国际法第一、二章教案

1、 1864年普鲁士政府派遣李斯福为驻华公使，4月间，李斯福乘坐兵舰“羚羊号”抵达中国天津大沽口海域，遭遇三艘丹麦商船。当时普丹正在欧洲因领土问题交战，于是，普鲁士兵舰将三艘丹麦商船拿捕。清政府根据惠顿万国公法第2卷第4章第6节：“各国所管海面及澳港长矶所抱之海，此外更有沿海各处，离岸十里之遥，依常例归其辖也。盖炮弹所及之处国权亦及焉，凡此全属其管辖他国不与也”，认为普舰在中国洋面拿捕丹麦商船，“显系夺中国之权”。并与普鲁士公使进行了严正交涉，最终迫使普舰释放二艘丹麦商船，并对第三艘予以折款抵偿。 惠顿，美国国际法学者，1836年出版了国际法原理一书。美国驻中国的传教士丁韪良(威廉.马丁)于18

2、64年将该书译成中文，称为万国公法。这是介绍到中国来的第一部国际法著作。 国际法主要是以 国家 为主体的一系列法律、规则、制度。国际法学亦主要研究与国家有关的法律、规则、制度以及该学科的历史发展过程及其规律。尽管国际法还有其他的主体，但国家是最主要的最重要的主体。其中主权是现代国际法的基石。领水领空领陆底土国家国家 国际法上的居民（第5、10章） 定居的居民 国际人权法（第14章） 领陆（第6章） 确定的领土 领水（第11章）国家 领空（第12章）（第4章） 底土（第11章） 主 权 （全部） 外交与领事关系法（第10章） 政 府 条约法国际法的主要法律形式 （第8章） 第1章： 导论 第9章

3、： 国际组织法 第13章：国际环境法 第15章：武装冲突法与国际人道法 第16章：国际刑法 第17章：和平解决国际争端教学目的教学目的 了解国际法的概念、特征和历史发展；掌握国际法的主体范围；了解国际法的效力根据与不同学派的基本观点；掌握国际法与国内法的关系。教学方法教学方法 历史梳理方法，结合分析比较法。 第一章 导 论 一、国际法的概念、性质 二、国际法的历史发展 三、国际法的主体 四、国际法与国内法的关系一、国际法的概念（一） 国际法的名称 万民法（jus gentium） 格老秀斯 (jus gentium) (law of nations)万国公法 边沁（international

4、law国际法） international public law国际公法 1、 格老秀斯: (1589-1645) 荷兰人，代表著作战争与和平法（1625年），开创了国际公法学，具有划时代之意义。被誉为“国际法之父”。 2、边沁，18世纪后期，英国人，首次建议采用“international law”即国际法这一名称。 国际法主要是国家之间的法律，它是满足以国家为主要成员的国际社会需要而产生的，调整以国家为主的国际法主体之间的法律关系，确立其间权利和义务的有法律拘束力的法律原则、规则和制度的总和。（参考文献：沃尔夫刚：国际法，法律出版社，第29-37页）平等：法律适用上的平等系统法律规则的缺失

5、民主秩序：合意、合作缺少系统的自上而下的制裁措施脆弱组织特征：国家间共同体非中心化、多极化主权至高意思自治禁止武力1、国际法的主体主要是国家。2、调整的对象主要是国家间的关系。3、国际法的制定者是国际法主体，主要是由国际法主体（主要是国家）以协议的方式制定的。4、国际法的强制力依靠国家采取单独的或集体的措施来保证。 国际法的效力根据在于各国统治阶级意志的协调，或者说国际法是各国统治阶级的协调意志。一、国际法的萌芽时期 二、近代国际法的形成与发展 古代和中世纪古代和中世纪-同盟条约，涉及外交使节同盟条约，涉及外交使节 制制 度、战度、战争法规的比较多。古罗马的万民法，被认为是国际法争法规的比较多

6、。古罗马的万民法，被认为是国际法的前身。未形成一个相对完整的法律体系。的前身。未形成一个相对完整的法律体系。 （一（一) 发源地发源地欧洲欧洲（二）理论（二）理论法国的博丹首先提出国家主权法国的博丹首先提出国家主权 概念概念 (三三)近代国际法的里程碑近代国际法的里程碑 （1）1648年威斯特伐里亚公会签订的年威斯特伐里亚公会签订的威斯特伐里亚和约威斯特伐里亚和约。（2）1625年荷兰法学家格老秀斯发表的年荷兰法学家格老秀斯发表的战争与和平法战争与和平法。 （3）1776年美国年美国独立宣言独立宣言1789年法国革命提出的原则都促进了年法国革命提出的原则都促进了国际法的发展。国际法的发展。三、

7、现代国际法的发展（一）国际法主体的类型和数量增加。（一）国际法主体的类型和数量增加。（二（二) 国际法的调整的对象和范围的扩大。国际法的调整的对象和范围的扩大。 (三三) 国际法的领域和内容的新变化。国际法的领域和内容的新变化。 废旧：殖民地制度，租界，领事裁判权等；废旧：殖民地制度，租界，领事裁判权等； 立新：专属经济区，大陆架等制度的完善，以及新的分支立新：专属经济区，大陆架等制度的完善，以及新的分支 (四四) 确立了一系列指导现代国际关系的国际法基本原则。确立了一系列指导现代国际关系的国际法基本原则。（五）国际法的全面系统编纂。（五）国际法的全面系统编纂。1、万国公法，介绍到中国的第一部

8、国际法著作。2、参加国际联盟、巴黎非战公约、联合国宪章的制定，成为联合国安理会常任理事国。3、和平共处五项原则，成为国际法基本原则的重要组成部分。4、和平解决国际争端、民间外交等方面均有创新。 引例：“台湾参与联合国”提案连遭挫败 2007年9月19日，第62届联合国大会总务委员会举行首次正式会议，拒绝将所罗门群岛等极少数国家提交的所谓“台湾在联合国的代表权”问题的提案列入联大议程。这是1993年以来联大总务委员会第15次拒绝类似提案。 拒绝提案的国际法依据是什么？一、国际法主体的概念 亦称国际法律人格者，是指能独立从事国际交往和参加国际法律关系，直接享有国际法上的权利，承受国际法上的义务，且

9、能进行国际求偿以保护自己合法权益的实体。 判断标准（一）国家（如何界定？） 国家是国际法最基本或最主要的主体。 国家间关系国际法的制定者主权（根本属性） 1.国家之间的关系是最基本的国际关系。 2.国际法主要是国家之间的法律。 3.国家主权决定了国家具有完全的权利能力和行为能力。 国际组织指两个以上国家或其政府、人民、民间团体基于特定目的，以一定协议形式而建立的各种机构。 国际法上着重研究政府间国际组织。 国际组织是派生性的主体。 1948年9月17日,联合国瑞典籍调解专员伯纳多特伯爵和法籍首席观察员塞雷上校在耶路撒冷的以色列控制区内遭到暗杀.事件发生以后,联合国秘书长将国家对联合国应负责任的

10、问题提交联合国大会讨论.大会鉴于会员国在这一问题上存在意见分歧,遂于同年12月3日通过决议,请求国际法院就相关问题发表咨询意见:如果联合国代表执行职务时,在涉及国家责任的情况下受到伤害,联合国作为一个组织是否有能力对应负责任的法律上的或事实上的政府提出国际请求,以便就a.联合国和b.受害人或经其授权的人员所受的损害取得应有的赔偿? 1949年4月11日,国际法院就本案发表了咨询意见。法院认为,要确定联合国是否具有提出国际请求的能力,首先必须确定联合国是否具有国际人格。由于宪章对这一问题没有任何明确的规定,因此必须考虑宪章想要赋予联合国以哪些特性。法院认为,联合国是国家集体活动逐渐增加的产物,为

11、了实现其目的和宗旨,它必须要具备国际人格。从宪章的规定来看,它并不限于使联合国仅仅成为“协调各国行动”的中心,而是为它建立了机关,设定了具体任务,并规定了它和它的会员国之间的权利和义务关系。联合国和有关国家缔结条约和它在广泛领域内负有重要政治使命的事实也证明它和它的会员国具有明显不同的身份。 鉴于联合国预期行使和享有且事实上正在行使和享有的职能和权利只能在它具有大部分国际人格和国际行为能力的基础上得到解释,法院得出结论,认为联合国是一个国际人格者。 不过,按照法院的解释,这并不是说联合国是一个国家,或者说它与国家具有相同的法律人格和权利义务,也不是说它是一个不论何种意义的“超国家”，只是说它是

12、一个国际法主体,能够享有国际权利和负担国际义务,并有能力通过提起国际请求来维护它的权利。法院指出,作为国际社会绝大多数成员的代表,联合国会员国有权依国际法创立一个具有客观的国际人格和国际求偿能力的实体(即联合国)。 国际组织的权利能力和行为能力是有限的：享有特权和豁免；国际组织具有使节权和国际条约缔结权；对国际公务员的保护权；有国际诉讼当事人的能力；国际求偿权，可承担国际责任。 不能向国际法院提起诉讼，只能请求发表咨询意见。 概念：争取独立的民族解放组织是指已实际上控制一定的地域或根据地，有一定政治组织和机构作为其在国际上的代表，正在为摆脱殖民国家或其他国家的统治或奴役争取建立民族独立国家而进

13、行民族解放运动的组织。 过渡性的主体。它的权利能力和行为能力也是有限的。 法律基础民族自决原则：国家的分离和合并要根据相关民族的自由意志实施，遭受殖民统治的民族有权按自己的意志成立国家，自由选择社会制度，组成政府。根据该原则，一切被压迫民族均享有民族自决权，有权摆脱殖民统治，建立民族独立国家。 争取独立的民族组织的国际法主体资格问题，是在民族解放和独立运动发展过程中提出来的。20世纪以来，特别是第二次世界大战以后，殖民地和半殖民地被压迫民族在为争取独立而斗争的过程中，其国际法主体资格逐渐得到国际社会的承认。 第一次世界大战期间，捷克斯洛伐克和波兰人民为争取民族独立，在巴黎成立了民族委员会，先后

14、获得了英、法等国的承认，并作为协约国的同盟者直接参加了巴黎和会。第二次世界大战后，争取独立的民族的国际法主体资格得到了更多国家的承认。例如，在巴勒斯坦国成立之前，巴勒斯坦解放组织已得到120多个国家的承认。 讨论：民族自决原则可以用来对抗国家主权吗？ 法国学者狄骥等认为只有个人才是国际法主体。 否定论观点 1.个人在国际人权法中的主体地位 1998年欧洲人权公约第11议定书：个人可以在欧洲人权法院起诉包括其国籍国在内的任何缔约国。 联合国相关人权条约实施机制也有类似规定。 1919年的凡尔赛条约第297条 2.个人在国际海洋法中的地位 联合国海洋法公约第187条和附件六第38条：允许个人和国家

15、一同参加国际海底区域的勘探和开发活动，允许他们进入国际海洋法庭海底争端分庭成为诉讼当事方。 3.个人在国际刑法中的地位 个人必须因其国际罪行如海盗罪、战争罪等而承担国际刑事责任。 1945年纽伦堡审判和东京审判 “违反战争罪的主体应为其行为者，即个人，而非任何抽象的实体，惟有惩罚犯罪的个人，国际法的规则才得以实施，正义才能真正实现，才能告慰所有的受害者。” 个人在国际人权法、国际刑法、国际经济法等领域的国际法主体地位已成客观事实。但是，个人并非国际法普遍的、主要的主体，只能说个人具有一定的国际法主体地位。 学者意见：赋予个人国际法主体地位，可以更好地保障其权利或利益。应以发展的眼光看问题。 国

16、际法的主体类型： 国家是国际法的基本主体。 国际组织是派生性的主体。 争取独立的民族组织是过渡性的主体。 个人具有一定的国际法主体地位。一、国际法与国内法的关系的理论 一元论 二元论 国际法优先说 国际法和国内法平行说 国内法优先说 (三) 较为科学的观点： 国际法和国内法是互相联系、互相补充和互相渗透的两个不同的法律体系。 区别点 国际法 国内法 主体国家为主 自然人、法人等性质法调整对象强制措施渊源效力根据 联系国内法应执行国际法的规定 国际法的许多原则、规则和制度是借用国内法的概念 国内法也受国际法原则、规则和制度的影响 国际法促进国内法的发展 （一） 各国通过采纳或转化的方式把国际法的

17、规定纳入国内法，使其在国内得以适用，并对它的地位作出规定。 赋予国际法宪法的效力 赋予与国内法同等效力 赋予国际法优先的效力（二）我国的实践、总原则是严格履行国际义务，保护中国的合法权益。、我国宪法中对条约在我国如何适用并未规定。、条约优于国内法是指优于宪法以外的国内法。、在实践中，对于内容十分具体完善的条约，我国倾向“采纳”方式适用；反之，则需要经过国内立法“转化”。、在声明保留的范围内，条约不予适用。一、国际法渊源的含义： 观点一：国际法的渊源即国际法的原则、规则、规章和制度第一次出现的地方。（广泛历史意义上的国际法渊源） 观点二：国际法作为有效法律规范所由此形成的方式。（表现形式角度，严

18、格法律意义上的国际法渊源） 国际法院规约第38条规定了国际法院裁判案件所应适用的法律。根据该条规定及国际实践，国际法的渊源有：（一）国际条约 （主要渊源） （二）国际习惯 （主要渊源） 直接渊源（三）一般法律原则（四) 确立国际法原则的辅助资料 1、司法判例 2、权威公法学家学说 间接渊源 3、国际组织的决议（五）公允善良原则（当事国同意）（一）国际条约的概念 国际条约是指两个或两个以上国际法主体根据国际法签订的据以确定其相互权利和义务关系的书面协议。条约是国际法的主要渊源之一。（二）国际条约的类型 1、根据缔约国的数目 双边条约 多边条约2、根据条约的性质和内容 契约性条约指两个或几个国家就

19、某些特定事项规定缔 约国间具体权利和义务的条约。如边界条约、贸易协定、司法互助协定等。 造法性条约指有关确立或更改一般国际法的 原则、规则和制度的多边条约或国际公约。例 如维也纳外交关系公约、联合国海洋法公约。（一）国际习惯的概念 国际习惯是指各国在反复实践中形成的，具有法律约束力的不成文的一般实践或行为规则。国际习惯是国际法的主要渊源之一，也是国际法最古老和最原始的渊源。（二）国际习惯的形成要件 物质要素一般实践之存在：各国长期反复的类似行为或不行为。 心理要素法律确信：各国承认该实践具有法律拘束力。（一）什么是一般法律原则？ 争议较大。国内主流的观点是：一般法律原则是指各国国内法律体系和国

20、际法律体系所共有的原则。（二）地位 在裁判中通常被作为补充渊源适用，居于次要地位，并非国际法的主要渊源。（一）司法判例国际司法机关、国际仲裁法庭所作的判决。 （二）权威公法学家学说 （三）国际组织的决议一、概念： 国际法的编纂是指对国际法的法典化、系统化，条文化的过程即把国际习惯法的原则、规则和制度整理为系统的条文，并把正在形成的国际法原则、规则和制度法典化以促进国际法的发展。 二、编纂的形式 （一）全面编纂（二）个别法编纂 三、国际法编纂的发展： （一）非官方编纂（个人或民间学术团体） （二）官方编纂 （1）19世纪初开始； （2）国际会议的编纂； （3）联合国的编纂国际法委员会一、概念一、

21、概念： 国际法的基本原则是指在国际法体系中那些得到各国公认的、具有普遍意义的、适用于国际法一切效力范围的、并构成国际法基础的法律原则。二、特征：二、特征：（一）各国公认（二）具有普遍意义（三）构成国际法的基础（四）具有强行法的性质（一）国际强行法的概念国际强行法，又称一般国家法强制规律，是指国家之国际社会全体接受并公认为不许损抑且有待以后具有同等性质之一般国际法强制规律始得更改之规律。（引自维也纳条约法公约）（二）国际强行法的特征、国际社会全体接受、公认为不许损抑、属于一般国际法规范、只有新的强行法规范方能进行修改。、既有联系又有区别的两个概念。、国际法基本原则完全符合国际强行法的特征，因此国

22、际法基本原则属于国际强行法。、并非所有的国际强行法都能成为国际法基本原则。只适用于某一特别领域的强行法则不是国际法的基本原则。（一）国家主权平等原则主权是指国家最重要的属性，对内最高的和对外独立的权力。国家主权平等原则的基本含义是国家在国际法律关系中地位完全平等，相互无管辖和支配的地位。因此，国家处理国际关系中应尊重别国的主权、政治独立和领土完整，不得破坏别国的主权、独立和领土完整。（二）不侵犯原则、禁止国家在处理国际关系中首先使用威胁或武力，特别是禁止侵略战争。因为发动侵略战争是对国家的主权、独立和领土完整最严重的侵害。、国际法将侵略定为国际罪行，国家要承担责任。 、国家还有义务禁止对侵略战

23、争的宣传。（三）和平解决国际争端原则 这项原则的基本要求就是国家间无论发生什么争端均应用和平方法解决，包括政治方法和法律方法，由国家自愿选择。采用一种方法没解决，还可以采用其他方法。但不得使用武力。 （四）不干涉内政原则 内政是国家主权范围内的事务，但以不违反国际法义务为准。干涉是指一国出于私利而对别国内政的横加干预行为。不干涉内政原则的基本点就是禁止一国对别国内部事务的任何干涉，不论采取什么形式的干涉均为违法的。（五）善意履行国际义务原则 这项原则的基本内容就是要求各国在国际交往中诚实地严格地履行国际法律义务，不论是条约义务还是其他法律义务。只有如此，才能维护正常的国际秩序，维护各国的权益。

24、 国际法的特征、效力根据；国际法的主体；国际法的渊源；国际法与国内法的关系；国际法基本原则与强行法的关系本章难点本章难点国际法的渊源；国际法与国内法的关系；国际法基本原则与强行法的关系、为什么说国家是国际法的基本主体？、国际法的渊源有哪些？、国际习惯的形成要素是什么？、国际法在国内如何适用？教学目的教学目的 了解国家的概念、类型；掌握国家的基本权利义务；掌握“国家承认”的概念和性质以及新国家产生的情势、承认的条件；掌握国家承认、政府承认的方式、范围和效果；掌握国家继承的内容及规则；了解我国与国家继承的有关问题。教学方法教学方法综合分析比较，案例分析法第一节国家概述第一节国家概述第二节国家和政府

25、的承认第二节国家和政府的承认第三节国家和政府的继承第三节国家和政府的继承第四节国家责任第四节国家责任第一节第一节 概述概述一、国家的概念和要素一、国家的概念和要素（一）国家是指隶属于一个国家主权管辖之下的地球表面的特定部分，是指定居在确定的领土之上并在一定的独立自主的政权组织领导下的居民组成的主权的社会。1、固定的居民2、确定的领土 3、政府（政权组织）4、主权（一）单一国： 又叫单一制国家，即在国内只有一个最高权力机关和最高行政机关，在对外关系上作为一个单一整体参加国际法律关系，享受国际权利和国际义务，只拥有一个主体资格的国家。中国属于单一制国家。香港、澳门、台湾在国际法上都不具有国际法主体

26、资格。 （二）复合国： 又叫复合制国家或国家联合。即在国际法上是由两个或两个以上的邦或国家依照协议组成的国家联合体。它的类型较为复杂有政合国、君合国、联邦、邦联。目前只有联邦是典型的复合国。其他都不是严格意义上的复合国。 1、联邦联邦联邦制国家，是指由两个或两个以上的成员单位根据联邦宪法组成的国家。 联邦本身是统一的国际法主体，联邦成员不是国际法主体；联邦所有成员的公民具有联邦的统一国籍；各成员一般没有对外交往权。 联邦是目前复合国中最主要的形式。代表国家有：美国、俄罗斯、加拿大等。 2 2、邦联邦联指由两个或两个以上的主权国家为了特定目的，根据条约组成的国家联合体。 邦联没有统一的中央立法、

27、司法和行政机关； 邦联成员是独立的主权国家，公民各有其本国国籍，而无邦联的统一国籍； 邦联本身不是国际法主体。 1、概念：是具有特殊地位的主权国家，是一类特殊的国际法主体。它是根据国际条约和国际承认由一个国家在对外关系上承担永久中立的义务，而其他国家通过协定保证该国的永久中立地位。典型代表是瑞士、奥地利。 1）自愿地 2）永久性的 3）通过缔结国际条约保证。3、永久中立的义务 1）不得进行战争，行使自卫权除外。 2）缔约权限制。 3) 其他可能导致卷入战争的行动的限制。 是主权受他国限制并处于从属地位的国家。它是殖民主义的产物。实践中有附庸国和被保护国。 （五）梵蒂冈 (一)国家的基本权利：

28、是国家固有的、不可缺少的根本性权利，是国家主权的直接体现。其内容包括： 1、独立权 2、平等权 3、自卫权 属地管辖权 4、管辖权 属人管辖权 保护性管辖权 普遍性管辖权 联合国宪章第51条：联合国任何会员国受到武力攻击时，在安理会采取必要办法以维护国际和平及安全前，本宪章不得认为禁止行使单独或集体自卫之自然权利。会员国因行使此项自卫权而采取之办法，应立即向安理会报告，此项办法于任何方面不得影响该会按本宪章随时采取其所认为必要行动之权责，以维护或恢复国际和平及安全。 自卫权应当受到的限制：前提是遭到武装攻击；必要性和相称性。 Q：如果因另一国违背条约义务或未履行其他国际义务使一国的权利或利益受

29、到侵害，并引起国际争端，可以行使自卫权吗？ 向另一国的反对派集团提供武器、后勤、财政或其他形式的支持，算武装攻击吗？ 国家可否因遭到武力威胁而进行武装自卫？ 美国的先发制人的理论 国家的管辖权指国家对人和物实行管辖的权力。来自于国家主权。 国家管辖权的根据包括国际法和国内法。 国家对其领土范围内的一切人、事、物享有完全的、排他的管辖权，即属地优越权。 国家有权对一切具有本国国籍的人实行管辖，而不问其居住在国内或国外，即属人管辖权。 国家为了本国的安全、独立和重要利益，包括本国国民的生命、财产和利益，而对外国人在该国领域之外对该国国家或其国民的犯罪行为实行管辖。如伪造货币罪或谋杀罪等。 对国际法

30、上规定的严重危害国际社会普遍利益的犯罪行为，任何国家都有管辖权，而不论罪行发生在何处，也不论罪犯的国籍如何，这种管辖的基础是基于对国际和平和安全及全人类利益的保护。 根据国际习惯法和有关国际公约，可以适用普遍性管辖原则的罪行主要包括战争罪、贩运毒品及严重破坏人权的罪行，如种族灭绝、种族隔离、酷刑、破坏海上和空中安全的海盗罪和劫机罪等。 任何管辖权都不能与属地管辖权相冲突。 指一国的国家行为和财产不受另一国的司法管辖。 2004年联合国国家及其财产管辖公约 主体：谁可以代表国家？ 范围：绝对豁免主义和限制豁免主义 国家管辖豁免的放弃：指一国通过明示或默示方式自愿地在外国法院不援引其国家豁免，而就

31、其特定行为或不行为接受外国法院的管辖。 Q：如果国家授权其代表主张国家管辖豁免权，要求法院宣布其判决或仲裁裁决无效或出庭作证，效果如何？ 国家或放弃管辖豁免，外国法院是否可以对其有关国家财产进行执行？ 我国立场（二）国家的基本义务： 是每一个国家必须承担的根本义务。它与国家的基本权利相对应，对其他国家承担相应的义务，尊重别国的上述基本权利，不得侵害别国的领土完整和政治独立、不得干涉别国内政，用和平方法解决与别国的争端和善意履行国际义务。这是国际法基本原则和联合国宪章所要求的必须遵守的义务。 如不履行义务就要承担相应的国家责任。 一、承认制度 承认的对象 承认的性质：单方行为 承认的形式 Q：如

32、果没有明确的表示承认的意思，与新国家或新政府同时参加一个国际组织或多边条约构成承认吗？ 暂时保留一定的外交代表与新政府保持某些必要的非官方接触，建立非完全外交性质的代表机构、高级官员的互访构成默示承认吗？二、国家承认 （一）国家承认的概念 是指既有国家以某种形式对新国家产生的事实予以确认，表示愿意与之交往，并接受由此产生的法律后果的行为。一般发生在国家独立、合并、分离和解体（分裂）几种情况。 1、新国家必须具备国际法意义上的国家的构成要素； 2、新国家的建立必须符合公认的国际法基本原则和程序（不法行为不产生权利） 几个需要注意的问题： 1、 两个不合理承认情况： 过急承认 与第一个要件有关 过

33、迟承认 2、 “史汀生不承认主义 ” 与第二个要件有关 不承认主义的发展：1931年“满洲国”的成立1932年1月7日，美国国务卿史汀生照会中日政府，声明不承认违反国际联盟盟约和巴黎非战公约的行为而产生的任何情势、条约或协定1932年，国际联盟在其特别大会上通过决议，宣布国联成员国有义务不承认任何违背盟约和公约的情势、条约或协定。至此，不承认主义发展为国际法上承认制度的一项公认原则。 构成说夸大国家承认的作用 宣告说值得肯定（四）国家承认的方式 完全的 明示承认 法律承认 永久的 默示承认 不可撤销的 不完全的 事实承认 有限的 临时的 1、为双方建立正式建立外交关系和领事关系奠定基础，承认是

34、建交的前提。 2、被承认国在承认国领土范围内享有国家豁免权； 3、承认国和被承认国之间可以确立政治、经济、军事等某些具体的权利和义务（缔约）； 4、双方承认各自的立法和司法管辖，尊重彼此的法令和法决定的效力； 5、支持被承认国参加有关的国际组织和国际会议 6、国际实践中一般认为承认具有溯及力。（一） 政府承认的概念 是指一国承认他国的经非宪法程序成立的新政府具有代表其本国的正式主体资格，并愿意与之交往的行为。 1、有效统治原则； 2、新政府的成立必须符合公认的国际法原则。 一战后在厄瓜多尔和美国出现的托巴主义和威尔逊主义。（三）政府承认的方式 与国家承认基本相同 对新政府承认的方式：1930年

35、墨西哥的艾斯特拉达主义。（四）政府承认的效果 政府承认的法律效果在不改变原国际法主体资格的情况下，由谁代表该国家进行国际交往的资格和能力。 在新政府控制它的国家领土的绝大部分，而旧政府仍控制一部分领土的情况下，别国承认了新政府，会产生怎样的法律后果？ 从国际法上看，对中华人民共和国的承认是古老中国的延续，而不是一个新国家或新的国际法主体，只是政府的更替，社会制度的差别，并不影响中国这个一直存在的国际法主体。 独立、合并、分离、分裂 原因 政变或革命 符合国家四个构成要素，且符合国际法 区别 条件 有效统治，符合国际法 承受国家的权利和义务， 法律 效果 代表国家，承受国家的权利和义务 一、国家

36、继承 部分领土转移、合并 （一）国家继承的概念 分离、分裂、独立 是指因领土变更的事实引起的国际法上的权利和义务从一个主体转移给另一个主体所引起的法律关系的变化。被继承国继承国 继承的对象 关于国家继承的国际公约： 1978年关于国家在条约方面继承的维也纳公约；1983年关于国家对国家财产、档案和债务的继承的维也纳公约。（一）关于条约的继承 有两项原则：凡涉国家主体资格的条约不继承，而确定领土及相关的条约应继承。 1、不必继承的条约：同盟条约；友好条约；仲裁条约；中立条约；共同防御条约等政治性条约和与人身、人格相联系的条约不必继承。 2、应当继承的条约：边界条约；边境制度；河流使用、水利灌溉、

37、道路交通以及某一地区的中立化或非军事化等条约。 白板主义 1、对财产继承的效果的原则是：凡与转移领土相关的财产应继承；财产虽不在转移领土内，但它与转移领土人民生存相关亦应继承。 2、部分领土转移的情况下，国家财产的转属问题应由被继承国和继承国协议解决，如无协议，适用“不动产随领土转移原则”；与被继承国对继承所涉领土的活动有关的被继承国的国家动产也应转属继承国，此即所谓的“领土实际生存原则”。 3、在附属领土独立的情况下，应首先适用动产、不动产随领土转移原则和领土实际生存原则，同时还应适用公平原则。 4、在国家合并的情况下，被继承国的国家财产全部转属继承国。 5、在国家分离和解体的情况下，除被继

38、承国和继承国之间和各继承国之间另有协议外，应适用不动产随领土转移原则和领土实际生存原则。 1、恶债不予继承； 2、地方债务不予继承； 3、部分转移时，先依协议； 无协议，则按公平比例原则； 4、解体时，公平原则。 5、合并时，债务随财产一并转移原则 6、独立时，不予继承，但有合法协议除外。恶债是指被继承国违背继承国或转移领土人民的利益，或违背国际法基本原则而承担的债务。地方债务指地方政府以其自身名义承担的债务；其与地方化债务不同，后者是指国家名义承担的但仅用于某一部分领土的债务。 档案与领土有关，当随领土转移而由继承国继承。（一）政府继承的概念 非宪法程序；新旧政府的更迭；国际法上的权利义务转

39、移。（二）政府继承的法律效果 1、政府继承并不影响一国在国际法上的法律地位, 也不影响该国依国际法承受的权利义务。 2、政府根据有关权利义务的性质及其自身政策和利益的需要而决定对有关权利义务的态度。 1、关于条约继承 对于国民党政府与外国政府订立的各项条约和协定，中华人民共和国中央人民政府应加以审查，按其内容，分别予承认、废除、修改或重订。 2、国家财产的继承 3、国家债务的继承: 恶债不予继承原则 关于国家财产方面的继承： 原属国民党政府所有的一切财产，无论其是否位于中国境内，无论财产所在地国政府是否承认了中华人民共和国，一律自动转属中华人民共和国政府。 等案件中的立场。 光华寮是坐落在日本

40、京都市左京区北白川西町的一座5层楼房，占地面积992.58平方米，建于1931年，原属日本洛东公寓公司。第二次世界大战后期，京都大学受托于日本政府“大东亚省”将该寮租用，作为当时中国留学生宿舍。日本投降后，大东亚省被撤销，此寮处于无人管理的状态。故中国留学生组织了自治委员会自行管理并取名“光华寮”。1950年中国驻日代表团用变卖侵华日军在中国大陆掠夺的财产的公款买下了该寮的产权，用作中国留日学生宿舍。1961年，台湾当局驻日本使馆(当时日本政府仍与台湾当局保持外交关系)以“中华民国”名义在日本进行了产权登记。 1967年，台湾当局驻日本大使陈之迈以“中华民国”的名义向京都地方法院对居住在光华寮

41、的中国留学生于炳寰等8人提起诉讼，要求他们迁出该寮。该案诉讼期间，中、日两国政府于1972年9月29日发表了联合声明，实现了邦交正常化。日本承认中华人民共和国政府是中国唯一合法代表，并同时撤销了它对“中华民国”的承认。 1977年9月16日，京都地方法院对光华寮案作出了判决，确认光华寮是中国国家财产。因为日本已承认了中华人民共和国政府是中国唯一合法政府，故前中国政府对中国国家财产的所有权和支配权已经转移到中华人民共和国政府，所以驳回了原告的起诉。 原告对上述判决不服，于1977年10月又以“中华民国”名义向大阪高等法院提出上诉，该法院受理了上诉且于1982年4月14日撤销了原判，将本案发回京都

42、地方法院重审。 1986年2月4日，该法院又重新作出判决，将光华寮判归了台湾当局。其主要理由是：“中华民国”政府自中华人民共和国政府成立至今事实上排他地持续地支配和统治台湾及其周围诸岛和该地区的人，在旧政府没有完全消灭，仍有效地统治着该领土的一部分的情况下，旧政府拥有的财产中，若位于新政府统治的地区由新政府继承，旧政府在外国的财产不为新政府所继承。被告对此判决不服随即向大阪高等法院提起上诉。1987年2月26日，大阪高等法院作出了维持原判的决定。之后上诉人于1987年5月30日又向日本最高法院上诉，要求撤销大阪高等法院的判决，重新作出公正裁判。但日本最高法院至今尚未作出裁决。 本案中日本法院的

43、重审判决理由是否正确？为什么？ 1）台湾当局是不是未被承认的事实上的政府？ 2）光华寮是否属于国家财产？ 3）光华寮能否由中国政府继承？ 关于国家债务方面继承： 恶债不予继承原则 中的立场。 1979年11月，美国公民杰克逊等9人在美国地方法院阿拉巴马州北区东部分庭控告中华人民共和国案。其诉讼事由是：中国清朝政府于1911年发行“湖广铁路五厘利息递还金镑借款债券”（简称“湖广铁路债券）600万金英镑，该债券利息从1938年起停付，本金1951年到期未付。原告杰克逊等并代表所有持券人要求赔偿债券本利1亿美元外加利息和诉讼费。美国地方法院阿拉巴马州北区东部分庭于1979年11月13日向中华人民共和

44、国发出“传票”，指名由中华人民共和国外交部长黄华收，要求“被告”中华人民共和国于收到“传票”后20天内提出答辩，否则作“缺席判决”。中国外交部拒绝接受“传票”，将其退回。于是美国法庭于1982年9月1日作出缺席判决，“命令、判处、指令”中华人民共和国赔偿原告等损失4，131万美元，外加利息和诉讼费。 1984年2月27日，该法院又撤销了这一判决，同年10月26日，驳回了原告的起诉。原告不服，向第十一巡回法院上诉。1986年7月25日，第十一巡回法院驳回上诉，维持原判。原告还不罢休，又要求美国最高法院颁布“调案券令”，复审此案。对于这一案件，中国政府曾一再申明立场：（一）对中国历届旧政府为维持其

45、反动统治、镇压人民革命斗争而举借的外债，中华人民共和国概不承认，也不偿还。从国际法的角度讲，一国政府并无偿还恶债的义务，这项原则完全适用于湖广铁路债券。（二）中国作为主权国家，根据公认的国际法，在外国享有绝对主权豁免，除非自愿，不受任何外国法院的管辖。美国的国内法，不能强制适用于中国。 某些国家主张限制国家主权豁免的理论与实践，并不能代替公认的国际法。即使按照美国国内法的规定，美国的1976年外国主权豁免法也不能回溯适用。所谓发行湖广铁路债券发生在本世纪初，距当时美最高法院接受上诉时已有70多年之久，欲将该法适用此案，显然有悖法理。对于此案，美国政府起初以“三权分立”为由拒绝过问，但后来出于维

46、护美国外交政策的利益，在法院审理此案的过程中认为，该案涉及到中美关系，因而从中美两国关系出发，美国国务院、司法部均派了律师出庭。尽管美国法院在驳回原告诉讼的判决中并没有采纳中方的全部理由，但实际上该案在行政部门的干预下被撤销了。1987年3月9日，美国最高法院驳回了原告的请求。历时8年之久的湖广铁路债券案得以终结。 （一）国家的继承是由于领土变更的事实而引起的，政府的继承是由于革命导致政权更迭的结果而产生的； （二）国家继承发生在不同的国际法主体之间，政府继承发生在同一国际法主体内部新旧两个政权之间。第一节 概况 一、国际法律责任的概念和意义 国际法主体对其国际不法行为或其他损害行为所应承担的

47、法律责任。 主体 产生原因 实质（法律责任次级法律规则） 意义 二、国际法律责任的历史发展 一、国家责任的概念 是指国家对其国际不当行为所应承担的国际法律责任。具体体现为行为国和受害国及其他有利害关系的国家之间的一种权利义务关系。 包括国际不法行为和国际法不禁止的损害行为 （一）国家责任的主体是国家。这使它既区别于国际组织及其他国际法主体对其自身的国际不当行为所负担的国际法律责任，也区别于个人对其自身从事的受到国际法所禁止的行为所负担的法律责任。（二）国家责任的性质是国际法律责任。这使它既不同于国家因其不礼貌、不友好或不公平的行为所可了可能引起的国际道义责任或政治责任。（三）国家责任的根据是国

48、际不法行为或国际法不禁止的损害行为。（一）主观要件 某一行为根据国际法的规定可以归因于特定国家而成为该国家的行为。（二）客观要件 国家行为违反了国家承担的国际义务。 国际侵权行为（一般国际不法行为） 作为 国际罪行 不作为 可归因于国家行为的界定： 1.国家机关的行为。（国家元首和政府首脑） 2.行使政府权力要素的人或实体的行为。 政府官员的公务行为、私人行为、越权行为要区分开。 “国家、地方政治实体或经授权行使权力要素的实体的机关，如以此种资格行事，即使在某一特定事件中逾越国内法规定的权限或违背关于其活动的指示，其行为依国际法仍应被视为国家的行为。” 3.另一个国家或国际组织交由一个国家支配

49、的机关所做的行为。 4.叛乱或革命起义的行为。 5.正式当局不存在或缺席时实施的行为。 一国参与或介入他国的国际不法行为的情形： 1.一国对他国的援助或协助。 2.一国受他国指挥或控制的情形。 3.一国受他国的胁迫。 总之，对于国家行为的认定，国际法并不注重国家内部的政治结构，只要行为代表的是国家的行为，在国际法上就视为国家的行为。Q: 损害后果是否要列为承担国家责任的要件？ 国家的主观恶性需要考虑吗？（归责原则） 国际罪行：一国所违背的国际义务对于保护国际社会的根本利益至关重要，并且整个国际社会公认违背该项义务 受害国 根据现行国际法规则，国际罪行包括：严重违反维护国际和平与安全的国际义务；

50、严重违背民族自决权；大规模侵犯人权；大规模破坏环境。 所有受害国的义务：不承认；不援助、不协助；同其他国家合作履行上述义务；同其他国家合作实施旨在消除该罪行后果的措施。 安理会可采取进一步集体措施。 国家的刑事责任如何承担？ 国际刑事法院的设立 “如果国家以及代表国家作为的人作了违反国际法的行为，而这种行为由于其严重性、残酷性和对人类生命的蔑视而被列入文明国家的法律公认的犯罪行为一类，国际以及代表国家作行动的人就负担刑事责任。对违反战争法的行为负责的个人所犯的战争罪应受惩罚的规则，已经普遍地被认为国际法的一部分，而这就是承认国家的刑事责任的另一个例证，因为战争罪犯的犯罪行为通常并不是为了实现私

51、人的目的，而是代表国家或作为国际机关而作的。” 奥本海国际法 1979年11月4日，在美国驻德黑兰使馆外示威的一部分伊朗人袭击了美国使馆。美国使馆的整个馆舍被侵占，美国使馆人员和当时位于使馆内的来宾均遭逮捕。此后不久，美国驻伊朗的领事馆也在伊朗当局未采取任何制止措施的情况下遭到占领。尽管美国使馆一再请求伊朗当局给予帮助，但伊朗的保安部队并没有进行干预或试图解除这一局势。占领者一直控制着 上述美国使领馆，洗劫了使领馆的档案和文件，将使领馆外交人员控制为人质。自美国使馆遭到占领后，伊朗政府未采取任何措施来终止这种侵犯行为，也未对美使馆及有关人员遭受的损害进行赔偿，相反却对伊朗人占领使馆和扣押人质的

52、行为表示赞同和认可，并拒绝与美国就此问题进行谈判。 1979年11月29日，美政府向国际法院对伊朗提起诉讼，请求法院判决并宣布：（1）伊朗政府因容许、鼓励及未加防止和惩处伊朗人侵犯美国使领馆及其人员的行为，违反了它根据1961年维也纳外交关系公约、1963年维也纳领事关系公约、1973年关于防止和惩处侵害应受国际保护人员包括外交代表的罪行的公约和联合国宪章的有关条款对美国所负的国际法律义务。（2）依上述国际法律义务，伊朗政府负有特别义务立即保证释放目前被扣押在美国驻德黑兰使馆馆舍内的所有美国国民，并保证允许所有这些人员以及在德黑兰的其他所有美国国民安全离开 伊朗。（3）为维护美国自身的权利和对

53、其国民进行外交保护的权利，伊朗政府应按照法院确定的数额，就其前述违反其对美国所负的国际法律义务的行为向美国支付赔偿。（4）伊朗政府应将有关直接责任人员送交本国主管当局追诉。 1980年5月24日，法院就本案实质问题做出了判决。法院认为，作为外交代表接受过的伊朗有义务采取适当步骤保护美国使馆不受侵犯。在1979年11月4日的事件中，伊朗当局对于袭击使馆的行为没有采取任何预防和制止措施，也没有迫使 袭击者撤出使馆馆舍和释放人质。在美国使馆遭到占领后，伊朗政府有义务采取一切适当步骤以结束对使馆馆舍及使馆人员的侵犯，并赔偿由此造成的损害，但它并没有履行这些义务，反而立即对这些侵犯行为表示认可，并决定长

54、期维持这些行为所造成的局面，以此作为对美国施加压力的手段。在这种情况下，袭击者的行为转化为伊朗国家的行为，袭击者成为伊朗的国家机关，伊朗国家应对他们的行为承担国际责任。 Q: 国家在什么情况下应对个人或非政府组织的违法行为承担国际责任？ （一）同意（有效；明示；合法） （二）自卫 （三）反措施 （针对性和适度性；符合国际法） （四）不可抗力（不是由援引国造成的） （五）危难（限于保护人的生命；不是由援引国造成的；利益权衡） 危难与不可抗力（自愿行为与非自愿行为） （六）危急状态 为保护基本利益； 不严重损害对方国家利益或国际利益； 非援引国造成的； 有关国际义务未排除援引危急状态 停止不法行为 承诺并保证不重犯 恢复事物原状 对受害国的损害给予赔偿 补偿 抵偿即精神满足 赔偿的标准：“赔偿必须尽可能消除非法行为所造成的一切后果和重建该行为未发生时可能存在的形势。恢复原状如果不可能的话，给予相当于恢复原状所需要的赔款。如果需要的话，在恢复原状或给