公司法复习要点总结

1、第一章一、公司的含义、特点二、公司与一般企业的区别（一）公司与独资企业1、投资主体自然人或法人自然人2 、成员人数复合一人3 、法律地位具有独立的法律人格和法人地位不具有独 立的法律人格和法人地位4 、财产关系法人财产权企业主所有5、责任形式认缴份额或股份即有限责任个人全部财产 即无限责任6 、经营管理主体公司机关企业主（二）公司与合伙企业1、成立基础公司章程合伙协议2 、法律地位法人企业非法人企业3 、财产归属公司所有合伙人共有4、信用基础企业资本或资产合伙人个人信用5 、管理权行使主体公司机关全体合伙人6 、责任归属有限责任无限连带责任（三）公司与合作社1、经营对象社会共同经营2、对出资人

2、的限制不得退股但可转让自愿入社、退社自由3、注册资本额的要求最低数额要求不作要求4、分配原则一一限制股息、盈余摊还5、社员权行使一一按出资或持有股份比例行使表决权一人. i±t?票三、公司法的本质属性（一）带有公法色彩的私法（二）一定国际性的国内法（三）具有程序法内容的实体法（四）含有多个部门法规范的商法四、公司法原则（一）利益平衡原则（二）有限责任原则（三）股权平等原则（四）权力制衡原则第二章一、基本分类（一）无限公司、有限责任公司、两合公司、股份两合公司、 股份有限公司、保证有限责任公司（二）封闭式公司、开放式公司（三）人合公司、资合公司、中间公司（四）母公司、子公司一一公 &a

3、mp;14（五）总公司、分公司一一公 &14（六）本国公司、外国公司一一公第十一章二、一人有限责任公司（一）特殊特点1、股东人数的唯一性2、股东身份的双重性一一所有者与经营者3、公司组织机构的特殊性（二）我国公司法对一人公司的规制1、 特殊的资本规则。注册资本最低限额为10万元、一次 足额缴纳。2、滥设一人公司的禁止。一个自然人只能投资设立一个一 人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有 限责任公司。3、特殊的公示规则。公司登记中注明自然人独资或者法人 独资，并在公司营业执照中载明。4、治理结构与其运作的规范和透明。不设股东会、股东做 出应由股东会决议的事项时应当采用书

4、面形式并由股东签名后 置备于公司。5、财务独立与规范运作。应当在每一会计年度终了时编制 财务会计报告，并经会计师事务所审计。6、法人人格否认适用特殊的举证责任规则。股东不能证明 公司财产独立于股东自己的财产的， 应当对公司债务承担连带责任。三、上市公司（一）含义：所发行的股票经过国务院或者国务院授权的证 券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有限公司。（二）特殊性：与非上市的股份有限公司相比，其公众性和 开放性表现更加明显。四、其他问题（一）有限责任公司的特殊特点 P35（二）国有独资公司的含义：国家单独出资、由国务院或者 地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出 资人职责的有

5、限责任公司。（三）国有独资公司的特点与本质 P40（四）股份有限公司的特殊特点 P43（五）股份有限公司的利弊比较 P44第三章一、公司设立方式（一）发起设立：公司资本或股份完全由发起人全部认购， 不向发起人以外的任何人募集而设立公司的一种方式。（二）募集设立：发起人认购公司一定比例的股份，其余部 分按照法律规定的程序向社会公开募集或向特定对象募集而设 立公司的一种方式。我国公司法第 85 条规定，以募集设立方式 设立股份有限公司的， 发起人认购的股份不得少于公司股份总数 的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。（三）公募发行与私募发行（或=200人）的区别一一公&7

6、81、发行的对象2、发行的制度一一核准发行注册发行（我国目前还需要审 批）3、发行的股份数额大小4、信息披露公开的要求一一严格相对宽松5、 监管 严格相对松散。二、公司设立条件一一公&23、公&77（一）人的条件1、发起人数要求（1 ）有限责任公司由50个以下股东出资设立一一公 &24（2）股份有限公司 2 200人一一公&792、发起人的资格要求（1 ）无民事行为能力人和限制民事行为能力人与其他禁治 产者不得成为发起人（2）法人行为能力与其经营范围的限制（包括国家机关的 限制）要求（3）发起人的国籍和住所限制一一公&79（二）物的条件公司资本实质指公司

7、最低注册资本额的要求。1、 有限责任公司最低注册资本3万元。另有规定的除外。公&262、 一人有限责任公司的最低注册资本为10万元，且一次 足额缴纳。一一公&593、股份有限公司最低注册资本为 500万元。另有规定的除 外。公&81（三）行为要件一一订立公司章程、确定公司名称、股份发 行等（四）组织要件一一有符合要求的组织机构特别规定：募集设立的股份有限公司订立的公司章程需经过仓立大会通过三、公司设立程序（一）有限责任公司设立的程序：1、签订发起人协议；2、订立公司章程；3、必要的行政审批（报经有关部门审批并非所有有限责任 公司设立的必经程序，只有法律、行政法规规定必须

8、报经审批的， 才有此程序。）;公&64、认缴出资-有限公司最低注册资本 3万元。有限公司 与发起设立股份公司首次出资不得低于注册资本的 20 %，其余 2年内缴足；投资公司 5年内缴足。一一公&26、公&285、出具验资报告；一一公 &296、确定公司机关；7、申请设立登记。申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交以下文件一一公司登记管理条例&20 ;公司登记 事项包括一一公司登记管理条例&9。经核准发给执照公司即告成立。核准登记后应发布登记公告。（二）股份有限公司设立的程序一一公募设立程序1、发起人签订发起人协议、制定公司章程；经营范围中有

9、 属于依法律法规规定须经批准的项目的须报政府审核批准。2、发起人认购公司股份-发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35 %，法律、行政法规另有规定的从其规定。一 公&85。条例规定还不得少于 3000万元。向社会公众发 行的部分不少于公司拟发行的股本总额的25 %。公司职工认购的股本数额不得超过拟向社会公众发行的股本总额的10%。公司拟发行股本总额超过 4亿元的，证监会可以酌情降低向社会公 众发行的部分的比例，但最低不少于公司拟发行的股本总额的10%。3、发起人募集股份-向证监会提出募股申请；公告招股 说明书；制作认股书；签订承销协议；签订银行代收股款协议一 公&89 ;认股

10、人认购股份缴纳股款。4、出具验资报告；一一公 &90公&905、召开创立大会；6、行政核准；7、申请设立登记；公&938、登记机关核准登记。四、设立中公司签订合同的效力与其责任承担的原则与标准（一）观点：1、传统观点一一设立中的公司为无权利能力的社团或非法 人团体。准用合伙的规定。2、现行观点一一设立中的公司应该具有有限的人格，是具 有有限权利能力的社团或非法人团体。（1 ）原因：A设立中的公司并非要以发起人之间产生债权债务关系为 目的，而是要创设一个有独立财产和利益的企业法人。B设立中的公司与发起人合伙并非同时并存 （存续时间）C从其实际状态上看，设立中的公司在接受了

11、公司的股东 出资、建立了相应的组织机构之后， 也就实际上具备了相应的行 为能力，各国立法也出于公司设立的客观需要赋予设立中公司特 定的权利（事实权利存在）。D联系:（1 ）发起人的某些行为是设立中公司的行为。 （2） 设立中公司享有某些权利如名称预先登记的权利、 开立临时帐户 的权利、发行股份的行为等。（二）老师观点：设立中的公司是企业法人人格从无向有转 换的过渡性和阶段性组织，具有与设立有关的有限的权利能力。设立中的公司既不具有独立的法律主体资格，但又不是纯粹的民事合伙这种非法人团体，同时也不是发起人个人的行为1、为设立公司而为的行为，与其产生的权利义务，一经公 司成立，不须经其他转移行为，

12、即归属于成立后的公司。2、发起人的行为侵犯了设立中的公司的利益，则应当对设 立中的公司承担赔偿责任，在公司成立后由成立后的公司行使赔 偿请求权，赔偿归于成立后的公司所有。3、设立程序中发起人为公司而取得的财产归于设立中公司 所有有利于维护公司的有效设立。（三）我国无设立中公司的概念，规定相对模糊。（四）责任承担：实质是指发起人在公司设立过程中的行为 的效力与对公司产生什么约束力的问题（先公司合同效力问题） 行为外观+利益归属（合同相对性、契约更新理论）1、发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予以支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认， 或者

13、已经实际享有合同权利或 者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予以支持。一一司法解释三 &22、发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与 相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。 司法解释三&3五、其他问题（一）公司设立与公司成立的差异一一P52（二）公司设立的原则一一 P53（三）公司设立的效力公司成立、公司不成立、公司设 立瑕疵（四）公司成立下发起人的责任一一P75 公&31、公

14、&94、公&28、公&84、公&95、司法解释三&5（五）公司不成立的费用债务的承担公 &95、司法解释 三&5（六）公司设立瑕疵的情形、评价以与建议一一公& 199、公&200、司法解释三&12（七）公司设立的责任一一 P82第四章一、含义以与要件：公司必备的由股东或发起人共同制定并对公 司、股东、公司经营管理人员具有约束力的规定公司组织与活动 的基本规则的书面文件，使以书面形式固定下来的全体股东共同 一致的意思表示。二、公司章程的记载事项（一）绝对必要记载事项一一公&25、公&82（二）相对必要

15、记载事项（三）任意记载事项一一公 &25#1、公&82 （四）我国公司法记载事项的特点:1、无规定相对必要记载事项；2、绝对必要记载事项的面似乎过大三、公司章程的制定、修改的原则（一）制定1、主体公 &23 、公&66 、公 &772、原则不重复原则；不冲突原则；填补立法授权性空 白（公 &49#1 、&56#2 、公 &45#3 、公 &51 等）和漏洞原则 （二）修改1、原则不违法原则；不损害股东原则；不损害债权人 利益原则2 、程序提案、议决、变更登记 P1023 、特别决议事项公司法 &44#2 、&

16、;104#24、我国公司法对公司章程变更的生效时间未作规定。四、公司章程的性质（一）自治规则和内部契约的双重性总体上看是公司内 部自治性文件，最高行为准则，不同于一般意义上的契约，部分 条款如关于股东权利与义务的条款具有明显的契约性质。1、效力并不仅仅限于参与制定的股东或发起人，有别于严 格意义上的契约2、内容和作用看不限于股东权利和义务，是公司和所有成 员的基本活动规则3、并非单纯的相对应的意思表示，而是同一内容的多个意思表示的一致4、具有一定的涉他性五、公司章程的效力（一）时间效力：公司成立时生效（二）对人效力1、公司（1 ）公司依章程对股东负有义务（2）公司依章程对社会（交易第三人）负有

17、义务2、股东一一依章程享有权利和遵守义务3、管理人员一一经营者对投资者的一种行为承诺和法律保 证4、对外（有争议）六、其他问题（一）公司章程的特征一一P87（二）公司章程的作用一一P89第五章一、公司人格的构成要素 一一四要素说：公司名称是公司人格取 得和维系的形式要件，而意思独立、财产独立和责任独立是实质 要素。（一）名称是必要条件和外在标志。（二）财产独立是基础。（三）独立意思是本质要素。（四）责任独立是意思独立和财产独立的派生物，二者的最终体现。二、公司人格的特点 一一P107三、我国公司法关于公司权利能力限制的相关规定与其变化：目前公司的权利能力主要受到公司团体性质、法律与自身目的的限

18、制。但就公司法的发展趋势看， 公司权利能力受法律限制的范围 大大缩减。公司借贷、担保与自身股份设质等限制更多地基于对 中小股东利益进行保护，从程序上施加限制。公司自身股份回购 尽管出于公司资本维持的需要，但为便利公司经营与推行职工持 股计划，我国仍采取原则禁止，例外允许，但例外的范围已经不 断扩大，这符合公司法的发展潮流。至于转投资的限制，新公司法颁布后，已基本上不存在。1、时间上的限制：设立中的公司与清算公司享有有限的权 利能力。2、转投资的限制：规模限制和对象限制已不存在，尽管有15条之规定。一一公&153、对公司资金借贷的限制：由禁止到程序上规范，反映出 观念上的变化，已不属于权

19、利能力的范畴一一公 & 149 内部 控制制度，保护公司与股东利益。4、关于对外担保：也由禁止到程序上规范，适应企业融资和对外发展的需要。并非绝对禁止公司的对外担保。一一公&16、公&1495、对公司收购自身股份与对自身股份收质的限制：增加除 外情形以维护少数股东权益； 完善股份回购的处理规则； 一一公 &143、公 &756、公司章程与目的范围的限制一一公& 12#1#2我国立法目前的态度是，除国家限制经营以与法律、 行政法 规禁止经营的活动外，公司可以超越经营范围从事活动， 且该行 为应当有效。当然，这并不意味着超越权限的公司机关成员对内 责

20、任的免除。四、公司人格否认制度一一公&20（一）含义：为阻却公司独立人格的滥用和保护债权人利益与社会公共利益，就具体法律关系中的特定事实， 否认公司与其 背后的股东各自独立的人格与股东的有限责任，责令公司的股东对公司债权人或公共利益直接承担责任的一种法律制度。（二）特征1、以公司具备法人人格为前提。2、只是对特定个案中公司独立人格予以否认。3、是对失衡的公司利益关系的事后的法律规制。（三）公司人格否认法理适用的一般场合和条件。1、适用的一般场合（1 ）公司资本显著不足。（2）利用公司回避合同义务。（3 ）利用公司规避法律义务一逃税、洗钱（4）公司法人的行骸化财产或业务的混同、股东对公司

21、 的不正当控制。2 、适用条件（1）主体要件公司人格的滥用者与有权提起公司人格否 认之诉者；（2）行为要件即股东滥用公司人格的事实与行为。 （3）结果要件必须有损害事实。（四）公司人格否认制度在中国的运用与发展与应注意的问 题。1 、公司法规定：公司法 &64 、&20#3 体现出原则性、 模糊性和补充性的品质。（1）坚持有限责任原则，以人格否认为例外。关于滥用公 司法法人人格和有限责任的具体标准有待司法实践中具体把握。（2）严格把握适用条件：A 主体要件： 原告只能是公司的债权人， 被告应是公司的积 极股东（支配股东） ，禁止不当扩大被告范围，将消极股东作为 被告审理公司纠纷

22、若干问题 的规定（一）&49 规定：“公 司债权人以控制股东滥用公司人格损害其利益为由， 直接要求控 制股东承担民事责任的，人民法院应予受理。 公司或者公司股 东提起否认公司人格诉讼的，人民法院不予支持。 ”B 行为要件审理公司纠纷若干问题 的规定（一） &51 规定：“因下列情形致使公司与其股东或者该公司与他公司 难以区分，控制股东对公司的债务承担连带责任；（一）公司的盈利与股东的收益不加区分， 致使双方财务账 目不清的；（二）公司与股东的资金混同，并持续地使用同一账户的；（三）公司与股东之间的业务持续地混同，具体交易行为、 交易方式、交易价格受同一控制股东支配或者操纵的。

23、”C 结果要件：债权人损失客观存在禁止在母公司在对 子公司控制没有过度、 控制过度但没有造成实际损失或者实际损 失不是子公司不能弥补的情形下适用人格否认D 个案否定审理公司纠纷若干问题的规定（一） &53 规定：“人民法院在具体案件中适用公司人格否认规则的， 不得将对公司判决效力扩张适用于未参加诉讼的其他公司或者 股东。”E 深石规则与司法体现审理公司纠纷若干问题 的规 定（一） &52 规定：“控制公司滥用从属公司人格的，控制公 司对从属公司的债权不享有抵销权； 从属公司破产清算时， 控制 公司不享有别除权或者优先权， 其债权分配顺序次于从属公司的 其他债权人。”五、其他问题

24、（一）公司的名称和住所 P111（二）公司权利能力的特征 P114三）公司的行为能力是通过其机关与其成员活动来实现的四）公司的责任能力的要件第六章一、股东身份认定的基本规定。（一）理论标准：实质要件（是否履行出资义务；是否获得 公司股份）、形式要件说（股东是否记载于股东名册、公司章程 等）。（二）一般原则1、利益平衡原则。2、公司维持原则。3 、优先保护善意第三人利益原则。4 、体现商法的公示主义和外观主义原则。5、禁止规避法律原则。（三）基本思路：基本思路结合具体的法律关系加以评 判个人法？团体法？（四）股东资格认定标准的具体运用1 、出资人之间的股权争议根据当事人之间的约定考究 其真实的意

25、思表示。2 、股东或出资人与公司之间的争议既要看实质要件，更应注重行为外观股东名册证明力最强（公司法 &33#2 ）。3、出资人与第三人就股东资格发生的争议采外观主义， 适当向第三人倾斜工商登记。二、股权与法人财产权的一般关系（一）现代公司产权制度的实质内容。（二）相伴而生的一对法定权利。（三）既彼此独立又相互制衡。三、其他问题（一）股东的含义、分类与法律地位。 P132（二）股东的权利与义务。 P139（三）股权的性质、特征以与分类。（四）公司法人财产权的含义、性质。第七章一、资本制度含义、内涵（一）含义：公司章程确定并载明的、全体股东的出资所构 成的财产总额。1、公司资本由公司章程

26、确定并载明2、源于股东出资，是公司自有的独立财产3、抽象的财产金额而不是具体的财产形态4、相对不变的财产数额二、公司最低资本额（1 ）有限责任公司最低注册资本 3 万元。另有规定的除外。公 &26（2 ）一人有限责任公司的最低注册资本为10 万元，且一次足额缴纳。公 &59（3 ）股份有限公司最低注册资本为 500 万元。另有规定的除外。公 &81三、资本增加、减少的程序（一）增资1 、有限责任公司（1 ）董事会制定增资方案。（2 ）提交股东会决议， 必须经代表 2/3 以上表决权的股东 通过。（3）修改公司章程记载的资本数额以与变化了的股东出资 数额。（4 ）公司登记

27、机关办理变更登记， 不登记不发生对抗效力。2、股份有限公司（1）董事会制订增资方案（2）提交股东大会， 并经出席会议的股东所持表决权的 2/3 以上表决权的通过（3）修改公司章程记载的资本数额以与变化了的股东出资 数额。（4 ）公司登记机关办理变更登记， 不登记不发生对抗效力。3、国有独资公司：由国有资产监督管理机构决定。（二）减资 P1661、股东会决议程序。2、通知、公告债权人与债权人异议程序3、办理变更登记并公告 （ 45 日内；公司减资自登记之日起生效）四、出资形式（一）非财产出资（二）财产出资1、现金出资2、非现金出资（1 ）现物出资标的物的资格一一确定性； 价值物的现存性； 价值评

28、估的可能性；具有公司目的框架内的收益能力 （公司法未 强调）；可独立转让性。（2）范围：概括一一公 &27、公&83A货币出资一一以自己的名义出资， 故贷款获得资金可以出 资。B实物出资一一合法的所有权和处分权；非限制流通物， 已设定担保财产出资的应符合担保法律法规的规定；经法定验资机构进行评估验资；办理过户手续。C知识产权出资一一公司法增加了无形出资范围，将原来 的“工业产权和非专利技术”出资扩大到所有的知识产权；取消 金额限制。D 土地使用权 仅限于国有土地使用权；仅出让使用权； 未设立权利负担的土地使用权。（3 ）股东的其他出资形式与其探讨1、股权出资一一不应加以禁止。（

29、1 ）用以出资的股权不应存在权利瑕疵。（2 ）满足可转让性之要求。（3 ）用以出资的股权必须严格评估、准确作价。2、债权出资（1 ）对第三人的债权出资一一只要是依法可以转让的债权在充分考虑债权风险和合理定价的基础上可以作为出资形式。（2）对公司的债权出资（以债抵股）应予以限制：不能适应于原有股权的取得， 只能适应取得新的股权；或提交股东 会由无利害股东表决其真实性与作价。3、有价证券出资一一支票、汇票应允许；本票在无任何财产担保时应谨慎；债券、股票应允许，但应考虑其风险。4、 其他形式公司注册资本管理规定& 8#3（1 ）商誉出资、信用出资一一商誉与营业一同转让可以作为出资形式（2 ）

30、劳务出资一一禁止（3 ）政府特许权出资一一取决于法律规定五、股东资本的构成与比例限制公&27六、有限责任公司出资转让即股权转让的规定（一）股权转让的形式1、自愿转让一一公&722、强制转让一一公&733、回购转让一一公&754、继承转让公&76（二）股权转让的限制1、自愿转让：内部自由转让、外部转让予以一定限制，即 公司同意条款和公司股东先买权条款，并且公司章程优先适用。（三）股权转让变更登记：股权变动的生效要件与公示方式， 包括股东名册与公司章程的变更登记以与工商变更登记。七、资本维持原则的体现与理解（一）含义：公司在存续过程中，应当保持与其资本额相当

31、的财产，其主旨在于以具体的财产来充实抽象资本，防止公司资本遭到公司或者管理者的无谓侵蚀。（二）理论基础：其核心在于保障债权人债权的实现，在股东与债权人之间建立最基本的利益平衡机制，是债权人信赖基础所在，是最终屏障或担保，是公司运营的物质基础和信用基础。（三）传统：严格恪守公司资本维持原则。主要体现在：严禁股东抽逃出资；限制转投资；限制发行公司债券规模；原则上 禁止公司收购自身股份以与将自身股份收质；分配利润时应提取法定公积金，在公司弥补亏损之前不得向股东分配股利等。（四）我国公司法的变化：扩大了禁止股份回购的例外情形， 并取消了对公司转投资的限制。同时体现资本维持： 1、禁止抽回出资公 &am

32、p;36 、公 &92 ； 2 、禁止折价发行股份公 &128 ； 3 、限制或规范非货币出资公 &27 ； 4 、禁止回购本公司股份公 &143 ； 5 、不接受本公司股份提供的担保公 &143 ； 6 、按规定提取和使用公积金公 &167 ； 7 、无盈不分公 &167 。八、其他问题（一）公司资本的具体形态 P155（二）资本确立、资本不变原则的体现与理解 P158（三）公司资本制度的基本模式 P162（四）出我国公司法对出资方法不做明确规定。（五）股东出资义务的履行以与违约责任 P177（六）股份转让的规定第八章 第九章一、董事、

33、监事、高级管理人员的认定资格、责任与义务（一）任职资格1 、身份条件：我国公司法对董事的股东身份以与法人身份 不作要求，经理等高管人员应以自然人为限。2、年龄条件：我国公司法规定无民事行为能力和限制民事行为能力者不得担任公司董事。3、国籍条件：我国公司法没有限制。4、兼职条件：一一公&70，但对国有独资公司以外的公司 则无规定。5、品行与信用条件：一一公 &147#16、其他条件：公务员不得兼任公司董事、监事与高管；监 事不得兼任公司董事与高管。(二)义务一一公& 1481、忠实义务：忠实履行职务，禁止背信弃义与自我交易， 竞业禁止义务。(1 )不得利用自己的身份和地位

34、谋取非法利益。一一公&148#2 、公&149(2)不得擅自处分公司资产。一一公 &149(3 )保守公司秘密。(4 )竞业禁止义务。并非绝对禁止，“未经公 &14 P263(5)利益冲突性交易与其限制。一一公 &1492、勤勉与注意义务：善良管理人一样在相似的情况下给予 合理的注意，不能有所懈怠。(三) 民事责任1、董监高对公司的责任一一公 & 150 混合责任：兼有违约责任与侵权责任(1 )参与董事会违法决议。（2）董咼违法合法有效决议。（3）越权。（4）违反竞业禁止或从事利益冲突性交易与法律禁止的其 他行为。（5）懈怠职守。2、董监高对股东

35、的责任一一公& 1533、董监高对第三人（债权人）的责任4、责任追究（1 ）直接诉讼：公司董监高侵害股东利益时，利益受损的 股东可以依据公司法的规定直接向法院提起诉讼。（2）派生诉讼：公司利益受损时，如公司董事会（执行董 事）或监事会（监事）拒不提起诉讼，则符合法定条件的股东可 以代表公司提起诉讼。（3）派生诉讼的基本条件一一公& 152A股东应具备相应资格。B履行前置程序。C公司法定机关不提起诉讼或情况紧急。（4 ）直接诉讼与派生诉讼的差异：A提起诉讼的依据不同。自益权共益权。B提起诉讼的目的不同。股东自己利益公司利益。C享有的诉权不同。原告享有形式意义与实质意义的诉权 原告

36、仅享有形式意义的诉权，实质意义的诉权归于公司D提起诉讼的被告不同。可以是公司不可能是公司。E诉讼结果归属不同。归属于原告股东公司承担。二、大股东与小股东利益处理问题（一）中小股东利益保护机制1、保障中小股东参与公司事务的机制（1 ）小股东召开股东大会的请求权、召集权和主持权。一（4 ）表决权回避制度。股权转让中欲转让股权者不应参与 表决；公司为股东或实际控制人提供担保时必须经过股东会或股 东大会决议，该股东或实际控制人不参与规定事项的表决。公&16（5）知情权制度。一一公 &34、公&98、公& 151（6 ）建议权与质询权制度。一一公&98、公&

37、;1512、保障中小股东的股权退出机制（1 ）异议股东股份买回请求权。一一公&75、公&143（2 ）公司司法解散请求权。公& 1833、中小股东权益保护的司法救济机制（1 ）股东派生诉讼制度。（2）股东会、董事会决议瑕疵制度。（二）控股股东和实际控制人特殊义务P236三、股东会、董事会、监事会的关系（）股东会为公司最高权力机关。公 &38（二）董事会为公司的经营决策和业务执行机关。 公&471、股东会仅就公司经营中的特定事务作出决策，除外的公 司经营事务的决策权均由董事会拥有和行使。2、董事会的职权，非经法定程序，股东会不得限制和剥夺， 董事会作为公司

38、的法定组织机构具有相对独立的法律地位。3、股东会主要通过选举董事会成员和对重大问题的决策方式对公司经营进行控制。所以我国看似“董事会中心主义”，董事会职权实则过小。（三）监事会为公司的监督机关。成员由股东会选举，对股 东会负责；对董事、监事违反法律、公司章程、损害公司利益的 行为有权要求其予以纠正；监事有临时股东会召集权和查阅账册 权以与代表公司董事、高管提起诉讼等职权。四、股东会以与临时股东会的召集、主持（一）召集人、主持人一一公 &41、公& 102董事会监事会股东（二）召集程序1、召集时间（1 ）有限责任公司：股东定期会议按照和章程规定的时间 召集，临时股东会应法定人员提

39、议而召集。一一公&40（2）股份有限公司：定期会议按照和章程规定的时间召集，临时会议应在法律规定的情况发生后两个月召集。一一公&1012、召集通知（1 ）公 &42、公 &38#2、公&103（2 ）通知的形式：我国公司法没有规定。五、股东会表决权（一）性质：固有权和共益权，又是单独股东权。（二）一般原则1、有限责任公司：由股东按照出资比例行使表决权，但允 许公司章程作出特殊规定。 公.&432、股份有限公司：股东出席股东大会会议，所持每一股份 有一表决权。一一公 & 104（三）表决权行使方式1、本人投票制与委托投票制（1 ）本人投票制

40、A参会投票B书面投票制：股东会召开之前提交；我国公司法没有该 项制度。（2）委托投票制A表决权代理一一公& 107 :确立股份有限公司股东表决权 的代理机制。B表决权信托一一我国没有规定一一 P2272、现场投票制与通讯投票制：我国公司法未对通讯投票作出规定。3、直接投票制与累积投票制（1 ）相同点：均已“同股同权”、“一股一权”为基础（2 ）差异：表决票数的计算以与具体投向一一P228（3）我国公司法& 106采取选入式的许可主义立法。我国 对寻在控股股东的上市公司实行强制性累积投票制，对于一般上市公司和非上市公司实行许可性累积投票制。六、股东会决议（一）种类1、普通决议：决

41、定公司普通事项所采取的，以简单多数通 过方为有效的决议。简单多数就是1/2以上表决权，在有限责任公司指代表1/2以上表决权的股东，在股份有限公司指出席 会议股东持有的1/2以上的表决权。公 &44 :对普通决议 事项，有限责任公司和股份有限公司区别对待。哪些属于普通事项，以与如何确定简单多数， 有限责任公司章程均可做出具体规2、特别决议一一公&44、公& 104、公& 122 :对特别决议事项，有限责任公司和股份有限公司区别对待。（一）股东会会议记录公 &42#2、公 &108（三）股东会决议瑕疵公 &22新公司法与原公司法的变化（1 ）

42、扩大了股东会决议瑕疵的适用范围：适用于股份有限 公司和有限责任公司。（2）根据决议瑕疵的性质不同分别确定为无效与可撤销两 种不同的法律效力。 同时， 决议内容瑕疵分为违反法律法规和违 反公司章程两种情形。 违反公司章程的情形与程序性瑕疵一同视 为非实质性瑕疵。 由股东自行作出是否提请法院撤销瑕疵决议的 决定。（3）对股东会决议插销请求权设置一定的限制。七、股东会与董事会表决规则的区别 P247八、其他问题（一）有限责任公司和公众持股的股份有限公司在公司治理 的差异 P218（二）董事会和股东会职权比较 P240（三）董事会的组成 P241（四）董事的种类 P242（五）上市公司独立董事制度 P243（六）董事任期与任免 P