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文档简介

1、民法典物权编4担保物权民法典物权编4担保物权物权物权概述所有权占有担保物权第114条用益物权民法典继承婚姻家庭人格权合同物权总则侵权责任用益物权所有权通则担保物权占有物权概述所有权占有担保物权第114条用益物权民法典继承婚姻家担保物权1一般规定2抵押权3质权4留置权5担保物权的竞存担保物权1一般规定一、担保物权的概念第386条:担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,依法享有就担保财产优先受偿的权利,但是法律另有规定的除外。第387条:债权人在借贷、买卖等民事活动中,为保障实现其债权,需要担保的,可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权。第三人为债务人向债权人提

2、供担保的,可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。民法典物权编4担保物权债务人债务人物 债权人第三人物第三人人第三人 债务人债务人物 债权人第三人物第三人人第三人 二、担保物权的设立第388条:设立担保物权,应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同包括抵押合同、质押合同和其他具有担保功能的合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效的,担保合同无效,但是法律另有规定的除外。担保合同被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任。第389条:担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担

3、保物权的费用。当事人另有约定的,按照其约定。二、担保物权的设立三、担保物权的属性(特征)1.从属性担保物权从属于债权。(1)成立:以主债权存在或将来存在为前提,主债权不存在,担保物权无从成立。(2)范围:以主债务范围为限,小于等于主债务。(3)效力:主合同无效,担保合同无效,担保权未设立。担保人有过错,承担缔约过失责任,而非担保责任。第388条:担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效的,担保合同无效,但是法律另有规定的除外。担保合同被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任。三、担保物权的属性(特征)(4)消灭:主债务全部消灭,担保物权消灭

4、。若主债权部分消灭,因担保物权具有不可分性,担保物权并不消灭。(5)移转:除非让与人和受让人或债权人与物保人另有约定,或法律另有规定,担保物权随同债权转让。此时,不动产抵押权随债权转让,不以办理抵押权变更登记为要件;动产质权随债权转让,不以交付质物为要件。(4)消灭:主债务全部消灭,担保物权消灭。若主债权部分消灭,2.物上代位性(1)第390条:担保期间,担保财产毁损、灭失或者被征收等,担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期限未届满的,也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。(2)抵押物因附合、混合或加工为第三人所有,抵押权效力及于补偿金;抵押物所有人为附

5、合物、混合物或加工物所有人的,抵押权效力及于附合物、混合物或加工物;第三人与抵押物所有人为附合物、混合物或加工物共有人的,抵押权效力及于抵押人对共有物享有的份额。2.物上代位性债务人担保物 债权人保险金赔偿金补偿金附合物混合物加工物债务人担保物 债权人保险金3.不可分性(1)担保物部分灭失,剩余部分仍然担保全部债权;担保物被分割,分割后各个部分仍各担保全部债权。担保物价值增加,抵押人、质押人无权请求减少担保物;担保物价值因不可归责于抵押人、质押人原因减少,担保人无义务提供补充担保。(2)债权部分消灭,债权人仍对担保物全部享有优先受偿权;债权分割或部分转让,各债权人就其分得或受让债权仍对担保的全

6、部享有优先受偿权;分期履行债权,已届履行期部分未履行时,债权人就全部担保物有优先受偿权。(3)主债务被分割或部分转让,抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务。但第391条:第三人提供担保,未经其书面同意,债权人允许债务人转移全部或者部分债务的,担保人不再承担相应的担保责任。3.不可分性债务人1幢楼10亿 甲:10亿1单元2单元3单元 1幢楼15亿1幢楼8亿债务人1幢楼10亿 甲:10亿1单元2单元3单元 债务人担保物 甲:1000万甲:500万丙:200万乙:300万 债务人担保物 甲:1000万甲:500万丙:200万乙:30债权人担保物 甲:1000万甲:500万丙:200万乙:300万

7、 第三人债务人债权人担保物 甲:1000万甲:500万丙:200万乙:30四、担保物权与人保的混合混合担保第392条:被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以请求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。四、担保物权与人保的混合混合担保无约定或不明约定债务人物第三人物债务人 人 物第三人人混合担保混合担保无约定或不明约定债务人物第三人物债务

8、人 人 物第三人五、担保物权的消灭第393条:有下列情形之一的,担保物权消灭:(一)主债权消灭;(二)担保物权实现;(三)债权人放弃担保物权;(四)法律规定担保物权消灭的其他情形。五、担保物权的消灭2抵押权一、概念第394条:为担保债务的履行,债务人或者第三人不转移财产的占有,将该财产抵押给债权人的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人,债权人为抵押权人,提供担保的财产为抵押财产。2抵押权1.客体:债务人或第三人提供担保的不动产或动产。抵押权设定前为抵押物从物的,抵押权效力及于抵押物从物。但,抵押物与其从物为两

9、个以上人分别所有时,抵押权效力不及于抵押物从物。2.目的:担保债的履行,而不在于对物的使用和收益。3.内容:就抵押物优先受偿。4.产生:债权人(抵押权人)与债务人或第三人约定;不移转标的物占有。5.性质:是直接对物享有的权利,可以对抗物的所有人及第三人。1.客体:债务人或第三人提供担保的不动产或动产。二、抵押权的设立(一)可以抵押财产第395条:债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押:(一)建筑物和其他土地附着物;(二)建设用地使用权;(三)海域使用权;(四)生产设备、原材料、半成品、产品;(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(六)交通运输工具;(七)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。

10、抵押人可以将前款所列财产一并抵押。二、抵押权的设立第396条:企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就抵押财产确定时的动产优先受偿。第397条:以建筑物抵押的,该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的,该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依据前款规定一并抵押的,未抵押的财产视为一并抵押。第398条:乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的,其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。第396条:企业、个体工商户、农业生产经

11、营者可以将现有的以及第399条:下列财产不得抵押:(一)土地所有权;(二)宅基地、自留地、自留山等集体所有土地的使用权,但是法律规定可以抵押的除外;(三)学校、幼儿园、医疗机构等为公益目的成立的非营利法人的教育设施、医疗卫生设施和其他公益设施;(四)所有权、使用权不明或者有争议的财产;(五)依法被查封、扣押、监管的财产;(六)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。第399条:下列财产不得抵押:补充说明:(1)以依法获准尚未建造,当事人办理了抵押物登记,该抵押应为有效。以法定程序确定为违法、违章的建筑物抵押,抵押无效。以尚未办理权属证书的财产抵押,第一审法庭辩论终结前能够提供权利证书或补办登记手

12、续,可以认定抵押有效;当事人未办理抵押物登记,不得对抗第三人。如当事人以农作物进行抵押。但当事人以农作物和与其尚未分离的土地使用权同时抵押,土地使用权部分抵押无效。(2)将几项财产一并抵押,抵押财产范围应当以登记财产为准。抵押财产价值在抵押权实现时予以确定。(3)抵押权设定前为抵押物从物,抵押权效力及于抵押物从物。但抵押物与其从物为两个以上人分别所有,抵押权效力不及于抵押物从物。补充说明:(4)学校、幼儿园、医疗机构等以公益为目的的非营利法人,以其教育设施、医疗卫生设施和其他公益设施以外财产为自身债务设定抵押,该抵押应为有效。(5)按份共有人以其共有财产中享有份额设定抵押,抵押有效。共同共有人

13、以其共有财产设定抵押,未经其他共有人同意,抵押无效;但其他共同共有人知道或应当知道而未提出异议的视为同意,抵押有效。(6)债务人有多个普通债权人,清偿债务时,债务人与其中一个债权人恶意串通,将其全部或部分财产抵押给该债权人,因此丧失履行其他债务的能力,损害其他债权人合法权益,受损害的其他债权人可以请求法院撤销该抵押行为。(4)学校、幼儿园、医疗机构等以公益为目的的非营利法人,以其(二)书面抵押合同第400条:设立抵押权,当事人应当采用书面形式订立抵押合同。抵押合同一般包括下列条款:(一)被担保债权的种类和数额;(二)债务人履行债务的期限;(三)抵押财产的名称、数量等情况;(四)担保的范围。(1

14、)抵押合同对被担保的主债权种类、抵押财产没有约定或者约定不明,根据主合同和抵押合同不能补正或依法推定的,抵押不成立。(2)抵押合同不完全具备其他内容时,当事人可以补正。补正,亦必须符合法律要求的登记或其他形式要件方为有效。(二)书面抵押合同第401条:抵押权人在债务履行期限届满前,与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有的,只能依法就抵押财产优先受偿。流押及其法律后果。第401条:抵押权人在债务履行期限届满前,与抵押人约定债务人(三)合同生效时设立与登记时设立1.以动产抵押,抵押权自抵押合同生效时设立。未经登记,不得对抗善意第三人。第403条:以动产抵押的,抵押权自抵押合同生效时

15、设立;未经登记,不得对抗善意第三人。第404条:以动产抵押的,不得对抗正常经营活动中已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人。以动产抵押,即以生产设备、原材料、半成品、产品;交通运输工具;正在建造的船舶、航空器;企业、个体工商户、农业生产经营者所现有的以及将来的生产设备、原材料、半成品和产品抵押,自愿登记。(三)合同生效时设立与登记时设立2.以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权、海域使用权、正在建造的建筑物抵押,抵押权自登记时设立。第402条:以本法第三百九十五条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的,应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。(1)因登记部门原因致

16、使抵押物连续登记,抵押物第一次登记日期,视为抵押登记的日期,并依此确定抵押权顺序。(2)当事人办理抵押物登记,因登记部门原因无法办理,抵押人向债权人交付权利凭证,可以认定债权人对该财产有优先受偿权。但是,不得对抗第三人。(3)抵押物登记记载内容与抵押合同约定内容不一致,以登记记载内容为准。(4)因抵押物灭失以及抵押物转让他人等原因不能办理抵押登记,债权人请求抵押人以抵押物价值为限承担责任,人民法院依法予以支持,但其范围不得超过抵押权有效设立时抵押人所应当承担的责任。2.以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权、海域使用权、正3.以土地经营权抵押第334条:土地承包经营权人依照法律规定,有权将土

17、地承包经营权互换、转让。未经依法批准,不得将承包地用于非农建设。第335条:土地承包经营权互换、转让的,当事人可以向登记机构申请登记;未经登记,不得对抗善意第三人。农村土地承包法第9条:承包方承包土地后,享有土地承包经营权,可以自己经营,也可以保留土地承包权,流转其承包地的土地经营权,由他人经营。第339条:土地承包经营权人可以自主决定依法采取出租、入股或者其他方式向他人流转土地经营权。(家庭承包)第342条:通过招标、拍卖、公开协商等方式承包农村土地,经依法登记取得权属证书的,可以依法采取出租、入股、抵押或者其他方式流转土地经营权。(以招标、拍卖、公开协商等方式承包)第341条:流转期限为五

18、年以上的土地经营权,自流转合同生效时设立。当事人可以向登记机构申请土地经营权登记;未经登记,不得对抗善意第三人。3.以土地经营权抵押?甲向某银行贷款,甲、乙和银行三方签订抵押协议,由乙提供房产抵押担保。乙把房本交给银行,因登记部门原因导致银行无法办理抵押物登记。乙向登记部门申请挂失房本后换得新房本,将房屋卖给知情的丙并办理了过户手续。甲届期未还款,关于货款、房屋抵押和买卖,下列哪些说法是正确的?(20150353)A.乙应向银行承担违约责任B.丙应代为向银行还款C.如丙代为向银行还款,可向甲主张相应款项D.因登记部门原因未办理抵押登记,但银行占有房本,故取得抵押权【AC】乙后来没有去办理抵押登

19、记,而是将房本挂失,并将房屋卖给了知情的第三人丙,乙的行为构成违约。丙作为房屋的买受人,在办理过户登记之后,继受取得该房屋所有权,不存在还款的义务。如果丙偿还了债务,则构成代为清偿,清偿后,可以向债务人甲追偿。?甲向某银行贷款,甲、乙和银行三方签订抵押协议,由乙提供房产?甲乙为夫妻,共有一套房屋登记在甲名下。乙瞒着甲向丙借款100万元供个人使用,并将房屋抵押给丙。在签订抵押合同和办理抵押登记时,乙冒用甲的名字签字。现甲主张借款和抵押均无效。下列哪一表述是正确的?(20150307)A.抵押合同无效B.借款合同无效C.甲对100万元借款应负连带还款义务D.甲可请求撤销丙的抵押权【D】自然人之间的

20、借款合同,自贷款人提供借款时生效。?甲乙为夫妻,共有一套房屋登记在甲名下。乙瞒着甲向丙借款10?甲向乙借款,丙与乙约定以自有房屋担保该笔借款。丙仅将房本交给乙,未按约定办理抵押登记。借款到期后甲无力清偿,丙的房屋被法院另行查封。下列哪些表述是正确的?(20130357)A.乙有权要求丙继续履行担保合同,办理房屋抵押登记B.乙有权要求丙以自身全部财产承担担保义务C.乙有权要求丙以房屋价值为限承担担保义务D.乙有权要求丙承担损害赔偿责任。【CD】依法被查封、扣押、监管的财产不得抵押,对于抵押合同而言,不可能再办理抵押登记,由于法律的禁止性规定,抵押合同不可能继续履行,法律上履行不能,只能主张其他的

21、违约责任。尽管抵押合同不能实际履行,不能办理抵押登记,担保合同有效,乙有权要求丙按照担保合同约定的担保范围承担担保义务,即针对房屋的优先受偿权,故C选项正确。但是,如果丙还有其他的债权人,乙对于此房屋没有优先受偿权。乙丙之间的行为,并没有设立担保,但约定了丙以房屋为基础承担责任,尽管乙对于房屋没有优先受偿权,但是,此约定是有效的,丙应当按照约定以房屋为限承担责任,不能以全部财产为基础承担责任,B选项错误。在交付房本后,丙没有按照约定去办理抵押登记,违反抵押合同约定的义务,给乙带来损失,乙有权请求丙进行损害赔偿,D选项正确。?甲向乙借款,丙与乙约定以自有房屋担保该笔借款。丙仅将房本交三、抵押权的

22、效力(一)抵押人的权利抵押人抵押后享有抵押物的使用、收益和处分权,但须受已设定抵押权的影响。事实处分会改变抵押物物质形态,会涉及抵押权人利益,除对抵押物进行有益保存、改良行为,抵押人一般不得对抵押物进行事实处分。抵押权具有优先的性质,法律处分一般不会影响抵押权人的利益,抵押人仍可行使其法律处分权。1.收取孳息的权利。抵押人在一般情况下仍然收取抵押物的孳息,但:第412条:债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,致使抵押财产被人民法院依法扣押的,自扣押之日起,抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息,但是抵押权人未通知应当清偿法定孳息义务人的除外。前款规定的孳息应当先充

23、抵收取孳息的费用。三、抵押权的效力2.再抵押的权利法律处分权之一。抵押人仍可就抵押物为他人设定抵押权:重复抵押与余额再抵。第414条:同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿:(一)抵押权已经登记的,按照登记的时间先后确定清偿顺序;(二)抵押权已经登记的先于未登记的受偿;(三)抵押权未登记的,按照债权比例清偿。其他可以登记的担保物权,清偿顺序参照适用前款规定。“顺序相同的,按照债权比例清偿。”?2.再抵押的权利法律处分权之一。3.转让(抵押物)的权利法律处分权之二。抵押人仍可转让其抵押物“买卖不破抵押”。第406条:抵押期间,抵押人可以转让抵押财产。当事人另

24、有约定的,按照其约定。抵押财产转让的,抵押权不受影响。抵押人转让抵押财产的,应当及时通知抵押权人。抵押权人能够证明抵押财产转让可能损害抵押权的,可以请求抵押人将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。4. 租赁不被(抵押)破除的权利“抵押不破租赁”。第405条:抵押权设立前,抵押财产已经出租并转移占有的,原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权实现后,租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效。3.转让(抵押物)的权利法律处分权之二。?甲公司向某银行货款100万元,乙公司以其所有的一栋房屋作抵押担保,并完成了抵押登记。现乙公司拟

25、将房屋出售给丙公司,通知了银行并向丙公司告知了该房屋已经抵务的事实。乙、丙订立书面买卖合同后到居屋管理部门办理过户手续。下列哪些说法是正确的?(20090355)A.不论银行是否同意转让,房屋管理部门应当准予过户,但银行仍然对该房屋享有抵押权B.如丙公司代为清偿了甲公司的银行债务,则不论银行是否同意转让,居屋管理部门均应当准予过户C.如丙公司向银行承诺代为清偿甲公司的银行债务,则不论银行是否同意转让,房屋管理部门均应当准予过户D.如甲公司清偿了银行债务,则不论银行是否同意,房屋管理部门均应当准予过户【BD】?甲公司向某银行货款100万元,乙公司以其所有的一栋房屋作抵?陈某向贺某借款20万元,借

26、期2年。张某为该借款合同提供保证担保,担保条款约定,张某在陈某不能展行债务时承担保证责任,但未约定保证期间。陈某同时以自己的房屋提供抵押担保并办理了登记。抵押期间,谢某向陈某表示愿意以50万元购买陈某的房屋。下列选项正确的是:(20080391)A.陈某将该房屋卖给谢某应得到贺某的同意B.如陈某将该房屋卖给了谢某,则应将转让所得价款提前清偿债务或者提存C.如陈某另行提供担保,则陈某的转让行为无须得到贺某同意D.如谢某代为偿还20万元借款,则陈某的转让行为无须得到贺某同意【ABD】另行提供担保和转让原担保物的行为都是需要经过贺某的同意的,C选项错误。?陈某向贺某借款20万元,借期2年。张某为该借

27、款合同提供保证?甲以某商铺作抵押向乙银行借款,抵押权已登记,借款到期后甲未偿还。甲提前得知乙银行将起诉自己,在乙银行起诉前将该商铺出租给不知情的丙,预收了l年租金。半年后经乙银行请求,该商铺被法院委托拍卖,由丁竟买取得。下列哪一选项是正确的?(20170308)A.甲与丙之间的租赁合同无效B.丁有权请求丙腾退商铺,丙有权要求丁退还剩余租金C.丁有权请求丙腾退商铺,丙无权要求丁退还剩余租金D.丙有权要求丁继续履行租赁合同【C】租赁在前,抵押权设定在后,则抵押权实现时,不能打破租赁关系; 抵押设定在前,并且办理了登记,实现抵押权,则直接打破阻赁,新的所有权人可以直接解除租赁合同,且不用承担赔偿责任

28、。?甲以某商铺作抵押向乙银行借款,抵押权已登记,借款到期后甲未?2013年2月1日,王某以一套房屋为张某设定了抵押,办理了抵押登记。同年3月1日,王某将该房屋无偿租给李某1年,以此抵王某欠李某的借款。房屋交付后,李某向王某出具了借款还清的收据。同年4月1日,李某得知房屋上设有抵押后,与王某修订租赁合同,把起租日改为2013年1月1日。张某实现抵押权时,要求李某搬离房屋。下列哪些表述是正确的?(20140357)A.王某、李某的借款之债消灭B.李某的租赁权可对抗张某的抵押权C.王某、李某修订租赁合同行为无效D.李某可向王某主张违约责任【ACD】王某与李某的约定达成之后,王某实际交付了房屋,并出具

29、了借款还清的收据,原债关系已经消灭。达成租赁协议时,承租人并不知道标的物之上有抵押权,抵押权实现直接打破了租赁,租赁合同的目的落空,李某可以主张王某承担违约责任。?2013年2月1日,王某以一套房屋为张某设定了抵押,办理了(二)抵押权人的权利1.保全抵押物的权利。第408条:抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的,抵押权人有权请求抵押人停止其行为;抵押财产价值减少的,抵押权人有权请求恢复抵押财产的价值,或者提供与减少的价值相应的担保。抵押人不恢复抵押财产的价值,也不提供担保的,抵押权人有权请求债务人提前清偿债务。(1)抵押人对抵押物价值减少无过错,抵押权人有权在抵押人因损害得到的赔偿范围内要求提

30、供担保。抵押物价值未减少部分,仍作为债权担保。(2)抵押物被转让,抵押权不受影响。(3)抵押物被依法继承或赠与,抵押权不受影响。(4)已经设定抵押财产被采取查封、扣押等财产保全或执行措施,不影响抵押权效力。(二)抵押权人的权利2.转让抵押权或就抵押权为他人提供担保的权利抵押权处分权之一。第407条:抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的,担保该债权的抵押权一并转让,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。3.放弃或变更抵押权的权利抵押权处分权之二。第409条:抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容。但

31、是,抵押权的变更未经其他抵押权人书面同意的,不得对其他抵押权人产生不利影响。债务人以自己的财产设定抵押,抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的,其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任,但是其他担保人承诺仍然提供担保的除外。2.转让抵押权或就抵押权为他人提供担保的权利抵押权处分权4.优先受偿的权利。第410条:债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的,其他债权人可以请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的,抵押权人可

32、以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的,应当参照市场价格。第413条:抵押财产折价或者拍卖、变卖后,其价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款,当事人没有约定的,按照实现抵押权费用、主债权利息、主债权顺序清偿。4.优先受偿的权利。四、抵押权的实现(一)条件与方法第410条:债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的,其他债权人可以请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的,抵押

33、权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的,应当参照市场价格。第413条:抵押财产折价或者拍卖、变卖后,其价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。四、抵押权的实现(二)顺序:1.债权顺序抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款,当事人没有约定的,按照实现抵押权费用、主债权利息、主债权顺序清偿。(二)顺序:2.担保权的顺序:第414条:同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿:(一)抵押权已经登记的,按照登记的时间先后确定清偿顺序;(二)抵押权已经登记的先于未登记的受偿;(三)抵押权未登记的,按照债权比例清偿。其他可以登记的担保

34、物权,清偿顺序参照适用前款规定。第415条:同一财产既设立抵押权又设立质权的,拍卖、变卖该财产所得的价款按照登记、交付的时间先后确定清偿顺序。第416条:动产抵押担保的主债权是抵押物的价款,标的物交付后十日内办理抵押登记的,该抵押权人优先于抵押物买受人的其他担保物权人受偿,但是留置权人除外。第456条:同一动产上已经设立抵押权或者质权,该动产又被留置的,留置权人优先受偿。2.担保权的顺序:太白金星炼丹炉 孙悟空土地公公牛魔王7月1日,孙悟空与太白金星订立买卖合同约定:太白金星将一个炼丹炉出卖给孙悟空,价款100万元,孙悟空首付10万元,余款90万元自炼丹炉买卖合同订立之日起四个月内付清。为担保

35、剩余90万元价款的履行,孙悟空将炼丹炉抵押给太白金星。”7月1日,太白金星向孙悟空交付了炼丹炉,但未办理抵押登记。7月5日,孙悟空将炼丹炉出质给牛魔王,并同日向牛魔王完成现实交付。7月8日,孙悟空与太白金星办理了太白金星对炼丹炉的抵押权的设立登记7月13日,因牛魔王欠交场地租金,炼丹炉被土地公公留置。太白金星炼丹炉 孙悟空土地公公牛魔王7月1日,孙悟空与太白金设备、产品10.110.1抵押登记10.1交付保管10.9抵押登记设备、产品10.110.1抵押登记10.1交付保管10.9抵民法典物权编4担保物权超级优先权:第416许可初读晦涩的条款内容被称为“超级优先权”,又称“购买价金担保权”“价

36、款债权抵押权”,英文名称为purchase-money security interest(PMSI),指债权人在动产上取得的、担保因购买该动产所产生价金给付义务的担保权。PMSI源于英国,后在美国得到最大发展。之所以称“超级优先权”,是因为作为民法典第414条确立“先登记者优先规则”的例外,第416条奉行“后登记者优先原则”,即PMSI的优先权效力仅劣后于留置权,而优先于抵押物买受人的其他担保物权人。超级优先权:东海龙王如意金箍棒 孙悟空玉帝6月1日,孙悟空为“猴子猴孙们”未来玩得更加开心,决定开发花果山。7月7日,孙悟空与玉帝商定,向天宫银行贷款一个亿元的天宫币,孙悟空作为花果山的董事长与

37、天宫银行签订了一份动产浮动抵押合同”并办理了登记。7月10日,孙悟空与东海龙王签订如意金箍棒买卖合同,约定价款为500万元天宫币,7与12日交货,12月30日前付款。7月12日如意金箍棒交付。7月13日,东海龙王与孙悟空手拉着手,签订了购买价款抵押担保协议,以如意金箍棒担保,在当天办理登记手续。东海龙王如意金箍棒 孙悟空玉帝6月1日,孙悟空为“猴子猴孙们第417条:建设用地使用权抵押后,该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。该建设用地使用权实现抵押权时,应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分。但是,新增建筑物所得的价款,抵押权人无权优先受偿。第418条:以集体所有土地的使用权依法抵押

38、的,实现抵押权后,未经法定程序,不得改变土地所有权的性质和土地用途。第409条:抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容。但是,抵押权的变更未经其他抵押权人书面同意的,不得对其他抵押权人产生不利影响。债务人以自己的财产设定抵押,抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的,其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任,但是其他担保人承诺仍然提供担保的除外。第390条:担保期间,担保财产毁损、灭失或者被征收等,担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期限未届满的,也可以提存该保险金、

39、赔偿金或者补偿金等。第417条:建设用地使用权抵押后,该土地上新增的建筑物不属于?甲以自有房屋向乙银行抵押借款,办理了抵押登记。丙因甲欠钱不还,强行进入该房屋居住。借款到期后,甲无力偿还债务。该房屋由于丙的非法居住,难以拍卖,甲怠于行使对丙的返还请求权。乙银行可以行使下列哪些权利?( 20120357)A.请求甲行使对丙的返还请求权,防止抵押财产价值的减少B.请求甲将对丙的返还请求权转让给自己C.可以代位行使对丙的返还请求权D.可以依据抵押权直接对丙行使返还请求权【AB】债权人可以代为行使的权利仅限于债务人对次债务人享有的债权。本题中,甲对丙享有的是物权请求权,不是债权请求权,不符合代位权行使

40、的要件。故C选项错误。抵押权人是否享有返还原物请求权,有争议:(1)一种观点认为,抵押权不以占有为内容,故抵押权人不享有返还原物请求权;(2)另一观点认为,抵押权虽不以占有为内容,但第三人无权占有抵押物的,极有可能导致抵押财产价值减少,因此抵押权人对无权占有人享有返还原物请求权,但抵押权人对无权占有人行使返还原物请求权时,不能请求无权占有人将标的物返还给自己,只能请求无权占有人将标的物返还给抵押人。从官方公布的答案看,命题者显然采纳的是第一种观点,D选项错误。?甲以自有房屋向乙银行抵押借款,办理了抵押登记。丙因甲欠钱不?黄河公司以其房屋作抵押,先后向甲银行借款100万元,乙银行借款300万元,

41、丙银行借款500万元,并依次办理了抵押登记。后丙银行与甲银行商定交换各自抵押权的顺位,并办理了变更登记,但乙银行并不知情。因黄河公司无力偿还三家银行的到期债务,银行拍卖其房屋,仅得价款600万元。关于三家银行对该价款的分配,下列哪一选项是正确的?(20080311)A.甲银行100万元、乙银行300万元、丙银行200万元B.甲银行得不到清偿、乙银行100万元、丙银行500万元C.甲银行得不到清偿、乙银行300万元、丙银行300万元D.甲银行100万元、乙银行200万元、丙银行300万元【C】?黄河公司以其房屋作抵押,先后向甲银行借款100万元,乙银行五、抵押权的时效与终止(一)时效第419条:

42、抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权;未行使的,人民法院不予保护。立法例有抵押权不适用债权消灭时效,债权人在债权消灭时效过后任何时间都可以行使抵押权。日本民法典第396条规定:“抵押权,除非与其担保的债权同时,不因时效而对债务人及抵押人消灭。”但对抵押人过于苛刻;抵押权人长期怠于行使其权利,法律也无特别保护必要。因而立法例规定,债权消灭时效过后行使抵押权会受到限制:一是抵押权得因除权判决而消灭,如德国民法典第1170、1171条规定,宣告除权判决后,已向抵押权人交付的抵押权证书丧失其效力。二是规定抵押权的除斥期间。如我国台湾地区“民法”第880条规定:“以抵押权担保之债权,其请求权已因时

43、效而消灭,如抵押权人于消灭时效完成后,五年间不行使其抵押权者,其抵押权消灭。”五、抵押权的时效与终止?陈某向贺某借款20万元,借期2年。张某为该借款合同提供保证担保,担保条款约定,张某在陈某不能展行债务时承担保证责任,但未约定保证期间。陈某同时以自己的房屋提供抵押担保并办理了登记。关于贺某的抵押权存续期间及张某的保证期间的说法,下列选项正确的是:(20080393)A.贺某应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权B.贺某在主债权诉讼时效结束后的两年内仍可行使抵押权C.张某的保证期间为主债务履行期届满之日起六个月D.张某的保证期间为主债务履行期届满之日起二年【AC】?陈某向贺某借款20万元,借期2年。

44、张某为该借款合同提供保证?甲、乙二人按照3:7的份额共有一辆货车,为担保丙的债务,甲、乙将货车抵押给债权人丁,但未办理抵押登记。后该货车在运输过程中将戊撞伤。对此,下列哪一选项是正确的?(20160308)A.如戊免除了甲的损害赔偿责任,则应由乙承担损害赔偿责任B.因抵押权未登记,戊应优先于丁受偿C.如丁对丙的债权超过诉讼时效,仍可在2年内要求甲、乙承担担保责任D.如甲对丁承担了全部担保责任,则有权向乙追偿【D】根据人身损害赔偿解释第5条第1款:赔偿权利人起诉部分共同侵权人的,人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的,其他共同侵权人对被放弃

45、诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的,推定各共同侵权人承担同等责任。债权人对于连带债务人中的部分债务人表示放弃债权的,其他债务人也在债权人放弃的范围内免责。第402条:“以本法第三百九十五条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物(建筑物和其他土地附着物;建设用地使用权;海域使用权;正在建造的建筑物。)抵押的,应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”第403条:以动产抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。第404条:以动产抵押的,不得对抗正常经营活动中已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人。本题中,用汽车抵押,不登

46、记不影响抵押权的设立,对于该汽车丁享有抵押权。戊作为被侵权人,享有的只是一般债权。丁对于该汽车享有优先受偿权。?甲、乙二人按照3:7的份额共有一辆货车,为担保丙的债务,甲(二)终止1.主债权消灭。主债权因清偿、抵销、免除等消灭,抵押权随之消灭。2.抵押物灭失。抵押权因抵押物灭失而消灭,但因抵押物灭失所得的赔偿金,应当作为抵押财产。3.抵押权实行。抵押权人对于抵押物已经实行其抵押权,无论其债权是否得到全部清偿,抵押权都归于消灭。(二)终止六、特殊抵押权(一)共同抵押共同抵押是为同一债权就数个物设定的数个抵押。数个物并不是本身结合视为一物,而是在分别设立数个抵押权互相结合担保同一债权。数个抵押物、

47、数个抵押、一个债权。六、特殊抵押权1.按份抵押约定各个抵押物对于同一债权分别担保的数额,抵押人之间没有连带关系,各个抵押物价款分别就其担保数额进行清偿。严格意义上不是真正的共同抵押。例:甲对乙享有债权20万元,在乙房屋上设定抵押权约定负担12万元,同时在丙房屋上设定抵押权约定负担8万元。实行抵押权时,甲就乙房屋拍卖价金最多受偿12万元,就丙房屋拍卖价金最多受偿8万元。如乙的房屋上还有后顺位的抵押权人,甲如果仅就乙的房屋价金受偿,后顺位的抵押权人就可能不能受偿或不能完全受偿。1.按份抵押2. 连带抵押未限定各个抵押物担保的债权数额,每个抵押物都担保债权全部,抵押权人可就任何抵押物价款受偿。我国司

48、法实践中,当事人对共同抵押财产所担保的债权份额没有约定或约定不明,抵押权人可就任一或各个财产行使抵押权;抵押人承担担保责任以后,可以向债务人追偿,也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额。例:上例中甲既可拍卖乙抵押的房屋清偿全部债权,也可以拍卖丙抵押的房屋清偿全部债权。如果乙抵押的房屋的卖得价金不足以清偿全部债权时,甲还得拍卖丙的房屋进行清偿,反之亦然。2. 连带抵押?甲对乙享有债权500万元,先后在丙和丁的房屋上设定了抵押权,均办理了登记,且均未限定抵押物的担保金额。其后,甲将其中200万元债权转让给戊,并通知了乙。乙到期清偿了对甲的300万元债务,但未能清偿对戊的200万元债务。对此,下列

49、哪些选项是错误的?(20160355)A.戊可同时就丙和丁的房屋行使抵押权,但对每个居屋价款优先受偿权的金额不得超过100万元B.戊可同时就丙和丁的房屋行使抵押权,对每个房屋价款优先受偿权的金额依房屋价值的比例C.戊必须先后就丙和丁的屠屋行使抵押权,对每个房屋价款优先受偿权的金额由戊自主决定D.戊只能在丙的房屋价款不足以使其债权得到全部清偿时就丁的房屋行使抵押权【ABCD】当债权被分割为两个以上的人享有时,各债权人均有权就整个抵押物申请实现自已的债权,本题中的抵押又是连带共同抵押,因此,甲和戊均可就任何一个抵押人的财产实现全部权利,而且,在对丙和丁主张权利时,没有顺序先后的限制。?甲对乙享有债

50、权500万元,先后在丙和丁的房屋上设定了抵押权(二)浮动抵押第396条:企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就抵押财产确定时的动产优先受偿。第396条确立了我国法上的浮动抵押制度。1.主体:抵押人只能是企业、个体工商户、农业生产经营者。2.客体:现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品。3.设立:登记对抗主义。适用一般抵押权的规定。第403条:以动产抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。(二)浮动抵押4.效力:适用一般抵押权的规定。第404

51、条:以动产抵押的,不得对抗正常经营活动中已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人。浮动抵押,抵押物范围一直浮动不确定(将有的,随时增加;正常经营买与买受,随时减少)。实行或出现法定情形时,抵押物确定。其他动产抵押,抵押权设立时抵押物已经确定。不过不得对抗正常经营活动中已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人,已经确定的抵押物只能可随时减少,但不能增加。只少不加,不是浮动抵押。动产抵押并非都是浮动抵押。4.效力:适用一般抵押权的规定。5.实行:第411条:依据本法第三百九十六条规定设定抵押的,抵押财产自下列情形之一发生时确定:(一)债务履行期限届满,债权未实现;(二)抵押人被宣告破产或者解散;(三)

52、当事人约定的实现抵押权的情形;(四)严重影响债权实现的其他情形。5.实行:?某农村养殖户为扩大规模向银行借款,欲以其财产设立浮动抵押。对此,下列哪些表述是正确的?(20100356)A.该养殖户可将存栏的养殖物作为抵押财产B.抵押登记机关为抵押财产所在地的工商部门C.抵押登记可对抗任何善意第三人D.如借款到期未还,抵押财产自借款到期时确定【AD】?某农村养殖户为扩大规模向银行借款,欲以其财产设立浮动抵押。?甲服装公司与乙银行订立合同,约定甲公司向乙银行借款300万元,用于购买进口面料。同时,双方仃立抵押合同,约定甲公司以其现有的以及将有的生产设备、原材料、产品为前述借款设立抵押。借款合同和抵押

53、合同订立后,乙银行向甲公司发放了贷款,但未办理抵押登记。之后,根据乙银行要求,丙为此项货款提供连带责任保证,丁以一台大型挖掘机作质押并交付。关于甲公司的抵押,下列选项正确的是?(20170389)A.该抵押合同为最高额抵押合同B.乙银行自抵押合同生效时取得抵押权C.乙银行自抵押登记完成时取得抵押权D.乙银行的抵押权不得对抗在正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人【BD】?甲服装公司与乙银行订立合同,约定甲公司向乙银行借款300万(三)最高额抵押即:抵押人与抵押权人协议,在最高债权额限度内,以抵押物对一定期间内将要连续发生的债权作相保。一定期间内将要连续发生的债权,设立时抵押权尚不能

54、确定数额,故预先确定最高限额。将来发生债权,设立抵押权时已经确定数额的,如附延缓条件的债权,则仍是一般抵押权。第420条:为担保债务的履行,债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权,经当事人同意,可以转入最高额抵押担保的债权范围。(三)最高额抵押1.债权:一定期间内将要连续发生的债权;设立前已经存在的债权,经当事人同意,可以转入最高额抵押担保的债权范围。不包括抵押物因财产保全或执行程序被查封后或债务人、抵押人破产后发生的债权。2.设

55、立:适用一般抵押权的设立程序。当事人之间订立抵押合同。登记时设立与合同生效时设立。3.转让:第421条:最高额抵押担保的债权确定前,部分债权转让的,最高额抵押权不得转让,但是当事人另有约定的除外。4.变更:第422条:最高额抵押担保的债权确定前,抵押权人与抵押人可以通过协议变更债权确定的期间、债权范围以及最高债权额。但是,变更的内容不得对其他抵押权人产生不利影响。1.债权:一定期间内将要连续发生的债权;设立前已经存在的债权5.实行:第423条:有下列情形之一的,抵押权人的债权确定:(一)约定的债权确定期间届满;(二)没有约定债权确定期间或者约定不明确,抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起

56、满二年后请求确定债权;(三)新的债权不可能发生;(四)抵押权人知道或者应当知道抵押财产被查封、扣押;(五)债务人、抵押人被宣告破产或者解散;(六)法律规定债权确定的其他情形。确定的担保债权数额超过最高额,即以该最高额为担保数额,其超过部分应为无抵押担保的债权;低于最高额,即以实际发生的债权额为担保数额。5.实行:6.法律适用:第424条:最高额抵押权除适用本节规定外,适用本章第一节的有关规定。6.法律适用:?东海公司与长期向其供货的西埔公司订立书面协议,约定东海公司以其价值3000万元的厂房作为协议生效后3年内东海公司对西埔公司所负债务的抵押物,设立最高额抵押权,担保债权最高金额为2500万元

57、。下列哪些说法是正确的? (仿真练习)A.如西埔公司对东海公司的厂房买现抵押权时其债权余额为3500万元,则西埔公司只能就2500万元债权优先受偿B.该最高额抵押权设立前成立的西埔公司对东海公司的债权,不得纳入最高额抵抑担保的债权范围C.3年期限届满前,东海公司可与西埔公司通过协议将抵押担保债权最高金额变为3000万元D.在债权确定前,经当事人约定,西埔公司转让其部分债权时,最高额抵钾权可随之转让【ACD】?东海公司与长期向其供货的西埔公司订立书面协议,约定东海公司?2014年7月1日,甲公司、乙公司和张某签订了个人最高额抵押协议,张某将其房屋抵押给乙公司,担保甲公司在一周前所欠乙公司货款30

58、0万元,最高债权额400万元,并办理了最高额抵押登记,债权确定期间为2014年7月2日到2015年7月1日。债权确定期间内,甲公司因从乙公司分批次进货,又欠乙公司100万元。甲公司未还款。关于有抵押担保的债权额和抵押权期间,下列哪些选项是正确的?(20150354)A.债权额为100万元B.债权额为400万元C.抵押权期间为1年D.抵押权期间为主债权诉讼时效期间【BD】最高额抵押权除适用特殊规定外,适用一般抵押权的规定。抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权;未行使的,人民法院不予保护。?2014年7月1日,甲公司、乙公司和张某签订了个人最高额3质权一、动产质权的概念第425条:为担保债务

59、的履行,债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形,债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人,债权人为质权人,交付的动产为质押财产。1.客体:动产,对不动产不能设定质权。法律、行政法规禁止转让的动产也不得设定质权。2.要件:移转质物的占有,质权以占有标的物为成立要件。当铺,亦为典当行、典卖行,营业质,实专门从事质押营业,债务人以一定财物(当物或质物)交付于债权人(当铺)作担保,向债权人借贷一定数额金钱,期限(回赎期限)内债务人清偿债务后即取回担保物;期限届满债务人不清偿时,担保物即归债权人所有,或由债权人以当物价值优

60、先受清偿。质权禁止流质,营业质则不受此限制。3质权二、动产质权的设立(一)书面质押合同第427条:设立质权,当事人应当采用书面形式订立质押合同。质押合同一般包括下列条款:(一)被担保债权的种类和数额;(二)债务人履行债务的期限;(三)质押财产的名称、数量等情况;(四)担保的范围;(五)质押财产交付的时间、方式。质押合同不完全具备上述内容的,当事人可以补正。二、动产质权的设立善意取得:出质人以其不具有所有权但合法占有的动产出质的,不知出质人无处分权的质权人行使质权后,因此给动产所有人造成损失的,由出质人承担赔偿责任。流质的法律后果:第428条:质权人在债务履行期限届满前,与出质人约定债务人不履行

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