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文档简介
1、附件:已认定的消费领域合同“霸王条款”合同名称条款内容审查意见、理由和依据一、商品房买卖合同1.买受人逾期付款的违约责任 逾期不超过60日,自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止,买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之四的违约金,合同继续履行;逾期超过60日后,出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的,买受人按累计应付款的5% 向出卖人支付违约金;出卖人愿意继续履行合同的,合同继续履行,自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止,买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之五(该比率应不小于第项中的比率)的违约金。2.出卖人逾期交房的违约责任 逾期不超过60日,自
2、本合同第九条规定的最后期限的第二天起至实际交付之日止,出卖人按日向买受人 合同法第五条:当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 在此格式条款中,合同双方支付违约金的数额不对等,出卖人明显加重了买受人的责任。支付已交付房价款万分之一的违约金,合同继续履行;逾期超过60日后,买受人有权解除合同。买受人解除合同的,出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起30天内退还全部已付购房款,并按买受人累计已付购房款的2%向买受人支付违约金;买受人要求继续履行合同的,合同继续履行,自本合同第九条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止,出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之二(该比率应不小于第项中的
3、比率)违约金。若乙方(开发商)在下述交付期限20天后仍未交房,每拖延一天按万分之二(每天30元)罚款给甲方(业主)。甲方不按合同规定及时缴款的,超过按每天每套200元付给乙方,如甲方没有履行约定,中途退房,乙方有权扣除所缴房款的50%。2检测费用 由买受人垫付,如经检测质量合格的,检测费用由买受人承担,如经检测质量不合格的,由出卖人承担检测费用;如经检测,检测单位提出返修意见的,返修部分检测费用由出卖人承担。其余合格项目的检测费用由买受人承担。该条款加重了买受人的责任。浙江省合同行为监督管理规定第十条:格式条款不得含有加重消费者下列责任的内容:(三)违反法律、法规加重消费者责任的其他内容。浙江
4、省实施中华人民共和国消费者权益保护法办法第四十八条第二款:检测、鉴定费用由经营者先行垫付,消费者提供等额担保,最终由责任方承担。对于难以检测、鉴定的,经营者应当提供证明自己无过错的证据;不能提供无过错证据的,应当承担责任。3出卖人关于装饰、设备标准承诺的违约责任 出卖人交付的商品房,应当符合约定的装饰、设备标准。达不到约定标准的,出卖人补偿装饰、设备差价,并承担违约责任如下:赔偿装饰、设备的差价。该条款免除了出卖人责任。浙江省合同行为监督管理规定第十条:格式条款不得含有免除经营者下列责任的内容:(四)违约责任。此格式条款中仅规定了出卖人赔偿装饰、设备的差价,不符合规定。4.约定日期起150日内
5、,出卖人交付权属证书或登记证明的,按已付房价款的0.1%承担违约责任;约定日期起150日以后,出卖人仍不能交付权属证书或登记证明的,双方同意按下列第1、2、3项处理: 买受人退房,出卖人在买受人提出退房要求之日起30日内将买受人已付房价款退还给买受人,并自约定日期至实际退款日止,按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金。买受人不退房,出卖人自约定日期至实际交付权属证书或登记证明之日止,按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金。在出卖人通知买受人办理产权证登记30个工作日内,买受人未提供相关办证的资料或未办理的,出卖人不承担逾期办理产权的责任,超过60日的,出卖人有权参照本合同第八条违约
6、责任处理。城市商品房预售管理办法第十二条:预售的商品房交付使用之日起90日内,承购人应当依法到房地产管理部门和市、县人民政府土地管理部门办理权属登记手续。开发企业应当予以协助,并提供必要的证明文件。由于开发企业的原因,承购人未能在房屋交付使用之日起90日内取得房屋权属证书的,除开发企业和承购人有特殊约定外,开发企业应当承担违约责任。合同法第五条:当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 在此格式条款中,合同双方支付违约金的数额不对等,出卖人明显加重了买受人的责任。5.补充协议 买受人确认:买受人不以浙江省实施中华人民共和国消费者权益保护法办法第二十八条第一款第(三)项、第(五)项所列事项为
7、由提出退房浙江省合同行为监督管理规定第十二条:格式条款不得含有排除消费者下列主要权利的内容:(一)依法变更或者解除合同的权利;浙江省实施中华人民共和国消费者权益保护法办法第二十八条第二款:前款第(三)项、第(五)项所列事项可以约定相应的误差幅度或者调整范围,并在商品房销售合同中标明。商品房面积超过合同约定允许误差上限,消费者未要求退房的,经营者不得要求消费者支付超过部分面积的价款;商品房面积不足合同约定允许误差下限,消费者未要求退房的,经营者应当退回不足部分面积的价款,并按不足部分面积价款的一倍赔偿消费者的损失。是否选择退房即是否解除合同是消费者的权利,此格式条款排除了消费者的权利。6.补充协
8、议 该商品房以交付时实际建造状况、合同附图为准,出卖人提供及发布的图纸、楼书、模型等所有宣传资料仅为要约邀请,以及示范单位仅供参考,不作为本合同的有效附件。该条款免除了出卖人责任。浙江省合同行为监督管理规定第十条:格式条款不得含有免除经营者下列责任的内容:(四)违约责任;最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第三条:商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请,但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体规定,并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的,应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同,亦应当视为合同内容,当事人违反的,应
9、当承担违约责任。出卖人提供发布的图纸、楼书、模型等所有宣传资料要看其内容是否对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响,不能一概视为要约邀请。7.该商品房买卖合同规定:该商品房所在楼宇的屋面使用权不属于买受人,该商品房所在楼宇的外墙面使用权不属于买受人,买卖双方同意屋顶和外墙面广告权、会所、休闲娱乐设施及其他卖方投资建造的经营性房产和设施权益属于出卖方。浙江省合同行为监督管理规定第十二条:格式条款不得含有排除消费者下列主要权利的内容:(五)依法享有的其他主要权利。物权法第七十条:业主对建筑物内的住宅、经营性用房等专有部分享有所有权,对专有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的权利。物权
10、法第七十三条:建筑区划内的道路,属于业主共有,但属于城镇公共道路的除外。建筑区划内的绿地,属于业主共有,但属于城镇公共绿地或者明示属于个人的除外。建筑区划内的其他公共场所、公用设施和物业服务用房,属于业主共有。此格式条款将共有部分和可以磋商的事项直接规定了权利归属于开发商,排除了买受人的主要权利。物业管理用房的所有权依法属于全体业主。8.因面积误差比绝对值超过3%买受人退房的,应当在出卖人将该房屋交付买受人前提出,交房后视为买受人放弃退房权利。浙江省合同行为监督管理规定第十二条:格式条款不得含有排除消费者下列主要权利的内容:(五)依法享有的其他主要权利。合同法第一百五十七条:买受人收到标的物应
11、当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的,应当及时检验。此格式条款将买受人主张退房的权利时间限定在出卖人交房之前,对买受人要求过于苛刻。9.对于装修出现的质量问题,出卖人将协助买受人向装修公司要求维修或索赔,但出卖人不承担责任。如交房前出现装修质量问题,维修期间不视为出卖人逾期交付房屋该条款免除了出卖人责任。浙江省合同行为监督管理规定第十条:格式条款不得含有免除经营者下列责任的内容:(三)对提供的商品或者服务的法定保证责任。最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第十三条:因房屋质量问题严重影响正常居住使用,买受人请求解除合同和赔偿损失的,应予支持。10国家有三包要
12、求的设备、材料的三包责任等由该设备、材料的供应商承担,其保修单由出卖人在交房时移交给买受人,买受人同意按保修单的规定向设备、材料的供应商要求保修,出卖人对该设施设备不承担质量维修及赔偿责任。该条款免除了出卖人责任。浙江省合同行为监督管理规定第十条:格式条款不得含有免除经营者下列责任的内容:(三)对提供的商品或者服务的法定保证责任。11买受人同意装修施工过程中确因市场客观情况变化需变更材料、设备的,买受人同意出卖人有权决定变更同档次的材料、设备,并无需另行征求买受人同意。浙江省合同行为监督管理规定第十二条:格式条款不得含有排除消费者下列主要权利的内容:(五)依法享有的其他主要权利。合同法第七十七
13、条:当事人协商一致,可以变更合同。 “无需另行征求买受人同意。”排除了买受人的知情权和选择权。二、汽车维修合同1、事故车,车壳翻新,拆装前后挡风玻璃如有损坏,我公司概不赔偿。该条款免除了维修方的责任。浙江省合同行为监督管理规定第十条:格式条款不得含有免除经营者下列责任的内容:(二)因故意或者重大过失造成消费者财产损失的责任。维修方在修理车辆过程中,应尽量保证车辆不受其他损坏,如因故意或重大过失造成车辆损坏,应该承担托修方车辆损失的赔偿责任。2、车内勿留贵重物品和现金,如有遗失,我公司概不赔偿。该条款免除了维修方的责任。浙江省合同行为监督管理规定第十条:格式条款不得含有免除经营者下列责任的内容:
14、(五)其他依法应当承担的责任。这是典型的免责条款,若托修方不小心将贵重物品留在车内,托修方自身负有不可推卸的责任。如果维修方无过错且事前做到提示义务,才可免责,否则将承担一定的赔偿责任。3、维修所换下旧件,本公司仅负责对特殊件保留一星期,逾期不再提供。该条款免除了维修方的责任。浙江省合同行为监督管理规定第十条:格式条款不得含有免除经营者下列责任的内容:(五)其他依法应当承担的责任。机动车维修管理规定第三十一条:机动车维修经营者对于换下的配件、总成,应当交托修方自行处理。维修车辆换下的旧件,属于托修方所有,维修方应妥善保管,并将其返还给托修方自行处理。4、如有底盘或驾驶性能方面修理,本人同意维修
15、站外出试车。试车过程中,如发生意外由保险公司负责赔偿。该条款免除了维修方的责任。浙江省合同行为监督管理规定第十条:格式条款不得含有免除经营者下列责任的内容:(二)因故意或者重大过失造成消费者财产损失的责任。(五)其他依法应当承担的责任。 在车辆维修过程中,维修方应保证车辆完好无损,若因维修方的过失造成车辆毁损,维修方必须承担相应的赔偿责任。托修方既可以选择向维修方索赔,也可以依据投保情况向保险公司索赔。三、汽车买卖合同1、未经甲方书面许可,乙方不得将(合同车辆)以出租营运目的使用或转售。为此双方约定,乙方若有违反,则由此引起的任何质量后果均由乙方承担,包括免除甲方和或制造商的质量担保责任及其它
16、质量责任。该条款免除了出卖人的责任。浙江省合同行为监督管理规定第十条:格式条款不得含有免除经营者下列责任的内容:(三)对提供的商品或者服务的法定保证责任。 中华人民共和国物权法第三十九条:所有权人对自己的不动产或者动产,依法享有占有、使用、收益和处分的权利。 此格式条款限制了消费者对所有物的所有权或使用权。乙方合法取得车辆的所有权后,依法享有占有、使用、收益和处分的权利。2、车辆交付时,因厂商或国家相关法规、政策的调整(包括但不限于海关及税收政策)致使车价上调或优惠幅度减少,乙方则有权将车辆销售价相应上调。该条款加重了消费者的责任。浙江省合同行为管理监督规定第十一条:格式条款不得含有加重消费者
17、下列责任的内容:(二)承担应当由经营者承担的经营风险责任。中华人民共和国合同法第五条:当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。此条款对于汽车价格的变化作特别约定,让消费者承担了因政府调税、厂家调价和汇率变化等经营者应当承担的经营风险。且该条款中只规定了上调价格,而没有规定车辆价格下调的情况,对消费者而言明显不公平。3、如因生产厂商调整生产计划、运输原因或海关等政府部门变更通关等原因导致乙方无法按预定时间交付车辆,销售合同中约定的交货日期应相应延长,乙方无需为此承担违约责任。该条款免除了出卖人责任。 浙江省合同行为监督管理规定第十条:格式条款不得含有免除经营者下列责任的内容:(四)违约责任;
18、中华人民共和国合同法第一百零七条:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。此格式条款属于免除了出卖人因违约依法应当承担的违约责任。4、非因卖方原因而无法取的车辆进口许可证以及因车辆生产厂家的原因而导致车辆不能如期交付或交付不能的情况属于本合同约定的不可抗力,卖方对此不承担责任。该条款免除了出卖人责任。 浙江省合同行为监督管理规定第十条:格式条款不得含有免除经营者下列责任的内容:(四)违约责任;不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。此格式条款扩大了不可抗力的使用范围。把经销者自身的经营风险而造成违约的因素,列入不
19、可抗力,以期免除自身的违约责任。5、在本人检验接车辆后,除对车辆本身的性能外(保修范围内),对该车本日后的例如车辆外观擦伤、变形、破裂,等一切行为,宁波××汽车服务有限公司不负任何责任。该条款免除了出卖人责任。 浙江省合同行为监督管理规定第十条:格式条款不得含有免除经营者下列责任的内容:(三)对提供的商品或者服务的法定保证责任;浙江省实施中华人民共和国消费者权益保护法办法第三十四条:国家、省规定实行“三包”的商品,有质量问题的,自售出之日起七日内,经营者应当根据消费者的要求予以退货、更换或者修理;十五日内,应当根据消费者的要求予以更换或者修理。此条款排除了消费者在“三包”期
20、内发现产品质量有问题时,要求销售者修理、更换或退货的权利。6、在甲方交车前如遇车辆生产厂商调整零售价格,则乙方同意销售价格也相应重新协商(以厂方最新零售价为准),乙方可提出退车,原定金如实退还,但甲方不承担违约责任。浙江省合同行为监督管理规定第十一条:格式条款不得含有加重消费者下列责任的内容:(二)承担应当由经营者承担的经营风险责任;合同法司法解释(二)第二十六条:合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的
21、实际情况确定是否变更或者解除。情势变更原则,是指合同有效成立后,因不可归责于双方当事人的事由发生重大变化而使合同的基础动摇或者丧失,若继续维持合同会显失公平,因此允许变更合同内容或解除合同的原则。也即合同成立以后,因与双方当事人无关的原因,发生了社会环境的异常变动,在这种情况下造成当事人一方遭受重大的损害,这个时候双方当事人就应该重新协商,如果达不成协议,受损害的一方可以请求人民法院来解除合同、变更合同。我们认为“车辆生产商调整零售价格”不属于不可抗力因素,而是不确定因素,该因素属于经营中的风险的一种,经营者不能通过上述合同条款把风险强加到消费者身上,调整价格需经乙方同意,但若调整价格是由于情
22、势变更原因所致,则可以双方协商或者诉诸法院解决。7、因政府或天灾事故等任何不关卖方之事由,致卖方不能交付货品时,买方同意解决契约,并无息领回定金;如已达到合同要求,买方违约的,定金不可退。浙江省合同行为监督管理规定第十一条:格式条款不得含有加重消费者下列责任的内容:(二)承担应当由经营者承担的经营风险责任;担保法第一百二十二条:因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的,不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错,致使主合同不能履行的,适用定金罚则。受定金罚则的一方当事人,可以依法向第三人追偿。“任何不关卖方之事由”中包括因第三人过错致使合同不能履行的原因,这是经营者应承担的经营风险责任,此时经
23、营者应承担定金罚则,而后向第三人追偿损失。该条款将一切不关卖方事由均作为免定金罚则理由于法不合。8、签约后,经卖方通知交车日期,未交清车款者,卖方有权解除合约,买方不得要求退还预付款(定金),若该车已上牌,则买方尚须赔偿卖方因车辆上牌所产生的损失。浙江省合同行为监督管理规定第十一条:格式条款不得含有加重消费者下列责任的内容:(三)违反法律、法规加重消费者责任的其他内容。担保法第八十九条规定:当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。首先,适用
24、定金应针对根本违约的情况。如果一方只有轻微违约就适用定金罚则,比如迟延几天交清车款,则有悖于公平和诚信原则。其次,混淆了定金与预付款。定金与预付款在性质、作用、履行方式等方面均存在差异,“退还预付款(定金)的规定模棱两可。9、如因乙方违约或非甲方原因致使本合同不能完全履行(超过通知提车时间15天无正当理由),则乙方无权请求返还定金,乙方原定车辆甲方有权另供用户且乙方不负有赔偿责任。浙江省合同行为监督管理规定第十一条:格式条款不得含有加重消费者下列责任的内容:(二)承担应当由经营者承担的经营风险责任;浙江省合同行为监督管理规定第十条:格式条款不得含有免除经营者下列责任的内容:(四)违约责任;担保
25、法第一百二十二条:因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的,不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错,致使主合同不能履行的,适用定金罚则。受定金罚则的一方当事人,可以依法向第三人追偿。 “非甲方原因致使本合同不能完全履行”的情况中包括因合同关系以外第三人的过错致使合同不能履行,甲方仍应承担违约责任,适用定金罚则。四、燃气合同1、安装项目、供气时间:签订合同后30天内完成施工并供气,如有特殊原因延长供气时间应当向乙方说明情况,但不承担责任。该条款免除了供气方的责任。浙江省合同行为监督管理规定第十条:格式条款不得含有免除经营者下列责任的内容:(四)违约责任。国家工商行政管理总局令第51号合同违法
26、行为监督管理办法第九条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中免除自己的下列责任:(四)因违约依法应当承担的违约责任。合同法第一百一十八条:当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。第一百七十九条:供电人应当按照国家规定的供电质量标准和约定安全供电。供电人未按照国家规定的供电质量标准和约定安全供电,造成用电人损失的,应当承担损害赔偿责任。第一百八十四条:供用水、供用气、供用热力合同,参照供用电合同的有关规定。 供气合同中明确规定过了供气人的义务,供气人如因特殊情况需要延长供气时间,一方面必须要向乙方用气人
27、说明情况,另一方面,若造成乙方用气人的损失,应当承担损害赔偿责任。2、乙方应按时到指定地点缴纳气费,若乙方逾期10天不缴纳气费,则从逾期之日起,按逾期燃气费每日5%的标准收取滞纳金;在甲方书面催告后15天内仍未缴纳的,甲方将停止供气并追缴燃气费。合同法第一百八十二条:用电人应当按照国家有关规定和当事人的约定及时交付电费。用电人逾期不交付电费的,应当按照约定支付违约金。经催告用电人在合理期限内仍不交付电费和违约金的,供电人可以按照国家规定的程序中止供电。第一百八十四条:供用水、供用气、供用热力合同,参照供用电合同的有关规定。第一百一十四条:当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数
28、额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。滞纳金是由国家法律、法规明文规定的款项,个人和其他团体都无权私自设立,只有行政管理部门及一部分事业单位有权收取。燃气公司无权收取滞纳金,只能按照合同约定收取一定比例的违约金。如违约金每日5%,则比例偏高。五、移动、电信等合同1、移动、电信等充值话费需在有效期内使用。 国务院办公厅转发人民银行监察部等部门关于规范商业预付卡管理意见的通知(国办发201125号):为防止发卡人无偿占有卡内残值,方便持卡人使用,记名商业预付卡不设有效期,不记名商业预付卡有效期不得少于3年。2、用户
29、如果不使用以上业务必须在××年×月×日前到通讯公司或拨打电话取消相关业务,否则视用户默认同意使用,如果发生欠费,将在预存话费中抵扣。该条款排除了消费依法变更合同的权利。浙江省合同行为监督管理规定第十二条:格式条款不得含有排除消费者下列主要权利的内容:(一)依法变更或者解除合同的权利。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第十一条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中排除消费者下列权利:(一)依法变更或者解除合同的权利。 消费者权益保护法第九条 消费者享有处主选择商品或者服务的权利。 通讯公司提供的相关业务,消费者有
30、自由选择的权利。如果是基于消费者的某种行为,默认的后果可以视为对当前合约的确定。如果不是基于消费者的行为,而是由通讯公司强加给消费者,则消费者默认的后果应认定为对当前合约的否定或取消。六、预付式消费卡1、本卡一经售出,概不退换。该条款排除了消费者依法变更或者解除合同的权利。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第十一条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中排除消费者下列权利:(一)依法变更或者解除合同的权利。 2、此卡在消费中底线金额须保留30元余额,余额限至2个月内不充值自动取消。该条款加重了消费者的责任。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督
31、管理办法第十条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中加重消费者下列责任:(三)其他依照法律法规不应由消费者承担的责任。 消费卡底线金额的规定加重了消费者的责任,“余额限至2个月内不充值自动取消”的规定,侵犯了消费者私人的财产权。3、本券加盖××国际影城印章有效,在有效期内使用,过期作废。该规定排除了消费者的主要权利。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第十一条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中排除消费者下列权利:(六)消费者依法应当享有的其他权利。 预付式消费卡是消费者用现金购买的,属于消费者私人财物,商
32、家无权对消费者私人财物规定过期作废,占有已有。4、自充值之日起有效期一年,期满后可续充,每次充值最低金额为200元。该规定排除了消费者的主要权利,且加重了消费者的责任。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第十一条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中排除消费者下列权利:(六)消费者依法应当享有的其他权利。第十条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中加重消费者下列责任:(三)其他依照法律法规不应由消费者承担的责任。预付式消费卡应遵守国务院办公厅转发人民银行监察部等部门关于规范商业预付卡管理意见的通知(国办发201125号)的规定:
33、记名商业预付卡不设有效期,不记名商业预付卡有效期不得少于3年。5、某美容院告示:因已投保,如需要索赔须向保险公司要求赔偿。该规定排除了消费者的权利。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第十一条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中排除消费者下列权利:(三)请求损害赔偿的权利。 消费者权益保护法第三十五条第二、三款: 消费者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、财产损害的,可以向销售者要求赔偿,也可以向生产者要求赔偿。属于生产者责任的,销售者赔偿后,有权向生产者追偿。属于销售者责任的,生产者赔偿后,有权向销售者追偿。消费者在接受服务时,其合法权益受到损害的,
34、可以向服务者要求赔偿。 消费者既可以向美容院索赔,也可以向保险公司要求赔偿,这属于消费者的权利,美容院无权要求消费者直接向保险公司索赔。七、房产中介合同合同规定“不论买卖双方哪方违约,将购房定金中的30%作为中介方服务费,同时,已收取的服务费不作退还”。该规定排除了消费者的权利。浙江省合同行为监督管理规定第十二条:格式条款不得含有排除消费者下列主要权利的内容:(五)依法享有的其他主要权利。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第十一条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中排除消费者下列权利:(六)消费者依法应当享有的其他权利。合同法第一百一十五条:当事人
35、可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。买卖双方其中一方违约,应按照合同法中定金的相关规定处理,而不能直接将部分定金作为中介服务费。八、物业服务合同 1、房屋外墙清洗、楼道粉刷等费用在专项维修资金中列支,超支部分向业主收取。物权法第七十九条:建筑物及其附属设施的维修资金,属于业主共有。经业主共同决定,可以用于电梯、水箱等共有部分的维修。维修资金的筹集、使用情况应当公布。 物业管理条例第五十四条:住宅物业、住宅小区
36、内的非住宅物业或者与单幢住宅楼结构相连的非住宅物业的业主,应当按照国家有关规定交纳专项维修资金。专项维修资金属于业主所有,专项用于物业保修期满后物业共用部位、共用设施设备的维修和更新、改造,不得挪作他用。专项维修资金收取、使用、管理的办法由国务院建设行政主管部门会同国务院财政部门制定。住宅专项维修资金管理办法第二条:本办法所称住宅专项维修资金,是指专项用于住宅共用部位、共用设施设备保修期满后的维修和更新、改造的资金。十八条:住宅专项维修资金应当专项用于住宅共用部位、共用设施设备保修期满后的维修和更新、改造,不得挪作他用。专项维修资金的使用不能由物业公司单独决定,超支部分应由业主大会或业主委员会
37、决定。2、广告牌由物业公司统一设置,收益归物管公司。该规定违反了物权法关于业主对建筑物共有部分的权利内容。物权法第七十条:业主对建筑物内的住宅、经营性用房等专有部分享有所有权,对专有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的权利。第七十六条:(七)有关共有和共同管理权利的其他重大事项均由业主共同决定。物业管理条例第五十五条:利用物业共用部位、共用设施设备进行经营的,应当在征得相关业主、业主大会、物业服务企业的同意后,按照规定办理有关手续。业主所得收益应当主要用于补充专项维修资金,也可以按照业主大会的决定使用。广告牌的收益应该归小区全体业主所有。业主在购买房屋时,在其购房价款中已包括公共建筑的分摊价
38、款,那么购房人应是公共建筑的产权共有人。住宅的楼顶作为该楼房的公共建筑部分,其产权应属于该楼房的各产权人。那么,物业公司在楼顶上搭建广告牌,就需要征求全体同意后才可以进行。经营所得利益,应与全体业主按约定的比例分成。3、物业综合服务费不包括景观水系等共用能耗费用,景观水系运行的水、电费按实际耗费进行分摊。最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释第二条:符合下列情形之一,业主委员会或者业主请求确认合同或者合同相关条款无效的,人民法院应予支持:(二)物业服务合同中免除物业服务企业责任、加重业主委员会或者业主责任、排除业主委员会或者业主主要权利的条款。物业管理区域内绿化养护、园
39、林水池喷泉等装饰水、电费用,均应在物业管理服务费中列支,不得向住户分摊。4、住户在装修前应向物业交纳装修保证金,装修完毕后无违规装修,验收合格后退还。物业管理条例第五十三条:业主需要装饰装修房屋的,应当事先告知物业服务企业。物业服务企业应当将房屋装饰装修中的禁止行为和注意事项告知业主。5、如业主不按时逾期缴纳物业费,物业对业主要处滞纳金罚款。该条款不符合法律规定。物业管理条例第六十七条:违反物业服务合同约定,业主逾期不交纳物业服务费用的,业主委员会应当督促其限期交纳;逾期仍不交纳的,物业服务企业可以向人民法院起诉。最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释第六条: 经书面催
40、交,业主无正当理由拒绝交纳或者在催告的合理期限内仍未交纳物业费,物业服务企业请求业主支付物业费的,人民法院应予支持。滞纳金是由国家法律、法规明文规定的款项,个人和其他团体都无权私自设立。物业管理公司无权收取滞纳金和罚金。九、婚庆、婚纱摄影合同1、“预约定金概不退还或转让更改他用;”,在合同中也未详细表述定金不退还或转让更改他用的前提及细则。该规定排除了消费者的权利。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第十一条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中排除消费者下列权利:(六)消费者依法应当享有的其他权利。合同法第一百一十五条:当事人可以依照中华人民共和国担
41、保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。定金作为合同中明确约定的内容,其作用是担保双方履约,若给付定金的一方违约,无权要求返还定金,若接受定金一方违约,应当双倍返还定金。合同中直接约定定金概不退还或转让更改他用,不符合定金的法律规定。2、新人贵重物品(如钻戒等)请妥善保管,如丢失乙方(婚庆公司)不承担责任。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第九条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中免除自己的下列责任:
42、(二)因故意或者重大过失造成消费者财产损失的责任;(五)依法应当承担的其他责任。经营者应对顾客附有保管好自身贵重物品的提醒义务。且在经营者有故意或重大过失的情形下造成顾客贵重物品遗失则不能免除经营者责任。“遗失概不负责”的规定于法不合。3、甲方为乙方按上述内容提供摄影及制作服务,乙方至少于定单时付给甲方为本次拍摄套系金额的30%作为定金,在乙方预选礼服当日须付清套系款项,在未付清前不提供预选礼服及后续服务。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第十条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中加重消费者下列责任:(一)违约金或者损害赔偿金超过法定数额或者合理数
43、额;担保法第九十一条:定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的百分之二十。“拍摄套系金额的30%作为定金”的规定于法不合。4、支付定金后,如乙方违约不拍摄,定金概不退还。甲方违约不拍摄的,退回定金。因电力、天气等双方不可抗拒(或回避)的原因,双方可以另行商定拍摄时间,并互不承担责任。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第十一条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中排除消费者下列权利:(二)请求支付违约金的权利;(三)请求损害赔偿的权利;担保法第八十九条规定:当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收
44、回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。当服务提供者违约时,应双倍返还定金,该条款只规定“退回定金”于法不合。5、乙方应在拍摄之日起最迟90天以来选选片,超过日期,视为乙方自动放弃,甲方不再承担保管责任。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第九条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中免除自己的下列责任:(五)依法应当承担的其他责任。 合同法第九十二条:合同的权利义务终止后,当事人应当遵循诚实信用原则,根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。“不负责保管”的规定免除了服务提供者对顾客的通
45、知义务和合理期限内的保管义务。6、甲方保留乙方对所预约产品,影棚实景,主题摄影,赠品等进行等价更换的权利。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第十一条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中排除消费者下列权利: (六)消费者依法应当享有的其他权利。消费者权益保护法第九条:消费者享有自主选择商品或者服务的权利。 消费者有权自主选择提供商品或者服务的经营者,自主选择商品品种或者服务方式,自主决定购买或者不购买任何一种商品、接受或者不接受任何一项服务。 “保留等价更换的权利”的规定是对顾客选择权的排除。十、服务干洗类1、本店采用最新药水全自动干洗。装饰品褪色虫
46、蛀、塑料扣变形或少扣不负责。该条款免除了干洗店因违约依法应当承担的违约责任。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第九条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中免除自己的下列责任:(三)对提供的商品或者服务服依法应当承担的保证责任;(四)因违约依法应当承担的违约责任。干洗店在提供服务的过程中,有义务保持衣物的完整、洁净,若造成衣物的破损,应承担相应的赔偿责任。2、超过五天有灰尘不重洗,超期一个月衣服损坏失落不负责;该条款免除了干洗店的责任,排除消费者依法应当享有的其他权利。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第九条:经营者与消费者采用格式
47、条款订立合同的,经营者不得在格式条款中免除自己的下列责任:(二)因故意或者重大过失造成消费者财产损失的责任。干洗店在提供服务的过程中,有义务保持衣物的完整、洁净,若造成衣物的破损,应按合同约定承担相应的赔偿责任。对于超期未取的义务,干洗店可以与消费者事先约定收取一定的保管费用,但不能免除自己的赔偿责任。3、衣袋余物自行检查,事后不负责; 浙江省合同行为监督管理规定第十条:格式条款不得含有免除经营者下列责任的内容:(五)其他依法应当承担的责任。浙江省洗染服务业经营规范及消费争议处理暂行办法第六条:经营者接受衣物时,应当履行下列责任:(一)检查衣袋内是否有遗留的物品、附件,饰物是否齐全、衣物的破损
48、情况、脏净程度等。 干洗店有检查衣袋余物的义务。十一、家用电器类消费者在办理家用电器退、换货时,商品包装、外观必须完好,附件必须齐全,否则不予“三包”该规定加重了消费者的责任。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第九条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中免除自己的下列责任:(三)对提供的商品或者服务服依法应当承担的保证责任; 家用电器国家三包规定第八条:三包有效期自开具发票之日起计算,扣除因修理占用和无零配件待修的时间。三包有效期内消费者凭发票及三包凭证办理修理、换货、退货。消费者办理家用电器退货、换货时,只需凭发票及三包凭证即可办理。商品包装及外观
49、,不是予以“三包”的必要条件。如此强制规定,加重了消费者的责任。十二、家具买卖类1、一些家具买卖合同上约定“家具表面、玻璃、灯具均不在保修范围内”。该条款中免除了卖方对提供的商品或者服务依法应当承担的保证责任。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第九条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中免除自己的下列责任:(三)对提供的商品或者服务依法应当承担的保证责任。宁波市家具产品修理、更换、退货责任规定第九条:家具产品包修、包换、包退的期限为一年,玻璃、镜子发生自然破损、霉变和雾光的为六个月,名贵硬木家具和木料发生活性虫蛀的为二年。2、一些家具买卖合同上约定“
50、客户订货需交纳货款总值30%的定金,下单后定金不予退还”。该规定加重了消费者的责任。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第十条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中加重消费者下列责任:(五)其他依照法律法规不应由消费者承担的责任。担保法第八十九条:当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。第九十一条:定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的百分之二十。我国担保法明确规定了定金的法定数额,该规定
51、内容违反法律。3、一些家具买卖合同上约定“签定订货确认书后,所需商品不能更改更换”。该规定中排除消费者依法变更或者解除合同的权利。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第十一条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中排除消费者下列权利:(一)依法变更或者解除合同的权利。合同法第七十七条:当事人协商一致,可以变更合同。消费者有权依法变更合同,卖方无权排除其合法权利。4、非定制产品以销售方现场展品(产品图册)为验收依据,定制产品在“备注”栏中注明并以双方签字为准。除定制、改制商品、样品、特价品、处理品外,购货方在商品验收后24小时内,若发现所购商品尺寸、颜色不
52、相配,如所换商品不能影响销货方二次出售,可由销货方更换等值商品,由此产生的运杂费、拆(包)装费等相关费用由购货方承担。国家工商行政管理总局令第51号合同违法行为监督管理办法第九条:经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中免除自己的下列责任:(三)对提供的商品或者服务依法应当承担的保证责任。消费者权益保护法第二十二条:经营者应当保证在正常使用商品或者接受服务的情况下其提供的商品或者服务应当具有的质量、性能、用途和有效期限;经营者以广告、产品说明、事物样品或者其他方式表明商品或者服务的质量状况的,应当保证其提供的商品或者服务的实际质量与表明的质量状况相符。消费者权益保护法第二十
53、三条:经营者提供商品或者服务,按照国家规定或者消费者的约定,承担包修、包换、包退或者其他责任的,应当按照国家规定或者约定履行,不得故意拖延或者无理拒绝。第四十五条:对国家规定或者经营者与消费者约定包修、包换、包退的商品,经营者应当负责修理、更换或者退货。在保修期内两次修理仍不能正常使用的,经营者应当负责更换或者退货。对包修、包换、包退的大件商品,消费者要求经营者修理、更换、退货的,经营者应当承担运输等合理费用。浙江省实施中华人民共和国消费者权益保护法办法第三十四条: 国家、省规定实行“三包”的商品,有质量问题的,自售出之日起七日内,经营者应当根据消费者的要求予以退货、更换或者修理;十五日内,应当根据消费者的要求予以更换或者修理。浙江省实施中华人民共和国消费者权益保护法办法第三十六条:对实行“三包”的大件商品,应当由经营者负责修理、更换、退货的,经营者应当上门服务或者负责运送;经营者要求消费者运送的,经营者应当承担运输费、误工费、差旅费等合理费用。前款所称的大件商品目录以及运输费、误工费、差旅费的具体
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