竞业禁止引发的争议问题

1、竞业禁止引发的争议问题、专题界定企业在市场经济中， 如何全面的保护自己的商业秘密，有时直接决定着企业的存亡。 因此企业需要通过设定相关的竞业禁止条款来保护自己的商业利益和商业秘密。本专题讲述的主要内容就是关于定竞业禁止以及保护商业秘密的等问题所引发的劳动争议问题。二、名词概念1、竞业禁止 是指限制有关人员在离开本单位后的一定期限内，不得在生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系或其他利害关系的其他单位内任职，或自己生产、经营与原单位有竞争关系的同类产品或业务。2、商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人即用人单位带来经济利益，具有实用性 并经用人单位采取保密措施的技术信息和经营信息。三、案例分析案

2、例1:员工跳槽拉走客户被公司索赔【案例】2000年6月7日，李某与深圳某咨询有限公司签订了一年的劳动合同。合同中特别约定，李某必须保守该公司的商业秘密，否则承担违约损害赔偿责任。李某也书面承诺：在其受雇佣期间得到的相关情报，诸如顾客资料、支付体系、合约事项等，全部作为保 密事项。如有违反，李某将被受到革职处分，同时赔偿公司的经济损失。由于李某工作出色，公司对其颇为满意， 双方的劳动合同一直延续至 2005年6月到期, 李某也由普通的业务员做到了中层管理职位，后来又当上了业务部门的经理。然而就在不久前，这家公司发现，李某在工作之余又同别的咨询公司签订了一份兼职协议书。其合同中明确约定，李某是另一

3、家公司的“兼职业务员”，李某为兼职公司联系所签的咨询合约按咨询费的20%提成。李某没有向自己的受聘公司提起这件事。公司认为，李某此举违反双方之 间的合同约定，而且存在主观欺诈恶意，应赔偿损失。事情暴露之后，2005年初，李某索性带着自己的全部客源离开了 “老东家”，单方面要求解除双方的劳动合同。 同时，他将自己掌握的客户信息披露给“新东家”， 导致两家大 型客户最终与其“新东家”签订了委托合同书。对此，李某认为这是正当的人员流动， 客户选择新的合作伙伴也是在市场机制下自由选择的结果，并没有违反法律。李某认为，自己当初的确曾经在劳动合同中约定为公司保守商业秘密，但这是合同中的不平等条款。李某说，

4、合同规定了自己应当承担保守商业秘密的义务，但公司并未对此予以经济补偿。作为一项权利与义务不对等的条款，在法律上应该是无效的。双方为赔偿事宜发生纠纷，分别向深圳市仲裁委员会申请提起劳动争议仲裁。仲裁委员会认为，李某的行为已经违背了竞业禁止原则。仲裁委员会指出，李某作为公司的员工，向被告隐瞒其同时服务于另一家公司的事实，这种行为违背了双方劳动合同中对于保密事项的约定。我国公司法对企业的董事、经理等高级职员在职期间的竞业禁止作了规定，董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。从事上述经营或者活动的，所得收入应当归公司所有。另外，“劳动法”也规定劳动合同当事

5、人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。本案中，李某属于经理级别的员工，负有该项竞业禁止的义务，仲裁委员会据此裁定，李某应该承担赔偿责任。【评析】所谓竞业禁止是指为避免用人单位的商业秘密被侵犯，劳动者依法定或约定， 在劳动关系存续期间或劳动关系结束后的一定时期内，不得到生产同类产品或经营同类业务且具有竞争关系的其他用人单位兼职或任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。竞业禁止的立法目的在于保护企业的商业秘密，保护正当竞争。但同时要指出的是， 竞业禁止如果被滥用， 不利于市场资源的合理流通和优化配置。 据 介绍，目前我国关于商业秘密的法律规定并不是很健全。

6、在国外很多先进的立法中，不仅对 于员工保守商业秘密有要求，同时规定了企业应当据此给员工相应的经济补偿， 这样才能做 到权利和义务的对等。案例2 :业务骨干违背竞业禁止依法赔偿【案例】2004年北京大洋科技发展股份有限公司（以下简称大洋公司）诉被告成都索 贝数码科技股份有限公司（以下简称索贝公司）、被告陈某不正当竞争纠纷案在北京市海淀 区人民法院审结。法院判决二被告赔偿原告五十万元。原告大洋公司诉称， 陈某原系该公司职员， 曾任公司董事及副总经理职务。陈某在与公司签订劳动合同时，曾向公司书面保证在调离后两年内不从事与公司相竞争的行业。但其违反承诺，在竞业禁止期间到该公司在国内的最主要竞争对手之一

7、索贝公司工作，利用其在公司工作期间掌握的商业秘密，为索贝公司提升竞争优势，给公司造成重大经济和商誉损失， 应依法承担赔偿责任。索贝公司与原告同为专业电视多媒体设备开发、生产领域的企业，该公司为利用原告职员掌握的商业秘密谋求不正当的商业利益，在明知陈某对公司负有竞业禁止义务的情况下， 以不正当竞争为目的， 采取非法手段聘任其在该公司工作并委任以高级管理职务，侵犯了原告的商业秘密，与陈某共同构成侵权，应依法承担连带责任。请求判令：陈某与索贝公司终止劳动关系；继续履行竞业禁止义务；陈某与索贝公司连带赔偿原告经济损失50万元。被告陈某辩称，其是在办理完离职手续后离开的原告公司的，不存在擅自离职问题，

8、且自2003年6月起不再担任董事职务。大洋公司没有证据证明其商业秘密实际存在，且其所 称的商业秘密不符合法定要件。被告索贝公司辩称，大洋公司没有证据证明其商业秘密实际存在，且其所称的商业秘密不符合法定要件。公司并不知陈某是否对大洋公司负有竞业禁止义务或有侵犯大洋公司商业 秘密的行为，其是从其他单位离职后才主动与我公司联系的，故我公司聘用陈某的行为无过错。大洋公司与陈某的竞业禁止协议缺乏合法性，应属无效，而我公司与陈某的劳动合同合法有效，大洋公司无权要求解除。我公司从未获取或使用大洋公司的商业秘密，亦未以此获利，大洋公司关于赔偿经济损失的请求缺乏事实和法律依据，请求驳回大洋公司的诉讼请求。海淀区

9、法院经审理认为， 大洋公司与索贝公司均为专业电视多媒体开发生产企业，在国内同行业中位居前列，属于主要竞争者。索贝公司在2003年4月索尼公司注资之前，大洋公司曾有入资意向并进行过洽谈。2003年4月后由于索尼公司跨国集团的背景，索贝公司与大洋公司的市场竞争地位无疑更为明确。因此法庭最后判决被告成都索贝数码科技股份有限公司和被告陈某赔偿原告五十万元。【评析】陈某于1996年起任副总经理，2000年大洋公司改制后陈某更作为发起人在任 职副总经理的同时，被选举为董事。尽管大洋公司提供的市场委员会会议纪录具有形式瑕疵， 说明大洋公司的保密管理制度不够完善。但作为董事及主管经营的副总经理，有关制度的不完

10、善应系公司决策及管理层履职不尽完善所致，参照总经理的职责，陈某不应以此免去对公司某些重要信息予以保密的义务。大洋公司在业期间一直正常经营且位居同行业前列，这与高层管理人员的工作不可分，因此，对于公司的经营决策、市场发展的计划，身居董事及副总经理的陈某所掌握的信息应非其他职员所能比拟。另一方面，高层管理人员的地位与利益也远较其他职员高，尽管陈某的月薪并未明显高于其他中层管理及技术人员，但是其以个人身份持有企业2.44%的股份，应系职位利益。按照权利义务相一致的原则，陈某较其他员工 对企业负有更高的义务。陈某曾多次与大洋公司订立有固定期限的合同，2002年1月续订时改为无固定期限，反映出双方基于长

11、期合作所形成的利益依存关系及信赖程度。作为发起人陈某所参与制订的公司章程中明确董事离任后二年内仍负有竞业禁止的义务，在2000年其已任职高层时又与公司订立保证书承诺离职后二年内竞业禁止。按公司章程及一般法理，常务副总经理属公司高级管理人员，此类人员所掌握信息、 收入水平与其他职员不同，与企业的谈判地位也不等同，故这些约定对于陈某而言按其所居职务、在企业工作时间、对企业的了解程度，应非被迫签署而系自愿接受的结果，该项保证制度的实施亦应有其参与，说明了可保护利益的存在，现陈某以对上述约定内容不了解为由予以开脱，法院不予采信。至于股东竞业禁止， 因股东系出资人而非公司经营者，故竞业禁止对股东而言并无

12、约束力。陈某作为大洋公司日常经营的管理者，对于大洋公司与索贝公司的竞争关系，对于大洋公司与索贝公司的股份收购谈判应当了解，但在离开大洋公司不到 8个月的时间内便加入索贝公司，并于次年1月正式就任直接竞争对手的副总裁。陈某对在与大洋公司信任度上升并确定时期突然辞职未给出充分的理由，其于8月份加入索贝公司之前应已与索贝公司有所接触，且索贝公司有多名员工均系大洋公司前职员，故陈某有利用原地位、 使用内部信息的不诚实信用之嫌。陈某就职索贝公司是否是正当择业权的行使，抑或是否是个人经验及知识运用的结果，在法院看来，作为高层管理人员， 陈某前往其他非直接竞争对手公司任职，以其从业经历及经验应并无收入下降的

13、风险，因此，双方没有补偿费的约定及支付均不应影响义务的履行，除非陈某有理由说明大洋公司不正当地解除其职务。索贝公司接收大洋公司前职员，其对竞争规则的遵守程度值得怀疑，可以确认的是任命陈某副总裁一职，不无考虑陈某作为竞争对手资深高层管理人员所具有的其他价值。因双方竞争关系之敏感性，陈某及索贝公司此举无疑将会给大洋公司的商业经营造成损害，故应当共同承担不正当竞争的法律责任。案例3:副总跳槽被仲裁向公司赔偿【案例】6月初，石狮劳动仲裁委员会作了一份仲裁决定，石狮某漂染织造公司副总陈 飞鸿跳槽行为违约，应支付合同违约金10000元，赔偿公司经济损失 45万元。这一事件引起业内关注。漂染织造公司诉称，陈

14、飞鸿于1997年到公司工作，从事染整工艺技术工。1999年1月1日漂染公司决定重用陈飞鸿并让其担任公司的副总经理，分管公司的染整工艺技术及生产工艺部门，双方依法签订了一份为期五年的劳动合同。陈飞鸿于2003年2月跳槽到石狮另一漂染织造公司，并担任该公司的副总理及染整技 术员。原漂染公司称，陈飞鸿的行为对原公司造成极大的影响和客户流失，造成经济损失 73万元人民币。原漂染公司向石狮市劳动仲裁委员会提出申诉，要求陈飞鸿退还两个月工资17600元,赔偿合同违约金10000元并赔偿经济损失 45万元。2004年6月4日下午，石狮市劳动争议 仲裁庭公开开庭审理了此案。双方均派代理人出庭参加了庭审。最后，

15、劳动仲裁委员会做出裁定，支持漂染公司要求赔偿的诉请。【评析】陈飞鸿在漂染公司工作，担任染整技术及生产工艺的重要部门领导，作为企业高层领导应该履行竞业禁止义务。 但是陈飞鸿未能依劳动合同之约定履行其义务，在没有办理解除劳动合同关系的情况下， 擅自离开公司，扰乱了申诉方的生产秩序， 造成了不应有的 经济损失。陈飞鸿负有履行竞业禁止的义务， 在存在明显违约事实的情况下， 应承担由此所 产生的后果。案例4:违约跳槽者应向原单位赔偿【案例】近日，北京怀柔县劳动争议仲裁委员会对一名违约跳槽者做出裁决，要求其向原单位支付高达84万元人民币的赔偿金。曹某1997年8月到北京四维约翰逊保安器材有限公司工作，先后

16、担任生产部、技术部 和销售部经理等职务，参与公司重大实验课题，了解并掌握公司从生产到销售的全过程及新 产品开发研制、销售策略、定价标准等核心机密。公司还曾派其去英国进行技能培训，又聘请英国专家在国内进行84天的培训。公司为两次培训共支付102200英镑的培训费和 9732元人民币的交通费、置装费。据怀柔县劳动争议仲裁委员会调查，1999年10月20日，曹某在未与公司进行协商,未履行交接手续的情况下， 给该公司董事长发去一份辞职传真后，即到国内同行业竞争企业广州宝龙集团有限公司工作，现任该公司国产化部负责人。要求曹某支付培今年初，四维公司到怀柔县劳动争议仲裁委员会诉曹某单方违约跳槽,训费及经济损

17、失、商业秘密损失200余万元人民币。【评析】所谓竞业禁止是指限制有关人员在离开本单位后的一定期限内，不得在生产同或自己生产、经营类产品或经营同类业务且有竞争关系或其他利害关系的其他单位内任职,与原单位有竞争关系的同类产品或业务。企业间员工高流动性会导致企业不稳定和企业的商业秘密泄漏，因此公司的员工有遵守公司规章制度、履行竞业禁止协议的义务。曹某所为，违反了劳动法和四维公司的规章制度、双方签订的培训协议、保密协议。 作为公司员工，有履行竞业禁止协议的义务， 曹某的行为已经给公司带来了经济损失， 因此 应该对其行为做出赔偿。案例5:跳槽泄露商业秘密要向单位赔偿【案例】宋某原是长春第一光学仪器厂技术

18、处处长、高级工程师。1999年7月，他在未办理和履行任何手续的情况下，擅自离职。2000年元旦前后，该厂销售人员在市场上意外发现，由深圳市霍斯特光电技术有限公司生产的FKD- 254/ 91等型号的编码器产品正在市场销售，其样机与该厂生产的ZVZ型编码器系列产品在技术原理和技术性能上是同类产品。后经核实，宋某此时正担任该公司总经理职务。ZVZ系列编码器是长春第一光学仪器厂于1996年12月研究开发的，该产品 1998年被评为国家级新产品，为企业创造了很大的经 济效益。但1999年下半年后，该产品销售额明显下降，原因是深圳市霍斯特光电技术有限 公司以低廉的价格销售同类产品。长春市劳动争议仲裁委员

19、会审理查明，1992年12月，宋某与单位签订了期限为15年的劳动合同，1998年2月6日，双方又补签了保守商业秘密协议书。市劳动争议仲裁 委员会认为，宋某未依法与长春第一光学仪器厂解除劳动合同，应承担违约责任。保守商业秘密协议书作为劳动合同的补充，双方当事人应共同遵守。根据劳动法、企业职工流动若干问题的通知以及双方当事人所签劳动合同保守商业秘密协议书 之约定，长春市劳动争议仲裁委员会裁决如下： 宋某应支付违反劳动合同违约金1万元；支付违反 保守商业秘密协议书 违约金8万元；仲裁费1.4万元由宋某承担。四、操作实务1:竞业禁止与商业秘密保护的区别在实践中，公司往往通过采取各种手段来保护自己的商业

20、秘密。具体说来，竞业禁止与保密义务存在如下区别：1保密义务所限制的行为是对商业秘密的泄露和使用行为，而竞业禁止所限制的是从事某种专业、业务、经营某种产品或服务的行为。2保密义务是从消极意义上禁止相对人泄露、使用或允许他人使用商业秘密，并不禁止相对人设立竞争企业或到竞争企业工作。如果相对人有合法取得商业秘密的途径，权利人就无权要求其承担保密义务。而竞业禁止则是全面禁止劳动者利用其在职期间获得的一切信息 和技能的机会，这是一种积极意义上保护商业秘密的方法。3保密义务的产生基于法律的直接规定，或者基于劳动合同的附随义务，不管当事人之间是否有明示的约定， 劳动者在职期间和离职以后均承担保守用人单位商业

21、秘密的义务；而劳动者的离职竞业禁止义务是基于当事人之间的约定而产生的，无约定则无义务。4保密义务的存在是没有期限的， 只要商业秘密存在，义务人的保密义务就存在；而竞 业禁止义务的存在是有期限的， 在职竞业禁止的期限是劳动合同的存续期间， 离职竞业禁止 的期限由当事人约定。2:违反约定竞业禁止的构成要件首先：要有劳动者与公司签订竞业禁止条款，没有竞业禁止条款的不受竞业禁止规定的限制。其次：约定竞业禁止的时间要在法律规定的范围内，相关法律规定竞业禁止的时间自劳动者离开公司之日不得超过 3年。再次：约定竞业禁止时应同时约定对劳动者的补偿，如果没有对劳动者的补偿，竞业禁止的条款无效。最后：要判断劳动者

22、是否实施了具体的竞业禁止的行为3、针对关键员工签订竞业禁止协议公司要特别注意五类关键岗位员工：第一，高层管理者；第二，关键技术骨干；第三，高级营销人员（直接掌握着大量的客户资源）；第四，重要管理岗位的人员，如HR、财务管理、法务管理人员，许多公司关键资料都在他们那里；第五，重要信息员，企业内的各种 调研数据等都掌握在他们手里。这五类员工掌握了本单位关键的生产经营信息， 公司应该与 企协商，通过签订竞业禁止协定来保护自己企业的竞争力和竞争优势。4、竞业禁止的时间限制根据有关法规规定：用人单位与掌握商业秘密的职工在劳动合同中约定保守商业秘密有 关事项时，可以约定在劳动合同终止前或该职工提出解除劳动

23、合同后的一定时期内（不超过6个月）调整其工作岗位，变更劳动合同中相关内容；用人单位也可以规定掌握商业秘密的 职工在终止或解除劳动合同后一定期限内（不超过3年），不得生产同类产品及有竞争关系的产品或经营同类业务。5、企业与员工签订的竞业禁止协议的内容企业与员工签订的竞业禁止协议通常应该包括以下内容：一、员工在职期间不得到竞争企业兼职甚至任职； 二、员工在职期间不得自行组织公司与原用人单位竞争；三、员工离职前不得抢夺原用人单位的客户；四、员工不得引诱其他员工离职；五、员工离职后的一定期限（一般为三年）或特定区域内，不得开展与原用人单位竞争的业务或受雇于竞争公司。为了保障劳动者的职业选择权，竞业禁止

24、协议还应当包括以下条款，六、公司向受竞业禁止协议约束的员工支付补偿费的数额；七、补偿费的支付方法；八、竞业禁止的期限（最长不 得超过三年）；九、竞业禁止的具体范围；十、双方的违约责任等。五、相关法规1、关于保守商业秘密的法规劳动部关于企业职工流动若干问题的通知第2条用人单位与掌握商业秘密的职工在劳动合同中约定保守商业秘密有关事项时，可以约定在劳动合同终止前或该职工提出解除劳动合同后的一定时期内（不超过6个月）调整其工作岗位，变更劳动合同中相关内容；用人单位也可以规定掌握商业秘密的职工在终止 或解除劳动合同后一定期限内（不超过3年），不得生产同类产品及有竞争关系的产品或经营同类业务，但用人单位应

25、当给予该职工一定数额的经济补偿。2、关于违反竞业禁止规定的处罚的法规劳动法第22条规定，劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。刑法第一百六十五条规定，国有公司、企业的董事、经理利用职务便利，对于违反竞业禁止义务而获取非法利益，数额巨大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处罚金；数额特别巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公司法第二百一十五条规定， 董事、经理违反本法规定自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业的，除将其所得收入归公司所有外，并可由公司给予处分。3、关于合资、合伙企业竞业禁止的法规合伙企业法第七十一条规定，合伙人违反本法第三十一条的规定，从事与本合伙企业相竞争的业务或者与本合伙企业进行交易， 给本合伙企业或者其它合伙人造成损失的，依法应当承担赔偿责任。中外合资经营企业法第四十条第三款规定，总经理或副总经理不得兼任其他经济组织总经理或副总经理，不得参与其他经济组织对本企业的商业竞争。4、关于保密协定的法规上海市劳动合同条例对负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者，劳动合同当事人可以就劳动者要求解除劳动合同的提前通知期在劳动合同或者保密协议作出约定，以延长劳动者解除劳动合同的提前通知期。但提前通知期不得超过六个月。在此期间，用人单位