学宪法、守法律、讲诚信-打击和防控内幕交易

学宪法、守法律、讲诚信——打击和防控内幕交易主要内容引子——黄光裕案

1案例解析4证券的基本法律概念及诚信原则2内幕交易及其法律责任

3引子——黄光裕案◆

2008年11月19日黄光裕以操纵股价罪被调查。2010年5月18日，北京市第二中级法院作出一审判决，以非法经营罪，内幕交易罪、泄露内幕信息罪和单位行贿罪判处黄光裕有期徒刑14年，罚金6亿元，没收财产2亿元。北京市高级人民法院8月30日对黄光裕非法经营罪、内幕交易罪和单位行贿罪案终审宣判，维持一审判决，黄光裕获有期徒刑14年。引子——黄光裕案

(一)黄光裕作为北京中关村科技发展(控股)股份有限公司的实际控制人、董事，于2007年4月至2007年6月28日间，利用职务便利，在拟将中关村上市公司与黄光裕经营管理的北京鹏泰投资有限公司进行资产置换事项中，决定并指令他人于2007年4月27日至6月27日间，使用其实际控制交易的龙某、王某等6人的股票账户，累计购入“中关村股票(股票代码000931)976万余股，成交额共计人民币9310万余元，至6月28日公告日时，6个股票账户的账面收益额为人民币348万余元。

(二)黄光裕于2007年7、8月至2008年5月7日间，在拟以中关村上市公司收购北京鹏润地产控股有限公司全部股权进行重组事项中，决定并指令他人于2007年8月13日至9月28日间，使用其实际控制交易的曹楚娟、林家锋等79人的股票账户，累计购入“中关村”股票1.04亿余股，成交额共计人民币13.22亿余元，至2008年5月7日公告日时，79个股票账户的账面收益额为人民币3.06亿余元。

(三)黄光裕妻子杜鹃于2007年7月至2008年5月7日间，接受黄光裕的指令，协助管理上述79个股票账户的开户、交易、资金等事项，并直接或间接向杜薇、杜非、谢某等人代传交易指令等，79个股票账户累计购入“中关村”股票1.04亿余股，成交额共计人民币13.22亿余元。

(四)许钟民于2007年7月至2008年5月7日间，接受黄光裕的指令调拨资金，并指使许伟铭在广东地区借用他人身份证开立股票账户或直接借用他人股票账户共计30个。上述股票账户于2007年8月13日至9月28日间，累计购入“中关村”股票3166万余股，成交额共计人民币4.14亿余元，至2008年5月7日公告日时，30个股票账户的账面收益额为人民币9021万余元。其间，被告人许钟民将中关村上市公司拟重组的内幕信息故意泄露给原公安部经济犯罪侦查局副局长兼北京直属总队总队长的相怀珠及其妻子李善娟等人，同年9月21日至25日，李善娟使用其个人股票账户分7笔买入“中关村”股票12万余股，成交额共计人民币181万余元。

证券的基本法律概念证券的概念证券法上的证券种类证券的基本法律概念◆证券的概念

从一般意义上来说，证券是指用以证明或设定权利所做成的书面凭证，它表明证券持有人或第三者有权取得该证券拥有的特定权益，或证明其曾经发生过的行为。◆证券的特征：

（1）证券的产权性。拥有证券就意味着财产的占有、使用、收益和处置的权利。

（2）证券的收益性。证券的收益性是指持有证券本身可以获得一定数额的收益，这是投资者转让资本使用权的回报。

（3)证券的流通性。又称变现性。证券的流通是通过承兑、贴现、交易实现的。

（4)证券的风险性。是指证券持有者面临着预期投资收益不能实现，甚至使本金也受到损失的可能。证券的基本法律概念◆证券法上的证券◆股票股票是有价证券的一种主要形式，是指股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证。股票有三个基本要素：发行主体、股份、持有人。我国现行的股票按投资主体不同，可以划分为国家股、法人股、公众股和外资股等不同类型。◆债券发行人依照法定程序发行的，约定按期向持有人支付利息和偿还本金的有价证券，债券是表明债权债务关系的一种书面凭证。我国现行的债券按发行的主体不同，可分为政府债券、金融债券、公司债券及一般企业债券等。

证券的基本法律概念◆证券法上的证券

债券与股票相比具有以下特征：

1）债券是债权债务关系凭证，而股票是股权凭证。2）债券较股票的风险小，且较为安全。3）债券具有期限性，而股票一般没有期限要求。4）债券有规定的利率，可获得固定的利息；而股票的股息红利不固定，一般视公司的经营情况而定。

证券的基本法律概念◆证券法上的证券◆投资基金指一种利益共存、风险共担的集合证券投资方式，即通过发行基金单位，集中投资者的资金，由基金托管人托管，有基金管理人管理和运用资金，从事股票、债券等金融工具投资，并将投资收益按基金投资者的投资比例进行分配的一种间接投资方式。可以说，投资基金是对所有以投资为形式的基金的统称。

根据投资基金分类标准，可以分为：公司型基金和契约型基金、开放式基金和封闭式基金、私募基金和公募基金等。诚信原则◆《国务院关于推进资本市场改革开放和稳定发展的若干意见》◆七、加强法制和诚信建设，提高资本市场监管水平

健全资本市场法规体系，加强诚信建设。按照大力发展资本市场的总体部署，健全有利于资本市场稳定发展和投资者权益保护的法规体系。……要按照健全现代市场经济社会信用体系的要求，制定资本市场诚信准则，维护诚信秩序，对严重违法违规、严重失信的机构和个人坚决实施市场禁入措施。诚信原则◆《中华人民共和国公司法》

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第五条第一款公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。◆

第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。

公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。诚信原则◆《中华人民共和国证券法》

◆第四条证券发行、交易活动的当事人具有平等的法律地位，应当遵守自愿、有偿、诚实信用的原则。◆第十一条第二款保荐人应当遵守业务规则和行业规范，诚实守信，勤勉尽责，对发行人的申请文件和信息披露资料进行审慎核查，督导发行人规范运作。◆第一百二十四条设立证券公司，应当具备下列条件：

……（二）主要股东具有持续盈利能力，信誉良好，最近三年无重大违法违规记录，净资产不低于人民币二亿元：◆第一百三十一条第一款证券公司的董事、监事、高级管理人员，应当正直诚实，品行良好，熟悉证券法律、行政法规，具有履行职责所需的经营管理能力，并在任职前取得国务院证券监督管理机构核准的任职资格。◆第一百三十二条因违法行为或者违纪行为被开除的证券交易所、证券登记结算机构、证券服务机构、证券公司的从业人员和被开除的国家机关工作人员，不得招聘为证券公司的从业人员。诚信原则◆《中华人民共和国证券投资基金法》

◆第四条从事证券投资基金活动，应当遵循自愿、公平、诚实信用的原则，不得损害国家利益和社会公共利益。◆第九条基金管理人、基金托管人管理、运用基金财产，应当恪尽职守，履行诚实信用、谨慎勤勉的义务。

基金从业人员应当依法取得基金从业资格，遵守法律、行政法规，恪守职业道德和行为规范。◆《期货交易管理条例》◆第三条从事期货交易活动，应当遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则。禁止欺诈、内幕交易和操纵期货交易价格等违法行为。◆第十六条申请设立期货公司，应当符合《中华人民共和国公司法》的规定，并具备下列条件：

……（四）主要股东以及实际控制人具有持续盈利能力，信誉良好，最近3年无重大违法违规记录；……◆《证券公司监督管理条例》◆第二条证券公司应当遵守法律、行政法规和国务院证券监督管理机构的规定，审慎经营，履行对客户的诚信义务。◆第三条证券公司的股东和实际控制人不得滥用权利，占用证券公司或者客户的资产，损害证券公司或者客户的合法权益。内幕交易行为主体

时间方式

内幕交易行为主体

时间方式

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内幕信息的知情人员或非法获取期货交易内幕信息的人员内幕信息——指可能对期货交易价格产生重大影响的尚未公开的信息。

（证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息，为内幕信息。如：1、重大事件——公司的经营方针和经营范围的重大变化；公司的重大投资行为和重大的购置财产的决定；公司订立重要合同，可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响；公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况；公司发生重大亏损或者重大损失；公司生产经营的外部条件发生的重大变化；公司的董事、三分之一以上监事或者经理发生变动；持有公司百分之五以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化；公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定；涉及公司的重大诉讼，股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效；公司涉嫌犯罪被司法机关立案调查，公司董事、监事、高级管理人员涉嫌犯罪被司法机关采取强制措施；2、公司分配股利或者增资的计划；3、公司股权结构的重大变化；4、公司债务担保的重大变更；5、公司营业用主要资产的抵押、出售或者报废一次超过该资产的百分之三十；6、公司的董事、监事、高级管理人员的行为可能依法承担重大损害赔偿责任；7、上市公司收购的有关方案；8、国务院证券监督管理机构认定的对证券交易价格有显著影响的其他重要信息。）内幕交易行为主体

时间方式

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内幕信息的知情人员或非法获取期货交易内幕信息的人员内幕信息——指可能对期货交易价格产生重大影响的尚未公开的信息。知情人员——指由于其管理地位、监督地位或者职业地位，或者作为雇员、专业顾问履行职务，能够接触或者获得内幕信息的人员。（包括：发行人的董事、监事、高级管理人员；持有公司百分之五以上股份的股东及其董事、监事、高级管理人员，公司的实际控制人及其董事、监事、高级管理人员；发行人控股的公司及其董事、监事、高级管理人员；由于所任公司职务可以获取公司有关内幕信息的人员；证券监督管理机构工作人员以及由于法定职责对证券的发行、交易进行管理的其他人员；保荐人、承销的证券公司、证券交易所、证券登记结算机构、证券服务机构的有关人员；国务院证券监督管理机构规定的其他人。）内幕交易行为主体

时间方式

内幕信息尚未公开前内幕交易行为主体

时间方式

利用内幕信息从事证券交易，或者向他人泄露内幕信息，或者利用内幕信息建议他人买卖证券。内幕交易的法律责任1、没收违法所得，并处违法所得1倍以上5倍以下的罚款；2、没有违法所得或者违法所得不足3万元的，处3万元以上60万元以下的罚款。3、单位从事内幕交易的，还应当对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处3万元以上30万元以下的罚款。

行政责任刑事责任操纵证券期货交易价格罪内幕交易的法律责任◆刑法修正案（六）——操纵证券期货交易价格罪

有下列情形之一，操纵证券、期货市场，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：（1）单独或者合谋，集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；（2）与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；（3）在自己实际控制的账户之间进行证券交易，或者以自己为交易对象，自买自卖期货合约，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；（4）以其他方法操纵证券、期货市场的。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。”案例1

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案情：当事人：瞿某，2003年5月起任深圳市某上市公司控股股东深圳市某集团公司办公室副主任。其工作职责为负责领导班子会议记录，领导讲话、重要文件起草等工作。在集团公司按要求向深圳证监局报送的有关表格中，瞿某被确认为接触上市公司未公开信息的人员之一。经查明，瞿某涉嫌内幕交易案的事实如下：2007年10月12日，瞿某列席集团领导班子会议，该会议同意上市公司继续履行与首饰公司签订的合作开发厂房协议，并要求投资发展部按程序报投资控股批准。2007年12月7日，集团公司向上市公司出具《关于同意成立投资有限公司的批复》，集团公司提供的文件流转表上有“已核批复稿。瞿X某7/1207”字样。2007年12月11日，瞿某使用其办公电话下单，用其证券账户一次性买入该上市公司股票83,700股。2008年3月7日和11日，瞿某通过电话委托交易方式将所有股票卖出。

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证监会：证监会认为，本案涉及的上市公司与首饰公司合作开发项目事项，在尚未公开以前，属于内幕信息。瞿某在2007年10月12日列席集团公司领导班子会议时，初步知道了有关内幕信息，在2007年12月7日核批有关文件时进一步知悉了内幕信息的具体内容。瞿某作为上市公司控股股东中因工作职责能够接触到内幕信息的人员，在知悉内幕信息后，内幕信息公开以前，一次性大量买入上市公司股票，构成了《证券法》第二百零二条“证券交易内幕信息的知情人或者非法获取内幕信息的人，在涉及证券的发行、交易或者其他对证券的价格有重大影响的信息公开前，买卖该证券”的行为。

瞿某在陈述申辩材料中提出，其购买该上市公司股票，没有主观利用内幕信息牟利的恶意或故意，只是非常巧合地因为本人处于能够知悉内幕消息的地位，通过独立判断认为该上市公司有潜力。证监会认为，瞿某的辩解缺乏足够的证据支持，不足以排除对其内幕交易行为的认定。基于上述事实和理由，证监会对瞿某处以3万元的罚款。案例1案例2

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案情：当事人：李某，时任深圳某上市公司财务中心总经理助理。经查明，李某涉嫌内幕交易案的事实如下：上市公司2007年度业绩预增信息和2007年年度报告信息是《证券法》规定的内幕信息。该上市公司2007年度业绩预增信息敏感期为2008年1月23日至2008年1月30日，2007年年度报告中的财务报告信息敏感期为2008年3月19日至2008年4月7日。当事人李某知悉2007年度业绩预增信息和2007年年度报告具体内容，为内幕信息知情人。2008年1月30日，李某买入该上市公司股票2,600股，于2008年2月13日全部卖出；2008年3月24日，买入6,600股；2008年4月7日买入16,900股，卖出6,600股；2008年4月11日，卖出6,900股；2008年4月15日卖出10,000股。以上交易共盈利29,534.09元。李某在其陈述申辩材料中提出：对上市公司2007年度业绩预增信息及年度财务报告信息的具体内容不完全清楚，不了解公告的准确数据和内容；2008年4月7日卖出股票6,600股为亏损卖出，2008年1月31日已发布业绩预增公告，是依据公告的信息买卖股票，亏损卖出股票证明其不知悉内幕信息；如认定其利用内幕信息进行股票交易，应扣除2008年4月7日卖出6,600股亏损金额。此外，当事人提出其认错态度好，积极配合案件调查，恳请给予从轻处罚。

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证监会：经证监会复核，2008年1月23日，李某对上市公司2007年度合并财务报表进行了审阅，知悉公司2007年度净利润有较大幅度增长的信息；2008年3月19日，李某对上市公司2007年年报审计初稿进行了审核，并于4月4-6日知悉公司2007年年报审计最终结果。李某在内幕信息敏感期内交易该上市公司股票，违反了《证券法》第七十三条以及第七十六条的规定。行为人只要实施了内幕交易行为，其违法所得多少、是否有违法所得，均不影响内幕交易行为的构成。李某某内幕交易实际盈利为29,534.09元，亏损额已扣除。证监会在案件审理过程中，已对当事人违法行为的手法、危害后果等情形作了充分考虑。当事人提出的以上陈述、申辩意见，均不能作为减免责任的依据及理由，证监会不予采纳。

证监会认定，当事人李某的上述行为违反了《证券法》第七十三条“禁止证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人利用内幕信息从事证券交易活动”以及第七十六条“证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，不得买卖该公司的证券”的规定，构成《证券法》第二百零二条所述“证券交易内幕信息的知情人或者非法获取内幕信息的人，在涉及证券的发行、交易或者其他对证券的价格有重大影响的信息公开前，买卖该证券”的违法行为。根据当事人违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度，依据《证券法》第二百零二条的规定，证监会决定：没收李某违法所得29,534.09元，并处以5万元罚款。案例2案例3

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案情：

2007年4月至5月，时任中山公用事业集团股份有限公司董事长的谭庆中筹划将公司优质资产注入上市公司公用科技，实现公用集团整体上市。其间，他多次就此事向时任中山市长的李启红汇报，并获得支持。6月11日，谭庆中将此事向中山市委书记陈根楷作了汇报，陈根楷让李启红具体负责此事。7月3日，李启红、谭庆中等向中国证监会汇报了公用科技重大资产重组并实现公用集团整体上市的情况