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1、会计提示第 83 号:VIE 架构搭建与拆除的会计问题、协议控制(VIE模式)搭建时的会计问题 .1(一) 协议控制(VIE模式)简介 .1(二) 针对VIE模式的控制评估 .2(三) 控制方合并VIE的会计处理 .8(四)VIE控制评估分析示例 .9(五)VIE搭建中的股份支付 .15、VIE架构拆除时的会计问题 .17一)VIE架 构 拆 除 是 否 构 成 企 业 合 并. 17二)VIE架 构 拆 除 过 程 中 的 一 揽 子 交 易. 24三)VIE架 构 拆 除 中 股 份 支 付 问 题. 27以权益结算的股份支付 .27以现金结算的股份支付 .35以现金结算被购买方的股权激励

2、计划 .351、协议控制(VIE模式)搭建时的会计问题(一)协议控制(VIE模式)简介所谓协议控制(VIE模式)红筹架构,是指境外SPV或其在境内设立的外商投 资企业(多为WFOE)与境内运营实体及其股东,签署一系列旨在达到完全控制境 内运营实体经营活动和利润的协议。协议控制(VIE模式)下, 公司不通过股权方 式取得协议控制主体相应的经营决策权力,而是通过签署协议的形式如:直接签署 经营管理托管协议、股权托管、向协议控制主体派驻董事会或类似权力机构成员授 予集团公司(通常为架构中的境内外商投资企业)经营决策权力;相应,公司享有 的回报与承担的投资风险与股权比例也不存在关联性。1、协议控制(V

3、IE模式)背景VIE模式始见于新浪美国上市,因而也称之为新浪模式。在实务中较为广泛的 应用于中国企业海外上市,由于海外直接上市财务门槛较高,将众多民营企业尤其 是高新技术类、互联网类企业排除在上市大门之外,同时,直接上市企业将面临境 内外法律、公司管理、股票发行和交易的不同要求,因此,很多企业采用了VIE模 式,实现间接上市。另外,由于国内某些行业对外资投资的控制,以及商务部10号文关于外国 投资者并购境内企业的规定有关并购审批的要求,外资企业大量采用VIE模式实 现对中国创新产业的投资,如互联网、清洁技术、生物医药、教育培训等。有关法 律问题详见审计提示第52号红筹回归及VIE架构拆除介绍2

4、、典型的VIE模式典型的VIE模式如下图所示:2100%境外上市主体境外100特殊目的公司 I : _ ! 100%境内自然人股东RI境内-Z-碱朋*WFOEVIE实体图1:典型的VIE模式3、常见协议架构VIE模式下,公司并不直接收购境内经营实体的股权,而是通过境内单独设立 的外商独资企业,与境内经营实体签订一系列合同或协议,典型的合同包括排他性 的技术支持合同、战略咨询服务合同、有形资产租赁合同、商标、技术等无形资产 许可合同以及贷款合同、投票权代理协议、购买期权协议、财务支持协议、股权质 押协议等。在这一揽子合同或协议安排下,境外特殊目的公司为境内经营实体提供 垄断性咨询、管理和技术支持

5、等服务,从而以“服务费”的方式获得境内经营实体的 大部分经济利益。同时,还通过合同或协议安排,境外特殊目的公司取得境内经营 实体全部股权的优先购买权、抵押权和投票表决权、经营控制权。(二)针对VIE模式的控制评估对单一控制模型的解读,请详见会计提示第82号一单一控制模型的运用, 本提示仅对VIE模式下的控制进行解读通常VIE模式下,实际控制人通过与VIE模式经营主体通过签署一系列的协议, 取得相3应的控制权,并享有可变利益。对被投资方的权力、相关活动、以及享有的 可变回报更多的取决于VIE模式架构设计中的合同安排,而这些合同安排往往存在 于多项协议之中,这使得我们在判断控制时,要考虑更多的因素

6、。2、 设立目的和设计 当评估对被投资者的控制时,投资者应考虑被投资者的目标及设计,以明确哪 些是相关活动,如何对相关活动进行决策,谁拥有现时能力主导这些活动,以及谁 从这些活动中获得回报。对于企业集团之所以采用VIE模式,是出于实现某种特定的投资或经营目的, 如:(1)因海外直接上市财务门槛较高,且直接上市企业将面临境内外不同的法 律监管,不同的公司管理、 股票发行和交易的要求, 众多民营企业尤其是高新技术 类、 互联网类企业通过VIE模式将境内经营主体纳入境外上市公司合并范围,或者 是将VIE模式经营主体部分或全部利润纳入境外上市公司;(2)国内对于一些产业、业务限制外资进入,外资公司为打

7、破行业准入的限 制,取得如创新产业或特定业务的经营自主权。因此,VIE模式一般是无法通过股权收购实现收购或投资目的时采用的变通做 法,集团公司在设计VIE模式架构时,将最大限度的实现其设定的目标。2、决策机制VIE模式下,公司取得经营决策权力的方式主要包括:直接签署经营管理托管协议、股权托管、向VIE模式主体派驻董事会或类似权力机构成员授予集团公司 (通常为架构中的境内外商投资企业)(1)签订委托管理协议 将主体的经营决策权力转入集团架构中的外商投资企 业,这种协议委托关系,使得控制判断集中在探讨外商投资企业是委托人还是代理 人身份的问题上,有关“委托人、代理人”可参见下述“(二)5、罢免权”

8、、(二)6、决 策者的薪酬和其他利4益“的有关内容。(2)代为行使部分股东权利、董事会或类似权力机构成员的提名权除需要 确认其委托人还是代理人身份外,还需进一步考虑是否拥有与被投资方相关的实质 性权利,包括自身享有的以及其他方享有的实质性权利。评估权利是否是实质性的,应考虑:行使权利是否存在(经济方面或者法律方面等)障碍;权利行使需要多方参与时,权利行使的机制; 权利持有方是否可从行权中获利。(3)取得VIE模式公司部分业务的经营决策权 对VIE模式公司拥有部分权 力,只参与部分相关活动, 识别被投资方的相关活动, 集团公司所主导的这部分相 关活动是否是对VIE模式主体产生最重大影响的活动。此

9、时,通常需要考虑的因素 包括:被投资方的设立目的和设计;影响被投资方利润率、收入和企业价值的决定因素;每一投资方有关上述因素的决策职权范围及其对被投资方回报的影响程度; 投资方承担可变回报风险的大小。示例:对于民营传媒公司,由于政府不向民营企业授出出版许可证、刊号,所 以民营资本一般都是通过某些特殊方式,变相介入进去的。比如,民营资本和国有 的报社、杂志社等出版单位,合资设立传媒公司,由传媒公司获得报社、杂志社的 独家广告经营权,而采编、发行仍然控制在国有出版单位手中(即由政府授出的出 版许可证、刊号等,必须由国有单位持有)。此时,随着时间的变化,经营主体的相关活动会否也在同时变化?市场的引导

10、、 公司的经营战略下,致使公司业务的转型;又或者公司新产品、新技术的成功带来 新的盈利点。对于控制三要素中的权力,准则强调“投资方当前是否有能力主导被投资方相关 活动的能力。”同时,准则给出“相关活动”的定义,相关活动是指对被投资方的回报产 生最重大影响的5活动。这一最重大影从响的活动是否会随时间的变化而变化?因此, 在VIE模式经营主体所处的环境或情况发生变化时, 对控制进行持续评估是必要的。3、其他合同安排准则的应用指南指出当投资方持有被投资方半数或半数以下表决权时,应考虑 其他合同安排产生的权利。投资方可能通过持有的表决权和其他决策权相结合的方 式使其当前能够主导被投资方的相关活动。但是

11、,在不存在其他权利时,仅仅是被 投资方对投资方的经济依赖(如供应商和其主要客户的关系)不会导致投资方对被 投资方拥有权力。在VIE模式协议架构的设计中,集团公司通过签署一系列的协议取得VIE模式 经营主体的权利及各种形式的回报,比如签署如下系列协议:协议名称协议目的主要内容(1)管理及顾问服务协 议将经营实体的收益变相转移至集团公司体系内独家管理及顾问、客户管理及市场推广咨 询、企业管理及咨询、财务咨询、员工培 训等(2)股权质押协议确保经营实体的收益能顺利转移至集团公司体经营实体股东不得削减、出售、再抵押股 权,并且集团公司有权获得已质押股权产系内生的所有股息(3)购股权协议一旦国内法律允许

12、外资 进入,经营实体的权益 将被强制性纳入集团公 司体系内对经营实体的排他性独家收购权,只要中 国法律许可,即有权在任何时候,以象征 性价格或中国法律许可的最低价格,收购 经营实体的股权。(4) 业务经 营协议获得经营实体的董事会及业务控制权全权代为行使经营实体的股东权利;经营 实体各公司的董事及主要管理层人员提名 权;经营实体未经事先书面同意,不得进 行任何重大业务交易。6(5)商标、技术转让协 议控制及获得经营实体的相关知识产权有权以象征性代价或中国法律许可的最低 金额,收购经营主体持有的商标、专利、 技术等;在收购以前经营实体可无偿使用 其若干商标;禁止经营实体转让或特许任 何第二方使用

13、这些商标。集团公司出于确保自身在经营主体中的权利和利益,对协议框架进行设计,以 最大程度实现其设计目的。因此,集团公司的一些特定的权利很可能体现在这些合 同安排之中,同时,对其他投资方的权利也做出了特别的限制。4、特殊关系VIE模式大部分是因为投资方无法以直接收购股权的方式达到其经营目的而采 取的一种变通的投资模式,因此,在投资前,投资方与被投资方就已经存在特殊关 系。在评价投资方是否拥有对被投资方的权力时,应当适当考虑这种特殊关系的影 响,这种特殊关系可能为投资方享有权力提供了证据。特殊关系通常包括:被投资方的关键管理人员是投资方的现任或前任职工;被投资方的经营活动依赖于投资方(例如,被投资

14、方依赖于投资方提供经 营活动所需的大部分资金,投资方为被投资方的大部分债务提供了担保, 被投资方在关键服务、技术、供应或原材料方面依赖于投资方,投资方掌 握了诸如专利权、商标等对被投资方经营而言至关重要的资产,被投资方 依赖于投资方为其提供具备与被投资方经营活动相关专业知识等的关键管 理人员等);被投资方活动的大部分有投资方参与其中或者是以投资方的名义进行;投资方自被投资方承担可变回报的风险(或享有可变回报的收益)的程度 远超过其持有的表决权或其他类似权利的比例(例如,投资方承担或有权 获得被投资方回报的比例为70%,但仅持有不到半数的表决权)等。75、罢免权VIE模式下,集团公司以协议授权取

15、得对经营主体的权利,其他投资方是否享 有实质性罢免权?评估其他方拥有的罢免权是否为实质性罢免权;其他方持有实质性罢免权时,还要考虑持有罢免权的其他方的数量以及他们享有的经济利益(即薪酬和其他利益)的比重和可变动性;如果存在单独一方拥有实质性罢免权并能够无理由罢免决策者的事实,则足以表明决策者是代理人。1.评估无条件罢免权持有罢免权的其他方数量决策者是代理人还是主要责任人一方总是为代理人少量或重事会一般为代理人大量主要责任人2.评估实质性罢免权(罢免权是否为实质性权利?)非实质性权利(决策者可能是主要责任人)实质性权利(决策者可能是代理人)仅在满足条件时才能行使罢免权无条件行使罢免权行使权利可能

16、面临重大经济处罚行使权利可能面临微小经济处罚决策者拥有独特的技能少数其他方能代替决策者的角色目前不得行使罢免权目前可以行使罢免权6、决策者的薪酬和其他利益不同于一般的股权收购,集团公司除取得其相应的管理薪酬外,其主要的经济 利益以提供服务、管理咨询等交易形式取得。这种其他利益可能表现为:向决策制定者支付费用的合约或协议;VIE模式中的风险权益投资;8VIE模式资产或负债价值的担保;以固定价格出售主体拥有资产的远期合约;其他非决策制定者的服务合约;取得VIE模式排他性的资产收购权。VIE模式,除取得管理薪酬、以提供服务的方式取得经营主体的利润外,还可 能是一些技术、特有的权利等,其他权益的形式具

17、有多样性、复杂性的特点。在确 定决策者是委托人还是代理人时,根据投资者的目标及设计,辨别投资者在整个框 架协议下可取得的各种形式的可变回报,并评价回报总额的量级和可变动性。(三)控制方合并VIE的会计处理控制方合并VIE时,合并财务报表处理原则:1、资产、负债、损益是相同项目相加,涉及内部往来和内部交易的予以抵消;2、VIE的权益类项目, 应区分归属控制方的权益份额和归属其他方 (如该企业 的名义股东方)的权益份额。归属控制方的权益份额增加到控制方合并财务报表的 相应项目中;归属其他人的权益视情况列报为少数股东权益或负债。(四)VIE控制评估分析示例1、背景A公司为境外公司,其股东包括创始人和

18、多支美元基金。A公司的主要经营业 务为在中国境内进行客户端网络游戏、网页游戏以及移动网络游戏开发和运营。A公司直接持有境内的外商独资企业(以下简称“WFOE)”100%股权。A公司创始人 通过其控股的境内B公司直接持有境内运营公司(以下简称VIE”公司100%的股 权,该VIE公司持有业务运营所必须资质和牌照。创始人是境外A公司以及境内B公司的董事会成员以及高级管理人员。9WFOE与VIE签订一系列协议:(1)签订表决权委托协议,约定B公司不可撤销的将对VIE章程项下的所有 股东表决权无限期委托WFOE行使。(2)签订独家转股期权协议,约定B公司不可撤销并无附加条件授予WFOE独家转股期权,根

19、据该等转股期权,WFOE有权在中国法律允许的情况下,要求B公司以零对价向WFOE和/或其指定的任何其他实体或个人转让所持有的VIE公司 的股权。(3)签订独家咨询与服务协议,约定由WFOE为VIE独家提供信息咨询与技 术服务,对履行服务协议而产生的任何权利、 所有权、 权益和所有知识产权, 无论 是由WFOE或是由VIE开发的,WFOE均享有独占的和排他的权利和利益,VIE不得向WFOE主张上述权利、 所有权、权益和知识产权。 服务费设为基本服务费和 浮动服务费,浮动费用基于WFOE实际服务复杂程度、时间以及VIE的营业收入10金额。该协议的目的为,将VIE实现的净利润全部通过服务费的形式转移

20、给WFOE(4)签订股权质押及借款协议,约定WFOE向B公司提供质押借款,质押物 为B公司持有的VIE全部股权, 借款金额等于VIE的实收资本金额, 借款用途只能 用于VIE日常经营,且WFOE可随时要求B公司还款,未经WFOE事先书面同意,VIE也不得以任何形式派发股息创始人BVI美元竝nAWFQE2、问题根据企业会计准则第33号一一合并财务报表,WFOE是否控制VIE,从而应将VIE纳入合并财务报表?如WFOE需要合并VIE,如何合并以体现VIE的业绩?3、分析(1)分析WFOE和B公司是否存在实质代理关系在上述案例中,VIE法律上的直接股东为B公司,一般而言,公司股东依法享 有资产收益、

21、11参与重大决策和选择管理者等权利。 然而,如背景所述,B公司与WFOE之间签订了一系列的协议,有必要先仔细梳理上述协议,以分析WFOE和B公司之间是否存在代理关系,从而影响对控制的判断。企业会计准则规定, 当主体能够主导某一方代表其行动时, 被主导方为主体的 实质代理人。在这种情况下,主体在判断是否控制被投资方时,应将其实质代理人 的决策权以及通过实质代理人而间接承担(或享有)的可变回报风险(或权利)与 其自身的权利一并考虑。根据各方的关系,表明一方可能是主体的实质代理人的情 况包括但不限于:考虑因素分析1)主体的关联方创始人控制B公司。境外A公司控制WFOE,创始人持有 境外A公司的股权,

22、且创始人是境外A公司董事会的成员 以及高级管理人员,从而创始人对WFOE至少具有重大影 响以上的影响力。因此,B公司和A公司属于企业会计准 则定义的关联方。2)因主体出资或提供贷款而取得在被投资方中权益的一方B公司注入VIE的实收资本金额与B公司向WFOE的借款 金额相等,且借款合同约定,借款用途只能用于VIE日常 经营不能挪为他用,且WFOE可随时要求B公司还款。由 此可见,B公司对于VIE的出资额依赖于WFOE。3)未经主体同意,不 得出售、转让或抵押其 持有的被投资方权益 的一方根据股权质押及借款协议,WFOE向B公司提供质押借款, 质押物为B公司持有的VIE全部股权,未经WFOE同意,

23、B公司不得出售、转让或抵押其持有VIE股权。此外,根 据独家转股期权协议,B公司不可撤销并无附加条件授予WFOE独家转股期权,WFOE有权在中国法律允许的情况12下,要求B公司以零对价向WFOE和/或其指定的任何其他 实体或个人转让所持有的VIE公司的股权。由此可见,WFOE完全限制住了B公司持有VIE的权益。4)没有主体的财务支持难以获得资金支持其经营的一方B公司除持有VIE公司股权外,不持有其他任何资产,也 未开展其他任何业务。如上述第2小点所述,B公司注入VIE的实收资本也来源于向WFOE的借款。未经WFOE事 先书面同意,VIE也不得以任何形式派发股息。由此可见, 脱离WFOE的支持,

24、B公司目前的经营难以维持。5)被投资方权力机构 的多数成员或关键管 理人员与主体权力机 构的多数成员或关键 管理人员相同WFOE和B公司董事会的关键人员均为创始人。6)与主体具有紧密业 务往来的一方,如专业 服务的提供者与其中 一家重要客户的关系根据独家咨询与服务协议,WFOE为VIE独家提供信息咨 询与技术服务,对履行服务协议而产生的任何权利、所有权、 权益和所有知识产权,无论是由WFOE或是由VIE开发的,WFOE均享有独占的和排他的权利和利益,VIE不得向WFOE主张上述权利、所有权、权益和知识产权。服务费 设为基本服务费和浮动服务费,浮动费用基于WFOE实际 服务复杂程度、时间以及VI

25、E的营业收入金额。该协议的 目的为,将VIE实现的净利润全部通过服务费的形式转移 给WFOE。综上,B公司通过表决权委托协议将决策权转移给了WFOE,WFOE通过独家信息服务协议获取VIE运营期间所有可能的潜在收益,又通过借款、股权质押协 议、独家转13股期权协议完全限制住B公司对VIE的处置权,WFOE在实质上掌控 了VIE的相关活动并承担可变回报。VIE法律层面的股东,即创始人控股的B公司 仅仅是WFOE实质代理人。因此,在判断WFOE是否控制被投资方时,应将B公 司的决策权以及通过B公司而间接承担(或享有)的可变回报风险(或权利)与其 自身的权利一并考虑。(2)具体分析WFOE是否控制V

26、IE控制, 是指投资方拥有对被投资方的权力, 通过参与被投资方的相关活动而享 有可变回报,并且有能力运用对被投资方的权力影响其回报金额。因此,对于控制 的判断应基于被投资单位设立目的和设计,结合权力、可变回报以及权力与回报之 间的关系三个要素来分析。项目分析1)VIE的设立目的和设计拟上市业务为客户端网络游戏、网页游戏以及移动网络游戏开发和运营,属于外资禁止投资类行业。受制于国家目前的产业政策,只能通过 搭建纯内资公司持有ICP等经营游戏行业所必须的牌照。一旦国家产业 政策有所放开,根据独家转股期权协议,WFOE即会要求B公司以零对价向其转让VIE的股权,直接持有相关牌照。VIE的相关活动包括

27、网络游戏的研究、开发、发布和运营等,其经营过 程中需要就一系列相关活动连续地进行实质性决策,因此股东表决权本身或者结合其他安排,将赋予VIE的投资方拥有权力。2)权力主体拥有对被投资方的权力是判断控制的第一要素。B公司通过表决权 委托协议将决策权转移给了WFOE,从而使得WFOE通过对VIE的经 营计划、投资方案、年度财务预算方案和决算方案、利润分配方案和弥14补亏损方案、内部管理机构的设置、公司的基本管理制度等事项进行表 决而持有的权利。此外,WFOE通过独家转股期权协议还持有对VIE的潜在表决权,通过该潜在表决权,随时可以以零对价取得VIE100%的股权。再者,WFOE通过借款、股权质押协

28、议限制住B公司对VIE的资产和股权的处置权。由此可见,WFOE虽然并非VIE法律意义上 的股东,但却掌控了主导VIE相关活动的权力。3)可变回报WFOE通过一系列协议实质上取得了经营网络游戏的牌照,通过收取服 务费的形式回收VIE的可能的运营收益,通过转股期权协议锁定VIE的 未来收益权的同时也承担了VIE实际运营的风险。反观B公司,虽然名 义上为VIE的直接股东,但初始投资即100%完全依赖于WFOE的借 款,未经WFOE事先书面同意,也不得以任何形式派发股息,且WFOE还可以随时要求其以零对价转让VIE股权,既未承担VIE的运营有关的 风险也无法获取有关报酬。4)权力与 回报的联 系WFOE向VIE收取的服务费设为基本服务费和浮动服务费, 浮动费用 基于WFOE实际服务复

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