按时从夫处领的定额的家用， 然后在一定的范 围内支配这些财产而已。换言之，她只有行使权，并无自由处分权及 所有权，她只有在指定的范围内被受理代理而已， 她对丈夫负责，越 权的处分除非经过追认，是无效的。这在法律上看的最清楚，中国古 代的法律在宗祧之下，根本否认妻有继承夫财的权利，继承遗产的不 是她，而是她的儿子或嗣子。在子未成年之前她只要行使管理权的资

8、格。同时古代的法律特根本否认妻有私产之说， 清律例规定妻改嫁不 晏子春秋天瑞 礼记郊特牲 孟子滕文公下 白虎通德论 但不能携走夫之财产，即愿存妆奁亦由夫家做主 。大理院二年上字 三五号判例就认为妻之私产行使权利亦受夫权之限制。这些都足以表 现妻无财产所有权。除开家事管理权财产而外，单从夫妻的人格方面的关系来看，我 们更可以发现妻之从夫，她的处于夫权之下的情形。明清的法律，妇人犯罪除奸罪及死罪才收禁在监， 其余杂犯无论 轻重都不收监，而责斥本夫收管，可见夫的监护权是法律所承认的。留养固系男子独有的权利，但承祀只限于杀妻之案 ，这是十分 可注意的。无论留养承祀都可见侍奉父母及祭祀承桃之重， 承祀一

9、项 更可看出“妻命为轻，祖宗嗣续为重”的道理 。婚姻的解除婚姻的目的既以祖宗宗嗣为重，以家族为中心，不能达到这种目 的的婚姻，自须解除。所以七出 的条件除盗窃一项仅关系个人的失 德外，其他条件无一不与家族有关。无子显然与婚姻最主要的神圣的 目的相背。无以下集后世，上事宗庙，不孝有三，无后为大，此种无 果的婚姻必须解除。凡是以嗣续为重的社会，皆以此为离婚的条件， 固不仅在中国如此。七出之外离婚的另一条件为义绝。义绝包括夫 对妻族、妻对夫族的殴杀罪，奸非罪，及妻对夫的谋害罪而言。夫 妻原以义合，恩义断绝，断难相处，所以这些行为皆目为离婚的客观 清律例八，户律，户役，“立嫡子违法”条例 明清律一二，

10、刑律四 刑案汇览 刑案汇览 大戴礼 例如古希腊社会中，无子亦为离婚的条件之一 唐律疏义条件所不同者，七出为可以作为夫方要求离婚的条件， 离不离，其权 在于夫，而义绝则为当然离婚条件，有犯必须强制离异，其权在法律。 前者是但方面的，后者则是双方的。所以妻七出及义绝之状或犯七出 而有三不去，便不能去妻，否则是要受刑事处分 ，而且在法律上是 不承认离婚效力的，被勒逼离去的妻还须追还完聚 。这是说法律划 出离婚的范围，不在此范围以内的便不许出妻。不应离而离则悖于礼 律，所以擅行出妻的有罪。若犯义绝则任何一方皆不许不离， 所以离 不离者亦有处分，唐、宋律处徒刑一年，明、清律仗八十。妾制在中国有悠长的历史，有史以来就有，但同时自始自终是一 妻一妾制。社会和法律承认一个男人和一个或一个以上的妾 ，天子 诸侯也只能一皇后或一夫人。其余的则是妃嫔之类，所以古人说“诸 侯无二嫡”，又说“并后匹敌，两政祸国，乱之本也”。在一夫一妻主义之下，于是有妻再娶便构成重婚罪。历代的法律 对此都有类似的规定，既不承认重婚的效力，还附有刑事处分。唐、 宋时的处分是徒刑一年，后娶之妻离异。若欺妄冒妻，有妻诡言无妻， 则加徒半年，女家不坐，仍离异。明清处刑叫轻，但仗八十，离异。 总之，法律上只承认原配，除非妻死或离异，