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文档简介

1、上海城建集团用工存在如何的用工风险上海城建集团隶属建筑施工企业,其中涉及到建筑施工、生产、设计、燃气等多个行业,使用用工群体点多,面广,有着不同于其他行业的用工特点,存在许多用工风险。随着城建集聊拱熙略t型带格式的:突岀显示企业正处于向管理型企业发展随着城建集团琢部由施工型企业向管理型企业发展的方向,施工规模的不断扩大,使用,多种形式的劳动用 / 工旦经是各子公司主要用工重点。由于用工形式和用工人员特殊性和 多样性,从目前用工方式來看,劳动用工情况人致如下:一是自有职 工、二是聘用人员、三是独立企业法人建筑劳务分包企业,为总承包 和专业承包企业提供劳务分包服务,由其直接招收、管理和使用进城 务

2、工人员,四是由“包工头”带到工地劳动或者企业直接使用的零 散用工。冃前各子公司及分包队伍用工的现状及特点主要表现是:宜 有职工跳槽频繁,国有企业的收入水、卜比不过私企,企业难以留住人 才。劳务工流动性极人,想来就来,想走就走。尤其是实行参加城镇 保险后,自己还要负担个人自理部分,他们感觉到手的工资反而减少。 因此,只耍有比现有工资更高的单位就立即跳槽。导致短期性、流 动性、分散性、阶段性、穿插作业、流水作业、农民工、不签定 劳动合同、不履行劳动合同、间接用工、个人承包、工资不按月支 付、不参加社会保险和综保的、不缴纳住房公积金等。为此,特制定 木规范,避免用工屮的风险。一、企业直接聘川的从业人

3、员如何应对使用合同工的风险1、首先应建立健全企业劳动用工管理体系,建立和完善劳动用 工各环节的规章制度。“金业规章制度”是金业的内部“法律”,贯 穿于企业的整个用工过程,是企业行使员工管理权、合同解除权的重 要依据。劳动者严重违反企业的规章制度的,企业可解除劳动合同, 没有健全的规章制度,公司的劳动用工管理将会陷于越来越不利的困 境。建立和完善劳动规章制度是有效防范企业劳动用工法律风险的重 要内容。各子公司必须根据自身劳动用工的内外部环境和行业特点, 对涉及法律风险的重要事项,以规章制度的形式对事前预防、事屮控 制和事后补救作出明确规定。例如可以根据施工企业在异地分公司、 项目部较多的特点,制

4、定异地分公司员工管理办法。同时,对于琴动 规章制度对于企业规章制度,应根据公司自身劳动用工的变化,适时 作出相应的修改,保证规章制度合理合法并适应劳动用工管理的需 要。企业规章制度须防程序“陷阱”,劳动合同法规定,企业在 制定、修改或者决定有关劳动报酬等直接涉及劳动者切身利益的规章 制度或者重人事项时,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,捉出 方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定。即民主程序成为企 业规章制度制定和修改的必经程序,否则规章制度无效。这就要求企 业尽快建立健全工会或职工代表大会制度,并注意及时履行规章制度的公示和告知程序,员工手册发放法(保留签收记录);规章制度培训 法(保

5、留培训签到记录)。2、应当根据自身企业的具体情况建立起劳动合同管理体系。施 工企业应当根据自身的具体情况建立起劳动合同管理体系,根据岗 位、工种以及员工层次的不同,制定不同的劳动合同文本,条款内容 应严谨严密,以避免在劳资纠纷中因约定不明而陷入被动的境地。乙1冬对劳动者入职审查企业招聘过程的简单化、形式化,不注重入职审查,加上劳动合 同法对双重劳动关系的间接承认,轻视入职审查将给企业川工带來很 人风险如不进行入职审查,劳动者以欺诈手段入职的,可导致劳动 合同无效。招用与其他企业尚未解除或者终止劳动合同的劳动者,给 其他企业造成损失的,应当承担连带赔偿责任。招川劳动者时,要求 其提供与前单位的解

6、除或终止劳动合同证明,并保留原件。如尚未解 除劳动合同的,耍求其原单位出具同意该员工入职的书面证明。核实 劳动者的个人资料的真实性,比如学历证明、从业经历,要求劳动者 承诺未承担竞业限制义务,并向原单位进行核实,以免发生不可预测 的诉讼风险。鉴爭、莹动合同订立形式和期限要求为孑破解实践中事实劳动关系的汹监和金业不签合同的颊疾为 了根治实践中事实劳动关系的泛滥和企业不签合同的顽疾,劳动合同 法强调劳动合同的书面化,不管订立、变更、解除、终止,一律采取 书面形式。企业自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书 血劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。劳动合同法规定 无固定期限合同的成立:

7、企业自用工之日起满一年不与劳动者订立书 面劳动合同的,视为企业与劳动者己订立无固定期限劳动合同。企业 要养成先订合同后川工的习惯,最迟必须在一个月内订立合同。劳动 合同终止后,劳动者仍在企业继续工作的,抛弃双方可随时终止劳动 合同的观念,也应当在一个月内订立合同。劳动者拒不签订劳动合同 的,保留相关证据,比如向劳动者送达签订合同通知书证据等,企业 将不承担法律责任。企业是否履行诚实磋商的义务以及是否存在劳 动者拒绝订立等情况:“用人单位以外的原因”不属于“未与劳动 者订立书曲劳动合同”的情况;“因用人单位原因”,应当依法支 付双倍工资;劳动者拒绝订立书面劳动合同并拒绝继续履行的,视 为劳动者单

8、方面终止劳动合同。6鉴1、无固定期限劳动合同订立陷阱劳动合同法规定了劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的, 除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合 同的3种情形。劳动者在该用人单位连续工作满十年的;用人单 位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳 动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的; 连续订立二次固定期限劳动合同,且劳动者没有本法第三十九条和第 四十条第一项、第二项规定的情形,续订劳动合同的。劳动法规定, 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应 当订立无固定期限劳动合同之口起向劳动者每月支付二倍的工资。在

9、3种情形下,只有劳动者提出订立固定期限劳动合同时才可不订立无 固定期限劳动合同,否则需每月支付两倍工资。劳动者符合法定3种 情形时,用人单位与劳动者订立固定期限劳动合同,劳动者也默认接 受,但时隔数月或者数年,突然要求公司从该固定期限合同订立z日 开始每月支付两倍工资。从法律规定看,其主张是可以成立的,因为 劳动者并没有提出过订立固定期限劳动合同,用人单位本应当主动订 立无固定期限劳动合同。劳动者口头耍求订立固定期限劳动合同,用 人单位依劳动者的意思订立,但履行一段时间后,劳动者反悔,要求 用人单位支付两倍工资,如果用人单位不能举证系劳动者提出的订立 固定期限劳动合同,则面临支付两倍工资的风险

10、。订立合同前,用人 单位应当增强证据意识,以书血形式向劳动者征询需订立哪种类型的 合同,如劳动者同意订立固定期限劳动合同或主动提出订立固定期限 劳动合同的,企业一定耍保留劳动者同意的书面证据,避免事后被劳 动者利用而导致用工成木增加的风险。d、严格执行试用期规定,不违法约定试用期。合理设定试用期限:比如,3年期限的劳动合同,试用期可达6 个月,但劳动合同期限为2年零364天时(不到3年),试川期不得超 过2个月,一天之差,试用期可和差4个月,企业可选择适当的合同 期限,来决定符合企业利益的试用期。保密协议保密协议是企业保护口己商业秘密的一个手段。企业参与的是市 场竞争,常常有一些商业机密需要保

11、护,从法律规定以及司法实践来 看,认定为商业秘密的一个条件就是由权利人采取相应的保密措施,所以企业必须建立自己的保密制度,与知悉商业秘密的签定保密协议 就是其中的一项内容。具体注意事项如下:1、形式可以表现为单独的保密协议或者劳动合同中的保密条款。2、需要支付对价。即签订保密协议需要给员工一定的经济补偿, 否则保密协议不具有约束力。但是对于补偿金额,法律没有具体规定, 由企业和劳动者约定。3、保密协议的作用:除了可以保护商业迷密外,还可以就劳动 者要求解除劳动合同的捉前通知期作出约定,即可以增加捉前通知 期,但是为了防止企业滥用权力,法律同时规定提前通知期不得超过 六个月。2. 5. 1、服务

12、期劳动者可以单方的解除合同,这样常常会出现这样的情况,企业 花费了财力培训了员工,员工却跳槽走了,这显然是一种不公平,为 了防止这种现象出现,法律规定了服务期。具体使用条件如下:1、适用范围:现有法律规定:金业与其出资招用、培训或者提 供其他特殊待遇的劳动者,可以在劳动合同中约定或者事先另行协商 约定服务期。2、法律效力。对于约订了服务期的合同来说,劳动者在服务期 内不得单方解除介同。3、违反服务期的责任。劳动者违反服务期的约定,应当承担违 约责任。4、服务期大于劳动合同期的处理。劳动合同期满的,企业可 以放弃劳动者的服务期,但不能要求赔偿;企业要求劳动者继续服 务的,劳动者不能拒绝,否则应当

13、支付违约金;在服务期内,企业 不能提供岗位的,劳动者可以辞职,劳动合同终止。劳动者不需支付 违约金。g2. 5. 2竞业禁止竞业禁止是指对负有保密义务的劳动者,企业限制劳动者在离开 企业后一段时间内,不得从事与原单位有竞争性的工作。竞业禁止显 然是保护企业利益的一个手段,企业应学会使用这个手段。具体使用 时需注意以下几点:1、适用对象:企业中负有保密义务的人,一般须签定保密协议。 新的劳动合同法对适用对彖作了规定,规定为企业的高级管理人员、 高级技术人员和其他负有保密义务的人员2、限制范围:禁止到与原单位生产或者经营同类产品、从事同 类业务的有竞争关系的其他企业,或考自己开业生产或者经营同类产

14、 詁、从事同类业务3、限制期限:劳动合同法规定为二年。4、单位的义务:需要单位支付一定的经济补偿金。比例为不低 于原收入的三分之一。二、企业如何应对使川农民工的风险对丁城建集团所属企业劳动用工的现状及特点,对现场施工人员 中的并非公司内部员工的人员,数量大,来源复杂,且出现工伤等劳 动风险的几率较大,必须特别审慎对待,应当与分包单位签署相应的 协议予以明确,防范非劳动关系被认定为劳动关系所带来的法律风 险。而对于大量的施工劳动力,则应尽量通过有资质的劳务公司,劳 务企业要依法与农民工签订劳动合同并办理工伤、医疗或者综合保险 等社会保险。1、企业施工管理不到位a、拖欠工程款b、包工头层层分包现象

15、仍然存在c、农民工整体索质较差2、建筑企业用工管理不规范a不签订劳动合同b、工资支付不及时c、工作时间超长e、社会保险缺失3、群休性突发事件增多a. 堵门、堵路讨要工钱已成为民工的“法宝”b、“我干赔你买单”已成为包工头的“护身符” “我丁赔你买单不理解什么意思厂c、工程承包款有争议包工头“说了算”e、花钱雇人讨“工钱”实为讨要工程款42.1、企业劳务用工管理h2. 1. 1、签订劳动合同。企业或建筑劳务企业使川农民工,应当依 法与农民工签订书而劳动合同,通过订立的劳动合同确立用人单位与 农民工的劳动关系。根据建筑施工特点,用人单位可以与农民工签订 以完成一定工作任务为期限的劳动合同。劳动合同

16、必须市取得工商营 业执照具备用工主体资格的企业法人代表与农民工本人直接签订,不 得由他人代签。项目经理、包工头、作业班组长等不具备用工主体资 格的,不能与农民工签订劳动合同。建筑总包企业应当督促建筑劳务企业在农民工进场施工时签订 劳动合同,并交木企业人力资源管理部门或项口部备案。建筑劳务企 业未与农民工签订劳动合同的,出现农民工工资被拖欠而建筑劳务企 业又无力支付或抗拒支付的,市建筑总包企业承担连带支付责任。42. 1.2、工作时间。我国现行工作时间制度有标准工作时间工作 制、不定时工作制和综合计算工时工作制三种。根据建筑施工的特点, 一般实行综合计算工时制。即在建设合同工期内,农民工每天工作

17、时 间为8小时,每天延长工作时间不超过1小时,特殊情况下不超过3 小时,但每月累计加班加点不得超过36小时,法定节假口应安排农 民工休息,需要加班的,应按规定支付加班工资。e2. 1.3、工资约定。按照劳动法的规定,工资应当以货币形 式按月支付,并约定支付的时间、标准和支付方式。根据建筑施工的 特点,建筑企业或建筑劳务企业可以与农民工代表集体协商订立集体 合同。在集体合同中约定工资支付办法:即按月支付不低于当地最低 工资标准的基本工资,剩余工资按集体合同约定或按劳务工程分项、 分部承包任务完成情况支付。2. 1.4、劳动管理。农民工考勤和劳务结算是建筑工地农民工管 理的基础性工作和支付工资的重

18、要凭证。建筑企业或建筑劳务企业应 配备必要的劳资管理人员,加强对建筑工地农民工的劳动管理,实行 考勤制度和派(记)工制度,记好考勤表和施工(用工)h记,做到劳务(工作)结算口清月结,并注意保存相关的考勤表、派(记)工 单和劳务结算单。e2. 1.5、工资支付。企业或建筑劳务企业取得工程款或劳务承包 费后,应当首先保证支付农民工工资,应将工程款或劳务费结算情况 予以公示,并编制工资册直接发放到农民工本人,用工企业或项目部 都应当保存工程款或劳务结算单和工资发放底册。建筑总包企业要督 促建筑劳务企业将工资直接发放到农民工木人,不得通过包工头或施 工班组长发放工资。至2. 1.6、拖欠工资和克扣工资

19、。第一,企业或建筑劳务企业按月 向农民工支付的基木工资不得低于当地政府规定的最低工资标准,按 分项、分部完成情况支付的剩余工资,一次不得超过3个月。不按月 发放基本工资或低于当地最低工资标准支付工资的,或超过3个月结 算工资的,出现工资纠纷的,即为拖欠工资行为。第二,因开发商违 反合同约定工程款支付不到位或建筑总包企业违反合同约定劳务承 包费支付不到位,造成农民工工资不能按时支付的,屈于拖欠工资行 为。第三,企业或建筑劳务企业不得向农民工个人收取风险抵押金、 工程质量保证金等,向农民工收取风险抵押金、质量保证金等,逾期 不纠正的,即为克扣工资行为。53、劳动保护和劳动条件企业耍按照国家安全生产

20、有关规定,为农民工提供必耍的劳动安 全保护条件和劳动条件。在农民工上岗前要对其进行安全生产教育, 施工现场必须按国家建筑施工安全生产规定,采取必要的安全措施。 建筑企业为农民工提供的宿舍、食堂、饮用水、洗浴、公丿则等基木生 活条件应达到安全、卫生要求。其中建筑施工现场要符合建筑施工 现场环境与卫生标准。4.农民工工伤保险80、参保方式。建筑施工工地农民工工伤保险费由开发商支付, 由建筑总包企业按工程总造价的 次性代缴。建筑总包企业注册 地与施工工地不在同一统筹地区的,原则上在施工工地所在地参保。 参加本市工伤保险的外地建筑总包企业承担的一次性建设工程完成, 离开木市前应当到参保地的工伤保险经办机构办理终止参保手续。参保办法。建筑总包金业一次性缴纳工伤保险费后,应当 通过书面申报、传真、电子邮件、电话等形式向工伤保险经办机构报 送农民工花名册以及工程施工期限和不同工种(岗位)农民工的使用 期限。用人单位报送的名册所载明的农民工工伤保险关系自中报的次 日起生效。因施工需耍增加或减少农民工,未能及时

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