当代法律英语翻译全

1、当代法律英语翻译第四章 公法 在所有的民法法系(civil law)中所做的基础分辨便是公法（public law)与私法(private law)的区分。这种分类方法，对于普通法系(common law)而言仅仅是潜在的或者默示性质的，但对于民法法系而言却是一种基础性的理解方式。一方面，正如我们所了解的一样，这种分类为民法法系国家提供了法庭组织系统的分辨模板。随着公法领域的争端于19世纪可受法院裁判(justiciable)开始，独立的特别法庭(tribunal)被建立起来并约束起公法行为。在今天，除了刑事案件(criminal matters)这一主要例外，普通法院的管辖权(jurisdi

2、ction)依旧限于私法领域的争端。除了这些司法管辖权的推论以外，公法和私法的分别还产生了一种存在于法律专业中的工作(labor)性质的差别。大量的法学教师倾向于证明他们是“公法专家”(publicist)或者是“私法专家”(privatist)。课程和论文(treatise)倾向于公法或私法的其中一个领域，尽管事实上如今已经考虑到的案由(subject matter)至少更倾向于许多公法方面。即使在民法法系世界中公法与私法的分别被广泛承认，但这类法系的法学家(lawyer)对其法系划分的理论基础或者法理正当性仍未达成一致，各国对于这种划分方法的范围和效果也未达成一致。然而，一般来说，公法所关

3、注的是国家机关之间的关系或者国家与公民之间的关系。公法至少包括宪法(constitutional law)，行政法(administrative law)和刑法(criminal law)。而私法是处理公民或私人团体之间的关系，它至少包括民法(civil law)和商法(commercial law)。这种分类方法的其他几个领域是争论的主题所在。举个例子，民法程序是包含于一些主体的私人组织的些许法系之中，并且被其他主体认为包含于公法领域。劳动法(labor law)，农业法(agricultural law)，社会保障(social security)，同时也包括大量的现代规则领域，这些法律有

4、些时候被解释为公法与私法领域的混合，有时又被说成自成一类(拉丁文：sui generis)。即使公法与私法的划分已经扎根于罗马法系(Roman law)中，然而直到当代与公法相关的领域仍有一种未开发的因素。这便是对于主权(sovereign)的保护，法理学家(jurist)总是谨慎的将其放在一边。正如我们注意到的对于民法法系传统的历史介绍，几乎所有流传下来并被我们所掌握的罗马法律文献都是关注于私法领域，并且大陆法系(continental legal)科学的传统也是关注于私法领域。我们观察到的也是如此：在地方主义(localism)和法律多样化的中世纪，公法的研究余地是很小的。但是当集权化(c

5、entralize)的国家以及它的行政机构(administrative organ)开始出现于欧洲大陆的时候（与逐步产生影响的法律训练专业化吻合），这对行政法的发展产生了有利的条件。在19世纪，由于行政法开始繁荣昌盛，似乎一般的适用于私人个体或者组织的私法规则并不能简单的维持各主体之间的关系，这是因为国家已被政党所垄断。在法国它似乎也是这样的，普通法院(ordinary court)不能被委托(entrust)从事牵扯到解决国家争端的任务。正如我们已经了解到的一样：法国对权利分立学说(separation of powers led)的理解，导致其在行政机构中建立起了一系列独立的公法法院。在

6、德国就是另外一回事了，该国关心被行政权力压迫的普遍性胜过对于司法裁判的不信任。因此，为了避免当公民与行政机构发生争端时是由后者裁决(adjudicate)，德国建立了存在于司法机构中并独立于行政法院的裁判体系。如今，法国国家委员会已经建立并独立于行政机关，已完全先进的保护个人权利并且拓展了该委员会控制行政程序的力度，然而事实上这并不是减少法院重要性的技术性问题。 在当代的民法法系国家中，对行政行为合法性(legality)审查效力的增加正在变成一种趋势。如今，当有人谈论民法法系的公法时，一般而言大致讨论的是行政法。正如与宪法相关的形式，国家的结构以及机构，这些因素仍旧被认为相类似于政治学。正如

7、我们认识到的一样，只是在相对较近的时代，法院及其他机构才获得了对政府行为合宪性进行审查的权利。正如刑法，虽然在技术上被归类到公法领域，但传统上依旧被“私法学家”所关注，并且在世界各地都由普通法院享有管辖权。因此，在民法法系国家中大量的公法依旧由行政法组成。即使是用一个单一的国家进行研究，依旧很难精确的详述行政法概念中究竟包括什么。一般来说，行政法由一系列调整除了政治和司法机构(judicial authority)以外的公共机构(public authority)的组织，职能和相互关系的规范，以及规范行政机构与公民之间关系的规则组成。税法(Tax law)已经变成了行政法领域中的一个主要特色。

8、行政法并不是完全的与行政法院的裁判权所吻合，这是因为在所有的民法法系国家中，特定的行政法案由是由普通法院依据特别法(special legislation)享有管辖权的。也许正如我们期许的一样，公法和私法经常在面对类似法律问题时采用类似的解决办法。尽管如此，当学生比较此二者关系时必须意识到这样一种可能性：关于私法与公法分类的争论将演绎一种相当不同的实质性规则，亦或者产生一种不同的解释法。 举例如下：法国在第一次世界大战以后遇到也严重的通货膨胀，私法法院拒绝对因通货膨胀而变得一文不值的固定金额合同的债权人(creditor)给予救济，而最高法院则发展了“不可预见性原则(doctrine)”来救济

9、依据公法管辖的合同的债权人(obligee)。行政法便是这样被形容的：基于其频繁变化的可影响性而独立于私法，基于行政法所允许的宽广范围的官方判断力(discretion)以及该法所留下的对于政党辨别力的狭小空间，还包括变动的和日渐模糊的法律概念。然而，我们应该注意到的是：私法的一般原则经常持续的作为行政法的补充或者填补行政法的空白。第五章 私法正如“公法”这个词一般被用来定义行政法一样，“私法”也经常与民法交替使用。然而，在民法法系中，有两个种类的区别包含于私法之中：即民法与商法。在原则上，民法适用于每个人，其基本的规定（provision）均见于民法典中，并由辅助性（auxiliary）的条

10、款加以补充。而商法关注的是特定群体的人或者特定种类的活动，并且在大多数民法系国家的法统中包含独立的商法。意大利与瑞士是没有商法典的，然而商法仍然被认为并在教学中视为一门独立的私法学科。除商法以外，仍有大量的其他领域的法律通常被归类独立于民法，但这些法律却又包含于私法领域，如版权或艺术财产（literary and artistic property），海商法（maritime law），保险（insurance）以及工业产权（industrial property）。劳动法的发展源于个人雇佣合同的民法中。然而，当今对私法有各种各样的独特的分类方法;这种方法是公法与私法的混合；这种方法可以说是相

11、对于其自身的一种分类，既不属于公法也不属于私法。A. 民法在传统上，民法【民事权利（droit civil）Burgerliches Recht or Zivilrecht】是基于如下的主题被安排为论文或者作为教学目的的：人法（the law of person）;家庭法（family law）；婚姻财产法（marital property law）；财产法（property law）；继承法（succession law）以及债法（the law of obligations）。这种分类并不是穷尽的，这并不是基于各个国家的民法典且精确的与法典的主题分布相一致的。举个例子，瑞士拥有独立的债法典

12、，而在法国，婚姻法包含于人法之中。人法由所有关于作为法律主体的个人和法律实体的低位的规范组成。它包含一系列与类似于姓名，居住地（domicile），民事地位（civil status）以及保护法律上无民事行为能力（persons under legal incapacities）的各种人等主体相关的法律规则。大多数的法律实体长久的隶属于行政法，商法以及劳动法的特殊规则，因为如今仅仅有很少一部分组织脱离于民法典的范围之中。婚姻法包括婚姻的成立（marriage formation），婚姻的法律效力（the legal effect of marriage），由于离婚（divorce），分居（se

13、parate），宣告婚姻无效（annulment of marriage）而导致的婚姻终止（ marriage termination）；私生子父亲的确认（filiation）；以及家庭成员的抚养义务（family support obligation）在这里领域的第一方面依旧相当的稳定，民法法系采取了来源于法国的要求合法婚姻的成立必须进行一个世俗仪式。在婚姻法的其他所有领域所发生的三个主要趋势影响了法典修改的扩大化：离婚基点的自由化；在家庭决策和财产权方面男女低位的平等化，费婚生子女与婚生子女低位平等。与婚姻法，财产法和继承法密切相关的婚姻财产法，在传统上被视为民法的一个独立领域。民法典建立

14、并且管理着“婚姻财产制度”，这一体系管理着未选择可变更婚姻合同的所有配偶。这种法律机制是共同财产制（community property）的一种典型形式，通常来说，婚前财产（pre-marital property）以及若能证明是通过赠与或者继承获得的财产依旧归各自所有。现代的趋势是更倾向于“延缓共同财产制（defer community）”，在这种制度下，无论是否是在婚姻存续期间各自获得的财产，各配偶的财产均被认为是其独立财产，但是在婚姻结束或者一方四方时，婚姻存续期间所获得的财产将会平等的一分为二。另外建立起来的法律制度是基于特别创建和管理一系列可被选择的变更制度并包含于民法典中的婚姻财产

15、制度，犹如制作或变成婚姻合同的程序。民法法系的财产法承认动产（movable）和不动产（immovable）的划分，这大致相当于普通话系中关于动产（personal）和不动产（real property）的划分。同普通法系国家一样，土地比动产（chattel）的重要性要大的多，尤其一些相对较旧的法典完全反映了国家的实事。在自由资本主义时期，所有权（right of ownership）被认为是绝对的，保护私有财产被看成是国家的一项重要职能。在实践中，对于所有权绝对性的描述是依靠新修订的宪法以及司法解释（judicial interpretation）并开始于对公法限制的扩大化。其他的在普通法法

16、系中不存在的并属于民法法系所有权的传统性规则，是其独一无二的特质。即使民法法系承认确定的共同所有制（co-ownership）形式，但民法法系学者依旧很难设想出将所有权中“大量的权利”用各种方式合为一体，亦或者是将这些权利分割（类似于普通法系中当前及未来利益的案例）。民法法系的所有权与普通法系的所有权（legal title）的区分仍旧未知。因此对于民法系国家而言发展一个可以将所有有用的类似于普通法国家千变万化的社会功能的组织并得到信任是很困难的。财产被认为只有一个所有权人（亦或者同时所有于多人）以及其他一些一般认为限制或阻碍所有者权利的利益因素。不动产的租赁压根不被认为是财产，但它却存在于债

17、法的合同领域中。然而，在现代民法系国家中，独一无二的所有权似乎在一定程度上削弱了全新的并正在逐渐普及的共同所有制制度。继承法涵盖了基于遗嘱人死亡时的遗嘱的或者法定继承的意向分配财产的制度。在大陆法系国家，遗嘱自由总是受到有利于立遗嘱人子女的限制，他们有权获得其父母遗产的“保留份额（reserved share）”。大陆法系不同于英美法系，民法典传统上对尚存配偶采取强制分享制，他们的经济利益被认为基于死亡而导致的家庭财产分割而得到充分的保护。然而，当代世界各地的趋势是逐渐提高尚存配偶的继承地位，并且在一些国家中，例如德国，这种制度已经带来了对于他或者他有利的保留份额。大陆法系继承法的两个典型方面

18、已经在美国引起了相当大的兴趣。第一个实践便是在遗嘱人的有生之年于公证人（notary）面前进行遗嘱认证，这一程序减少了对于遗嘱检验的需求。第二个事实便是在一般情况下，并没有与管理死者（decedent）财产的时期相对应的规则。被继承人死亡后，继承权仅授予（vest）那些通过遗嘱指明的或者无遗嘱继承下的法定继承人，但他们仍然可以放弃（renunciation）继承权。其他来自于民法法系继承法的观念已经广泛的包含于美国检验遗嘱改革中。这种制度包含以计算死者财产强制份额为目的的生前（拉丁文：inter vivos）财产转移的特定模式。债法是民法法系中最具技巧，第一眼看上去最抽象以及最稳定的部分。它包

19、含所有可以引起权利和求偿（claim）的行为和交易，并且通常将债法分成三个部分：合同法（the law of contract），侵权法（the law of tort 拉丁文：delict），以及不当得利之法（the law of unjust enrichment）。典型的法典的合同法部分，是以可适用于所有合同的规则开始的，接着阐明使用于特定种类合同的特殊规则：销售，租赁（lease），代理（agency），借贷（loan）等。侵权行为的赔偿责任（tort liability）的民事概念与以下内容一致：与普通法所发展的不同种类的伤害行为的独立空间相对应 ，这是一种侵权法而不是侵权行为。民法

20、的不当得利已经通过蕴含于判例法（case law）的重要组成的一般原则中建立起来。包含于债法中的集合元素的首要部分是一系列扩大化的，并且在当代世界各地的法院将认为与立法无关的的元素组成，杜绝形式主义的运动，以及对于合理的信任与期望的趋势。然而，在一个极端的情况下，即合同法与侵权（delictual）责任产生竞合时，债法领域的范围便出现了缩小势态。第一眼看上去债法是民法法系中最稳定的部分。如果某人仅仅关注民法典的话，那么会发现包含债法的部分是很少会变更的，并且他们被认同与民法传统的最古老部分相关联。然而，法典以外的立法正在改变债法的实质和哲学内涵。B.商法商法的调整对象通常包括公司及其他商业组织

21、，证券（securities），银行，流通票据（negotiable instrument）以及其他商事交易（commercial transaction）。我们注意到在历史介绍中，商法是通过商事习惯和独立于私法支脉并被很好的建立起来的商事法院的实践发展起来的，甚至是在法典化阶段之前就已经开始发展。民法与商法的二分法（dichotomy）能在法典编纂和司法集中化运动中得以保存下来，主要是由于法国在1807年通过了商法典并在初审管辖（first level of jurisdiction）范围内设立了独立的商法法院。大多数的民法法系国家都遵从了这种形式。然而，在私法领域中，商法与民法在同一时间通

22、过相互的丰富使得相类似的部分产生融合，而其他的法律趋势则是通过运转使商法从与私法融为一体的惯例中移除出去。基于一般性的习惯，个人合同之自由原则的法定化，使得商法的成长并最终形成依靠了管理商事活动与公司活动一系列法律的总体。正如普通法国家一样，这种运动的一个方面已经在大陆法系国家中发展起来：即发展一种独立于“区分商事行为与非商事行为的习惯法”是非要重要的。其他一系列属于商事行为的方面一般包括：对官方许可的要求，许诺等等。在国家广泛实行计划经济之时，人们很难将商法的某些部分与行政法区分开来。为了解释市场的公共管理角色，法国和德国的学者开始对分类重新命名，他们以“商法与经济法”来取代“商法”作为这个

23、领域的名称，经济法成为了国家的管理学法律。C.劳动法如果现在将商法的某些方面放置于公法与私法的边缘进行研究的话，很明显这就是劳动法了，相较于实践目的而言，它已经完全摆脱了私法的管辖范围。曾经与民法相关的雇佣合同（employment contract）已经相当的基于一些规则的管控而体现公法的本质。某些国家具有的劳动法典并非传统种类的法典，而是关于雇佣关系的各类法规的汇编。在大多数的民法系国家，一般法律保护不得无故开除工人，并且出台强制性的法规使雇员参与公司决策，这实际上也相当于对于企业的控制，无论参与雇佣关系与否，私法自治决定性的角色大致都在减少。有一个问题被这样提出：是否正如有些时候说的一样

24、，劳动法相对于自身而言是一个独特的领域，亦或者在事实上当代国家逐渐发展的典型法律，这些国家是否难以维持对于公法与私法划分困难性的增长趋势。第六章 普通法的基本原则几千年前，法律的唯一渊源只有基本的人性使然(dictates of humanity)和当地民俗习惯。在1066年诺曼征服后，皇家法官试图把普通法应用于全国。当时的法律在一定程度上是基于诺曼法。他们带来了来源于法国和部分英国习惯的法律，这些法律具有广泛普及性或者“普遍/一般性”。普通法的建立，完全是临时性的，每一个问题都是在它发生时才得到解决。实际上并没有人专门坐下来编制一个法律的详单。后来人们是怎么知道什么是犯罪？或者在公民之间存在

25、纠纷的情况下，每个公民各自的权利是什么？事实上，他们现在是如何得知这些事情呢？答案是双重的。第一，一小部分从十二世纪起编写的老旧法律教科书，一直被保留到现在。第二方面答案重要得多，就是“遵循先例原则”（doctrine of judicial precedent）。简单地说，这意味着法官在处理纠纷时，以前相似案件的判决会起到指导作用。所以，如果一个今天要被审理的案件和上周被审理过的案件相似，那么它们的审判结果也很可能相同。这样一来，法律原则的体系就建立起来，我们可以通过对迄今以来所有案件判决的检视中发现这一结论。因为这个原因“先例（precedent）”经常被称为“判例法”或者遵循先例（sta

26、re decisis拉丁）。人们有时会说法官作出判决仅仅是宣布普通法中一直存在的东西。但是，法官在对一个以前在任何法庭上都没有出现过的法律问题作出判决时，这种观点就不太现实，法官似乎的确要创造法律， 因此“法官立法”也是司法判例的一种说法。当法官简单地把一个先前判决中已确立下来的规则运用于一个具体案件的事实，他的决定就是宣告的先例（declaratory precedent），因为只是宣告了现存法律。另一方面，如果一个案件和以前的任何案例都不相似，那么就没有先例可循，法官就必须自己决定普通法是或者应该是什么。他的决定会被叫做原初的先例（original precedent），因为一个新的法律原

27、则从这里起源。照这个方式，普通法基于先例不断成长和巩固。如今很多判例关于我们能想到的几乎所有法律主题，曾经作为法律基础的一般习惯，其直接重要性正在被削减。两个因素对于先例作为法律渊源的发展起到了尤其重要的作用。第一，十六世纪印刷业的发展使人们很容易得知越来越多有关于判例的新闻报道。先例成为法律渊源的发展很显然是因为这些判决为公众所知，因为如果法官连它们是什么都不知道的话，显然不可能“遵循”先前的判决。第二，英国法院等级的设立愈发分明。（见下表）法院等级1国会上议院约束全部较低等法院（表格中2-5）2(a)上诉法院（民事庭）(b)上诉法院（刑事庭）约束全部较低等法院（表格中3-5）以及经常它自己

28、全部较低等法院（表格中3-5）3高等法院约束全部较低等法院4州法院约束无5地方法院及其他全部约束无正确理解表格，对于认识两种先例是很有必要的。在有约束力的先例（binding precedent）下，法官必须运用先前案例中已确立下来的规则。在只具有说明力的先例（persuasive precedent）下，法官尽管经常遵循这些决定，但是他们也可以选择拒绝适用。比如，高等法院必须遵循国会上议院。然而上诉法院（刑事庭），虽然可以选择是否遵循自己在先前案例中所做的判决，但是它也需要经常认真考虑将此作为有说明力的先例。枢密院的判决是有说明力的先例，高等法院的判决也是。依照遵循先例原则，法官判决案件必须

29、应于先前案件的法律原则。这一原则被称为一个拉丁文短语判决依据（ratio dicidendi）。判决依据必须是法律原则，只有被法官运用在案件中国的法律原则才能被称为判决依据。任何被法官假设的例子都不是判决依据的组成部分，但是被称为另一拉丁谚语：（法官的）附带意见obiter dictum(复数形式，意见之义)。“附带所说的东西”。另外，如果三个或者更多法官开庭审理案件，其中一个有不同的意见，那么他的不同意的意见（dissenting judgement）是“附带意见”，因为他的法律意见实际没有适用到本案当中。第七章 普通法和衡平法普通法是英国法的三个主要历史渊源中的一个。另两个是成文法（leg

30、islation）和衡平法(equity)。普通法从习俗逐渐发展而成，同时也是王室法庭创制并管理的法律主体。在相当早期的时候在伟大的国王艾尔弗雷德（公元871-99年当政）还没有一套司法系统可以通行全国。当时的法律并非被统一君主统治。英国不同部分有着不同的法律。而法院则是各郡（Shires）的社区法院（communal courts译者注：中世纪英国的法院制度，又称地方居民体公共法院）。大量地主把控着法院，王室法庭只是其中的一个。当征服者威廉于公元1066年侵占英格兰时，他接管了这个在欧洲最为有效统治的国家，但他很快领会到增强中央集权的需要。这意味着尽可能提供一种适用于全国的中央司法系统，因为

31、威廉知道只有制定全国都遵守并可强制执行的法律，才能使其权力得以真正行使并使臣民信服。几个世纪以来英国的君王通过郡长和官员来管理王国的边远国土（outer reaches），但是如果真的想要确保权力，他们则要出差，或者带上法院和朝臣“发展”至全国。当威廉的法院发展的时候，他和他的最有权势的王室法庭（Curia Regis）的朝臣会倾听那些来向他们诉说冤屈的人的申诉或者指控，然后给出他们的判决。几乎现在所有的主要法院都可以追溯至威廉的王室法庭。国王亨利二世（1154-89年当政）对于法律与秩序极富兴趣，对于法律系统的发展也做出了杰出贡献。他比任何的前任国王都更了解一个在国王操控下全国通行的司法系统

32、不仅有助于使国家联合，而且会赋予他自身更高的权力。亨利奠定了“专业”法官的基础，这些法官都是一些“研究法律”的教士或者教徒，亨利可依靠他们维护他的法律。后来全国有18个法官。他命令其中5个留在伦敦，接管裁决案件的任务。这使得高居威斯敏斯特议会中的王座法官因此诞生。在1166年亨利发布了克拉伦等诏令（宣判庭是早期国王的议会形式；它后来成为法院会议），诏令宣布现有的法官英国被派往全国各地进行巡回宣判。与此同时他们必须运用威斯敏斯特议会中的法官制定的法律。如此一来，很多当地的习惯法（customary laws）都被新的国家法所代替。随着国家法适用于每个人，也即“普遍通行”。这些法律因此被称为普通法

33、。威斯敏斯特议会中有三个主要的普通法法院，在14世纪末以前其中任职的都是专业法官。普通法扩大成为一个体系主要是因为遵循先例原则（doctrine of stare decisis）。当一个法官决定所面临案件中的新问题时，后续的法官都遵循这一决定，将其视为法律规则。长此以往司法先例变得在法庭中拥有约束力，而不仅仅是一个有用的指导。普通法是英格兰当之无愧的光荣之一。但15世纪末以前，法院也在走下坡路。普通法法院的程序缓慢，技巧繁琐，费用高昂：一个辩护（plead<v.>辩论/申诉/辩护）中微不足道的错误都可能恶化结果。另一个严肃问题在于因为陪审团（juris）的广泛运用，即使民事案件中

34、，陪审团可能被恐吓、贿赂、拉关系（”packed,filled with the friends of one of the parties”）。人们如何在普通法法院之外获取正义？答案似乎是普通法法院开端的重现。即使普通法法院形成之后，它常向那些感觉自己可能得不到公平裁决，或者负担不起上庭费用的人开放，向国王上诉和请愿（petition）“平冤昭雪（redress their grievances）”。这意味着他们直接向国王恳求倾听申诉、提供补救。首先，国王会自己考虑这些请愿，或者将其丢给皇家顾问委员会，或者国会，以作出裁决，但是整个15世纪这项工作被委托给一个委员会成员。这就是大法官（Cha

35、ncellor），之后还被御赐头衔：皇家大法官（Lord High Chancellor）。正因为由大法官决定将请愿递送国王，他又被称为“国王良知保全者”；又因为有太多的请愿，他慢慢地管理起自己的法院，即“衡平法院”。大法官一般不裁决刑事案件。他只处理民事纠纷，比如关于财产问题和违约问题。他着手裁决的案子都是当事人能表明该案在普通法法院中不能或尚未得到公正裁决。被运用在衡平法院的法律即为衡平法，这个词也意味着公平（handedness，译者注：该词死活查不到除了左撇子之外的意思= =）和公正。最终，衡平法院成长为普通法法院的竞争者。没有人知道它诞生的确切时间，但是在亨利八世之前它已稳固建立，同

36、时也逐渐在威斯敏斯特议会中占据一席之地。衡平法院秉持的基本原则是每个人都应当得到公平公正。想要从衡平法院寻求公正，下列有三个必备条件：l 必须表明未能从普通法法院得到公正。l 必须表明自身没有任何过失。这在衡平法上被称为“在衡平法院提起诉讼者必须自身清白无暇”。l 必须表明他没有延迟将案子呈庭的时间。如果他可以完成上述表明，并且使法院确信他已忍受他人错误带来的痛苦，法院就会给他补偿，这就意味着法院会采取一些方式来确保，如果有一些错误审判可能发生在此人身上的话，就把它给纠正过来。这样，运用律师熟知的表达，法院就能做到“平冤昭雪”。这个例子会帮助说明普通法法院和衡平法法院的区别。正当衡平法开始向一

37、个法律规则系统发展时，它和普通法之间的冲突也不可避免。衡平法法院开始颁布一些禁令以限制诉讼当事人继续进入普通法法院，或限制普通法法院已批准命令的实施。1615年冲突达到顶峰。在王座法院审理的考特尼诉格兰维尔一案中，爱德华库克先生，时任首席法官认为当普通法法院已经裁决的案件，衡平法法院无权干涉，当事人向衡平法法院大法官上诉的则应下狱。然而，大法官在牛津伯爵案那一年宣称衡平法法院可以搁置普通法法院的裁决。此冲突还涉及詹姆斯一世，他颁布了一项裁定以此确定即使已根据普通法做出判决，衡平法法院也有权干涉。衡平法因此战胜了普通法，现在仍旧如此。时间推移，衡平法法院（现在的高等法院的大法官法庭）逐渐倾向于专

38、注法律的某一领域。大法官法庭主要限于处理公司法、合伙、转让（conveyancing，土地或者建筑）、遗嘱和相关检验（probate，已故公民的财产管理）、专利和版权以及收入（税收）。然而，古老衡平法法院同时也存在严重问题正如法律硬币的反面（译者注：前文所述均为其优点）。普通法法院的法官都必须遵循他们的前任法官作出的裁决，与之不同的是衡平法院中的大法官可以在每一案件中按照自认正确的想法为所欲为，完全依据自身对于公正的理解自己的“良知”。这就意味着即使是不得不建议当事人自身权利的律师，还至少会知道特定情形下普通法法院的做法，而对于预测衡平法法院大法官的做法则困难得多。衡平法法院中法律也有不确定，

39、因此向当事人提合适建议一事，律师深表力不从心。除此之外，即使意图美好并且起初深得民心，但随着衡平法法院工作的逐渐展开，昂贵且拖延的不良声誉也传了起来。1873年法院组织法（Judicature Act）融合了普通法和衡平法，即使高等法院中仍有大法官法庭，但是从那时起法律权制或者和衡平法权制以及补救措施，都由最高法院（Supreme Court）管理。法院组织法第25条规定，一旦普通法和衡平法出现分歧，衡平法应该获胜。实际上，在大多数例子中，二者之间没有分歧，因为衡平法规发展成为普通法的补充而非当面挑战。第八章 英美法院体系英国法律系统所关注的只是对英格兰以及威尔士有管辖权的法院，提及内容不会涉

40、及联合王国的其余部分（主要指苏格兰和北爱尔兰）和不列颠群岛。英国有很多不同种类的法庭，每一种法庭都有各自的功能和责任。有一些法庭能够独立开庭审批（try cases 审批），其他的一些也能够和审判团一起开庭。法院从最高法院到基层法院分别是上议院，治安法院以及仲裁法庭上议院House of Lords审理上诉庭和高等法庭的诉讼（也包括苏格兰和爱尔兰南部）上诉法院Court of Appeal刑事庭民事庭听审皇家刑事法庭(the Crown Court)的诉讼听审高等法院，郡法院和仲裁法庭的诉讼高级法院High Court英国高等法院Queens Bench Divison合同诉讼和侵权诉讼等商业

41、法庭海事法庭(Admiralty Court)刑事法院以及治安法院的诉讼家事法庭Family Divison与婚姻有关的诉讼，与孩子有关的诉讼遗产诉讼业务裁判法庭大法官法庭Chancery Divison股权信托（原文equity and trust，有道翻译），合伙企业税收，破产，企业法庭，专利法庭地方法院诉讼皇家刑事法庭为了行政便利而划分为6个巡回审判区（six circuits），基本只限于刑事诉讼郡法院大部分为民事诉讼治安法院MagistratesCourt简易程序审判案件刑事法庭委托(committals to the Crown Court)家事诉讼法庭少年法庭仲裁法庭(Trubu

42、nals)审理关于移民，社会安全，儿童抚养，退休金，税务和土地的裁决上议院和枢密院（The House of Lords and The Privy Council）关于两个最高法庭的故事，上议院和枢密院，是关于两个委员会的传说。上议院在英格兰，威尔士还有北爱尔兰是民事案件和刑事案件，以及从苏格兰最高民事法庭递交的民事案件上诉的终审院。它只会处理那些确实涉及重要公众利益的案件。不是任何人都有可能将他的案件递交上议院。那些坐在上议院里的法官是12个上诉法院常任高级法官，他们也是公众所知的法律议员。枢密院是由1833年制定法所建立的，为了听审来自“英国皇室领域内的所有领土和附属地区的任何按键，无论

43、是民事上还是刑事上的”，这是一个英国皇室殖民时代的遗留物，当它曾作为一个所有殖民地与领土的最高的上诉法院时。它仍然会审理从“依附于”它的领土(territories)递交而来的上诉。例如，尽管他不在审理来自加拿大，印度和澳大利亚的案件却依旧审理来自新西兰，牙买加，特立尼达拉岛以及多巴哥岛的案件。上议院的管辖是受到限制(binding)的（必须被低等的法院所跟随）。但枢密院的管辖却通常不被其他法院所限制，但它具有很强说服力的全委（它的统治不需要被跟随，但是当法院要决定什么是法律时，它应该注意到并给与尊重）上诉法院上诉法院所审理的案件多数是来自英格兰和威尔士递交的重要的民事案件和刑事案件。而非常少

44、的案件会由上诉法院继续递交给上议院。上诉法院有两个功能：对高级法院和郡法院递交的民事案件进行审理，以及对刑事法院递交的刑事案件进行审理。高等法院高等法院内能有3个法律部门。皇家法庭（英国高等法院the Queens Bench）是由80个高等法院法官组成，而大法官法庭大概有20名法官，家事法庭也大概有20名。在皇家法庭以及家事法庭的法官通常按值班表在伦敦听审案件，但也会游历全国在每一个巡回审判区的主要法庭中审理案件。这种在外地巡回审判区审案是可以追溯到12世纪以来的系统的活的遗留物（relic）。刑事法院刑事法庭是一个法院但在国内却被划分为6个巡回审判区，在每个巡回审判区都有几个审判中心。其中

45、分为3层法庭来听审不同层次的案件，根据案件的犯罪的严重程度（gravity）以及复杂程度(complexity)。郡法院大部分的民事行为都在郡法院被法官听审（没有刑事司法权）。他们几乎独自进行审判没有陪审团以及他们处理大量的民事业务。在英国大约有300个郡法院。治安法院在英国大概有700个治安法院。大部分的刑事案件都是由治安法院的地方法官处理得。地方法官要听审大量的的相对“轻罪”的刑事案件，例如违章驾驶（motoring offences），小偷（petty thert0，酒醉，以及较轻的暴力犯罪和其他破坏公共秩序的行为。他们在少年法庭以及听审具体的民事案件中，以及在家事法庭上作为法官起着重要

46、的作用。美国法院体系美国法院系统被分为两个相互独立的行政系统：联邦系统和州系统，这两个法院系统与政府的行政和立法部门相互独立。这个双重的法院系统是殖民时代的继承物(heritage)。在美国宪法第一次授权（1789年）建立联邦司法组织之前，原始的13个殖民地中每个都有根据英国模式建立的自己全面的法院系统。因此，这两个系统相伴成长，在一些领域内施展独有的管辖权(jurisdiction)以及在其他的管辖权部分重叠(overlapping)或并发(concurrent)。联邦法院系统在两个系统当中，联邦法庭目前是相对不复杂的。根据宪法第三章，联邦司法组织(judiciary)被划分为3个主要层次。

47、在最低层的是联邦行政区法院，它在大部分联邦法律案件中有初试管辖权。联邦行政区法庭系统由92个行政区组成，50个州中每个州至少有一位法官，哥伦毕业和波多黎各也只有1个。每个行政区都有1到20位法官，以及大量的联邦法学家。行政区法院法官由总统任命并终生服务。由联邦行政区法院处理得案件包括那些由宪法或其他联邦法律判定为暴力的相关犯罪，海事纷争，直接涉及州和联邦政府的案件，以及涉及外国政府，居民以及外国，或涉及两个或以上的州的居民的案件。在行政区法院的直接上级法庭是美国上诉上诉法院。，每一个上诉法院监管一个或多个行政区法院。上诉法院由国会于1891年建立，在50个州以及哥伦毕业州内有=由11个司法巡回

48、审判区组成。在每个巡回审判区内有6到27位法官。除了听审来自所负责的行政区法院递交的上诉，上诉法院对于涉及挑战联邦监管机构（federal regulatory agency的秩序有初级管辖权，例如美国证券交易委员会（Securities and Exchange Commsion）在联邦系统内最高级别法院是美国最高法院。这最高法院坐落于华盛顿，对它所审理的案件有最终的管辖权。高等法院能够能够复查美国法院审理的上诉的结果，它也能够选择听审来自州的上诉法庭的诉讼，如果它涉及宪法或联邦条例。最高法院对一定数量的案件具有初始管辖权，包括那些涉及与别国高级外交（diplomats）或州际之间的案件。州

49、法院系统 州法院系统是非常不同的，实际上没有两个州的司法组织是完全一致的。可是通常来说，和联邦政府一样，州法院有一个分等级(hierarchically)组织法院系统，同时并存一些特殊法院。州法院的最低级别，通常为人们所知的是初级法院，包含以下几种：治安法院，市法院（municipal court）,治安官法院（justice of the peace court），警务法庭，交通法庭以及郡法庭。例如仲裁庭，通常是非正式的，只有处理小型的民事和刑事案件。更严重的案件会在高级法院进行审理，例如州行政区法院，巡回审判区法院，以及其他名字的一些法庭。高级法院，通常由郡所组建，审理来自初级法院的案件以

50、及对大部分的民事诉讼和严重的刑事案件有初级管辖权，例如重偷盗罪。大部分的国家的陪审团审判案件在这里发生。最高级别的州法庭，通常被称为上诉法院（appeallate court），或州的上诉法院，或州的最高法院通常听审来自州高级法院递交的诉讼，在一些案例中，对特定的重要案件具有初级管辖权。一些较大的州，例如纽约，也会有中间上诉法院（intermediate appellate court），在高级法院和州最高法院之间。加上一个州可以有范围非常广的不同种类的特别法庭，通常为初级法院的级别，包括少年法庭(juvenile court)，离婚法庭，遗嘱法庭，家庭法庭，住宅法庭和小额索赔法庭。总体而言，

51、有超过1000个不同种类的法庭，以及它们的法官，无论是被任命或是被选举的，每年处理美国大量的审批案件。第九章 刑法的渊源英国刑法中有两个渊源：普通法（common law）和立法(legislation)普通法普通法作为英国法律的一部分并不源于立法，（i.e.啥意思？），而是来源于人们的习惯以及由法官的决定和裁定而调整和发展而来。普通法罪行从12世纪到14世纪以来，王座法庭（Court of Kings Bench）的法官们详述（elaborated）了关于被称之为“重罪”（felony）的教严重犯罪的规则。相似地，在14世纪，后来被称为“轻罪”(misdemeanous)的较轻犯罪的规则也逐

52、渐形成，而后，一些轻罪罪名经由法官们在一些特定案件的裁决和星室法庭（Court of Star Chamber）的活动而得以创设。在王政复辟(Restoration)后一些后者通过普通法法官而发展，他们“经常要求轻罪法条的解释权，尽管他们从来没有再重罪的案件中争取过”，但在当代制定法在刑法中处于优势地位（a preponderant part）依旧有少量的罪行只存在于普通法中。这意味这这些罪行的解释不会在议会法案(Act of Parliament)中被发现，但必须在法官的裁决中被找到。初步看来，不但是罪行本身，也包括被通过的惩罚也包含于普通法中。但一些制定法为具体的普通法罪行规定了特定的惩罚

53、。例如，谋杀是普通法罪行，在制定法中没有发现对此的解释，但因为丰富的司法宣告使得有可能构建一个对该罪行的全面的解释。然而，由制定法规定的谋杀罪行的惩罚，是被强制性的宣判为终身监禁。非蓄意杀人也依旧是普通法罪行，通过与谋杀案件相比，终身监禁是在制定法中作为最高惩罚，而比监禁较轻的判决，罚金，或者甚至是有条件的或完全的免除惩罚也是有可能的。相关的制定法法条通过对谋杀和非蓄意杀人的罪行的命名以及尽管没有对其定义但也假设这些罪行存在从而使自身得到满足。在此书中所描述得另一个普通法罪行的例子是妨害公众利益罪，滥用法庭司法权(perverting the course of justice)，凌辱公德罪(

54、outraging public decency)，煽动(incitement)他人作案以及预谋诈骗(conspiracy to defraud)，这些罪行（除了最后一个）在起诉状中的判罪的惩罚依旧由普通法规定。在莫里斯一案中，刑事上诉法院确定了这样一项规则；如果制定法没有对一种普通法上的犯罪的刑罚作出规定，那么法官可以自行决定判处被告一定期限的监禁或一定数目的罚金或者同时判处监禁和罚金。在理论上，莫里斯案件的决定会导致一些非常异常(anomalous)的结果。这是因为，在那些没有由制定法所规定的最高惩罚的普通法罪行的案件中，法庭能够强加比更长时间的刑罚在更严重的案件中，这是由制定法所规定的。

55、然而，惩罚不应该过度就成了首要的要求，以及也没有理由去猜想莫里斯案的判决推动了不公正的实践。立法制定法(statute)大多数犯罪是由制定法定义和调整的。即由上、下两院正式通过并得到王室批准的议会法令加以规定和调整。记录在1995年版的Arcbbold里的540种可起诉(indictable)罪行（即那些可在刑事法院审判的犯罪）当中，有520种由制定法调整的，其余20种属于普通法上的犯罪。在所有按简易程序处理得犯罪中，至少有7000种犯罪是由制定法或从属立法所调整。尤其在当代国会对于被察觉(perceived)的社会问题的反应是对一种罪行的显示。从1990年开始，例如，一系列的罪行被指引到de

56、al with raves,搜集性非法侵入，跟踪者以及keepers of dangerous dogs(这两个词真的没能找到适合的英文名词，求破！)制定法能够创造一种全新的罪行。例如，在通过1908年关于乱伦行为的惩罚法案之前，并没有针对男人与他所知道的孙女，女儿，姐妹和母亲这些成年女性发生性行为的罪行，尽管这些乱伦(incestuous)的性行为(intercourse)常被人们产生道德性厌恶。这法案使得这种行为成为犯罪。这是一个由制定法所创设的严重罪行的例子，以及在刑法历史过程中不时也有其他的一些（罪行被创设），国会发现对没有被普通法所惩罚的行为规定惩罚是必要的。在道德谴责更少的范围，然

57、而，议会就会相当活跃。除了由制定法对于新罪行的创设，仔细考虑也是相当重要，为了对刑法有一个全美和合适的理解，很多在道德方面由制定法规定的罪行原来是普通法罪行。很多制定法替代了普通法犯罪以及这么也相当大的改变了普通法。从人们所认为的可得出结论；我们英格兰没有像许多国家所拥有的那种单一刑法典。因此除了普通法上的犯罪和从属立法所创立的那些犯罪之外，英格兰的刑法体现为许多制定法，例如1861年侵犯人身罪法，它适用于广义上的侵犯人身的各种犯罪。这法除了规定对谋杀和非蓄意杀人罪的刑罚外，还包括如下类型的犯罪：故意重伤身体、投毒、爆炸、殴打(assault)、重婚(bigamy)和堕胎(abortuion)

58、。1968年盗窃罪法和1971年刑事损害法则包括了大多数的侵犯财产罪。除了在上一段所提到的法案外，也有大量目标为建立各种公共服务，或控制某些具体活动例如道路交通的法案，除了那些惩罚被规定的犯罪。他们不必然与刑法相关，但他们具体地创设了一些罪行以及他们所做的也必然被认为是刑法渊源的一部分。这个相当大的种类一直不断发展因为在现代州设定了控制和缩减一系列活动的责任，这些责任在过去任何人也不需要去承担。因此那些由制定法创设的刑事犯罪所覆盖的领域在现今确实非常的广泛。只要看一看斯通的法官手册中的法律目录就足以说明这一事实，即要了解刑法所涉及的范围，学生们决不能仅仅局限在那些与刑法直接相关的制定法上，他应知道1968年盗窃罪法和1971年刑事损害法，他还应谨记，在1986年破产法，1964年许可经营发以及许多其他法律中，均有涉及刑事犯罪的规定。授权立法(Subordinate Legislation)制定法会将权利授予某些个体，例如委员会中的女王，大臣或地方当局，使得能够为他们的缺陷制定调整和规定。创设刑事犯罪的方法在现今日渐重要，尽管这并非新鲜。一个很