合同法之一课件

第二章合同法一、合同的定义和特征1、大陆法系的合同概念大陆法系国家的合同定义：合同为双方当事人间发生债权债务的合意。大陆法系认为合同的本质是合意或称协议，即合同各方的意思的一致。《法国民法典》1101条：合同是一人或数人对另一人或数人承担给付某物、做或不做某事的义务的合意。法国：是当事人之间就有关债权债务达成一致意见的合意第二章合同法一、合同的定义和特征1《德国民法典》:“依法律行为债务关系或变更法律关系的内容者，除法律另规定外，应依当事人之间的合同。”

是当事人依法律行为设定债务关系或变更法律关系内容的依据。把合同纳入法律行为、债务关系的范畴内。德法合同概念的区别：是否仅以发生债权为目的的合意、能否用债的概念来解释。大陆法系认为合同是产生法律义务的协议，认可无利益互换的协议，如赠与协议，无须对价存在。《德国民法典》:“依法律行为债务关系或变更法律关系的内容者，2合同法2、英美法系合同的概念1)传统定义：合同是法律为之提供救济的诺言。英国学者认为由可提起诉讼的一项承诺或几项承诺构成；美国《第二次合同法重述》合同是一个或一系列这样的诺言，它或它们一旦被违反，法律就会给予救济；或者是法律以某种方式确认的义务的履行。英美法系合同概念的特点：合同是一种允诺，该允诺受法律强制调整；允诺由单方意思表示构成，另一方的接受只是允诺生效的条件；其效果不被视为债，法律上无债的概念合同法2、英美法系合同的概念3第二章合同法合同存在的一项实质要件是允诺须有约因（对价consideration）,成为交易的一部分。形成的原因：历史习惯和诉讼程序，将并非基于双方合意所产生的债务视为合同义务英美合同定义的缺陷：忽略合同中达成协议的因素，合同是双方的事情，一方所作的允诺是对另一方所作允诺的报答2)修正传统定义，强调“合同是协议”的观点。美国《统一商法典》第1-201条(11)款：“合同意为受本法典和其它适用法律规则管制的当事人之间的协议所产生的全部法律义务。”此定义强调当事人之间达成了协议，由此而产生了法律义务。第二章合同法合同存在的一项实质要件是允诺须有约因（对价con4第二章合同法《Black’sLawDictionary》这样表述：合同是两个或两个以上的人之间的协议，该协议旨在创设可得到执行的义务或可以在法律上得到认可的义务”。“合同是协议”定义的本质：合同的本质是交易，是关于交易的协议；当诺言有了对价时，诺言与对价成为交易的对象，诺言才有了被强制执行的效力，即受诺人可以通过法院强制诺言人履行其诺言。此时诺言才成为合同。因此缺乏对价诺言，不能被强制执行，因为合同不存在第二章合同法《Black’sLawDictionary》5第二章合同法3、两大法系合同概念比较1）不同：大陆法系：合同是双方的法律行为，双方的合意英美法系：合同是一方对另一方所作的允诺2）两大法系合同概念接近的地方：合意与诺言均以具有法律意义为前提双方的法律行为与单方的有对价的诺言的作用基本一致英美法逐渐注重合同的合意，将合同视为一种协议第二章合同法3、两大法系合同概念比较6现代商事交易领域，合同与“协议”并没有本质区别：当事人意思表示一致即可使合同成立，而不管其中的诺言有无对价。美国《统一商法典》“修改本篇范围内之合同的协议，即使缺少对价，仍可具有约束力。”《国际商事合同通则》：合同仅由双方的协议订立、修改或终止，除此别无其他要求。《中华人民共和国合同法》第2条对合同定义如下：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”我国合同定义继受大陆法系的概念，即合同在本质上是一种合意或协议，是建立在“法律行为说”的基础上,即认为合同是民事主体间设立、变更、终止民事权利义务关系的法律行为。现代商事交易领域，合同与“协议”并没有本质区别：当事人意思表7合同具有三方面特征：(1)合同是当事人相互做出意思表示且双方的意思表示必须一致的协议。这是合同最本质的特征。(2)合同是双方(或多方)当事人的民事法律行为，而不是单方的民事法律行为。（以意思表示为要件，区别事实行为(3)订立合同的目的是为了产生某种民事法律方面的效果，即订合同是为了设立、变更、终止民事法律关系。合同具有三方面特征：8（4）合同关系的相对性（债的相对性）：只能发生在特定的合同当事人之间，只有合同当事人一方能够向另一方基于合同提出请求行或提起诉讼；与合同当事人没有发生合同上权利义务关系的第三人不能依据合同向合同当事人提出请求或提起诉讼，也不应承担合同的义务或责任；非依法律或合同规定，第三人不能主张合同上的权利。但两大法系在某些领域对相对性有所突破（4）合同关系的相对性（债的相对性）：只能发生在特定的合同当9第二章合同法合同法的基本原则（《国际商事合同通则》确立的国际商事领域里三项基本原则）：1、缔约自由；2、诚实信用和公平交易；3、合同必须信守合同的分类：1、单务合同与双务合同；2、诺成合同与实践合同；3、要式合同与非要式合同；4、明示合同与默示合同第二章合同法合同法的基本原则（《国际商事合同通则》确立的国际10合同成立合同成立：是指合同双方当事人作出意思表示并达成了一致的一种状态合同成立与生效的关系：合同的成立是生效的前提；二者构成要件不同、反映的内容不同、体现的意志不同、法律后果不同、适用法律与处理原则不同合同成立合同成立：是指合同双方当事人作出意思表示并达成了一致11第二章合同法西方国家关于合同成立并生效的要件1）通过要约和承诺达成合意2）当事人具有缔约能力3）存在对价关系或约因4）合同形式符合法律规定5）具备合法性6）合意必须真实第二章合同法西方国家关于合同成立并生效的要件12合同的成立1、要约（offer)要约(Offer)是指以缔结合同为目的，希望相对人予以承诺的意思表示。提出的一方称为要约人Offeror)，其相对方为受要约人(Offeree)。要约可用书面形式，也可通过口头、行为表示。1）定义：具有足够的确定性并包含一旦被接受合同即成立的意图订立合同的建议。《国际商事合同通则》的定义：一项订立合同的建议，如果十分确定，并表明要约人在得到承诺时受其要约约束的意旨，即构成要约。合同的成立1、要约（offer)13要约具备的条件：1一项订约建议2内容明确肯定（货物名称、数量、价格），具有足够的确定性；3表明一旦被接受合同即告成立的意思，即对自己发生约束力，表明给了受要约人决定合同是否成立的权利。包含：1）建议的语言表明“一旦被接受即产生约束力”；2）是否向特定人发出，向公众发出的一般视为要约邀请，但商业广告内容符合要约规定的，视为要约，各国却是一致的要约具备的条件：14与要约邀请的区别：要约邀请（invitationforoffer）：邀请对方向自己发出要约。目的也是为了成立合同，但它本身不是要约，而只是邀请对方向自己发出要约。普通的商业广告，原则上不认为是要约，而仅视为邀请要约，如报价单、价目表和商品目录等，收到要约邀请的一方发出的订货单才是要约，经承诺后才能成立合同二者的区别：要约一经对方承诺，要约人即须受其要约约束，合同即告成立；如果是要约邀请，即使对方接受要约邀请的条件，发出该邀请的一方仍不受约束，除非他对此表示承诺，否则合同仍不成立与要约邀请的区别：15《联合国国际货物销售合同公约》CISG规定，除非提出建议的人明确地表示相反的意向，非向特定人提出的建议，仅应视为邀请要约。《国际商事合同通则》对此未作规定，不以“向特定人发出”作为构成要约的一项因素。英美法院的一些判例主张，要约既可向某一人发出，也可向某一群人发出，甚至可向全世界发出。只要广告的文字明确、肯定，足以构成一项允诺，亦可视为要约。北欧各国法律的规定不同，其强调要约必须是向一个或一个以上的特定人(Specific

persons)发出，广告原则上仅是邀请要约。我国合同法第15条第2款规定：“商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。《联合国国际货物销售合同公约》CISG规定，除非提出建议的人16某市食品公司因建造一栋大楼，其急需水泥，基建处遂向本省的青锋水泥厂、新华水泥厂及建设水泥厂发出函电，函电中称：“我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂在收到函电以后，都先后向食品公司回复了函电，在函电中告知它们备有现货，且告知了水泥的价格。而建设水泥厂在发出函电的同时，亦派车给被告送去了50吨水泥。在该批水泥送达食品公司之前，食品公司得知新华水泥厂所生产的水泥质量较好，且价格合理，因此，向新华水泥厂发去函电，称：“我公司愿购买贵厂100吨150型号水泥，盼速送货，运费由我公司负担。”某市食品公司因建造一栋大楼，其急需水泥，基建处遂向本省的青锋17在发出函电后第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，建设水泥厂将50吨水泥送到，食品公司告知建设水泥厂，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接受其送来的水泥。建设水泥厂认为，食品公司拒收货物已构成违约，双方因协商不成，遂向法院提起诉讼。如何认定食品公司向三家水泥厂发出的函电及后来向新华水泥厂发出的函电法律性质？建设水泥厂发出函电和发运水泥的行为，在法律上如何认定？食品公司与哪家水泥厂成立合同关系？在发出函电后第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，建18合同的成立2）要约的约束力：是指要约人在发出要约之后至对方承诺之前这段时间内，能否撤销要约或变更要约的内容英美法：普通法认为，要约原则上对要约人无约束力，要约人在受要约人发出承诺之前，任何时候均可撤销要约或变更要约的内容。即使要约人在要约中规定了有效期限，他也有权在期限届满之前撤销要约(若对方给付对价或要约采取签字蜡封的形式则有约束力）。美国在一定条件下承认无对价的确定的要约，如因信赖要约而采取行动进行财产上的处置，或有明文确定的期限，受要约人只要在期限内提供了对价，该要约被视为不可撤销的。美国《统一商法典》关于成立货物买卖的要约，如果由一个商人发出，并且是书面的和经要约人签字的，在要约规定的承诺期内，不得以无对价为理由撤销。该期限任何情况下不得超过3个月合同的成立2）要约的约束力：是指要约人在发出要约之后至对方承19合同的成立大陆法系：《德国民法典》规定，除非要约人在要约中注明不受约束的字句，均须受其要约的约束；若在要约中规定了有效期，则在该期限内不得撤销或更改；若未规定有效期，则依通常情形可望得到答复以前，不得撤销或更改其要约法国：要约人在其要约被受要约人承诺以前可撤销要约；有确定期限的要约提前撤销，对方可提起损害赔偿请求。未规定期限，但若根据具体情况或交易习惯，要约视为应在一定期限内等待承诺者，要约人如果不适当地撤销要约，亦需负损害赔偿之责。意大利：定有期限的要约在期限届满前禁止撤销；未定期限的要约在承诺前都是可以撤销，但对方因信赖支出的费用可要求损害赔偿。合同的成立大陆法系：《德国民法典》规定，除非要约人在要约中注20合同的成立德国《民法典》：除非要约人在要约中注明不受约束的词句，要约人须受要约约束，要约规定有效期，则在有效期内不得撤销或更改其要约，没有规定有效期，则依通常情形在可望得到答复以前，不得撤销或更改要约两大法系要约约束力的不同规定：英美法系要约原则上没有任何约束力，大陆法系明确有期限要约的撤销要承担损害赔偿责任，德国法明确要约不可撤销，除非要约明确排除对要约人的约束力，任何撤销行为都是无效的。合同的成立德国《民法典》：除非要约人在要约中注明不受约束的词21合同的成立《联合国国际货物销售合同公约》、《国际商事合同通则》：在合同订立之前，要约得以撤销，只要撤销的通知在受要约人发出承诺之前送达受要约人。但在下列情况下要约不得撤销：1要约写明了承诺期限，或以其他方式表明要约是不可撤销的；2受要约人有理由信赖该要约是不可撤销的，而且已基于对该要约的信赖行事。中国合同法规定相同。合同的成立《联合国国际货物销售合同公约》、《国际商事合同通则22合同的成立1993年8月底，德国建筑商A与美国生产商B联系，要求美国生产商向其报价4万吨钢缆价格，并明确告诉美国生产商，此次报价是为了计算向某项工程的投标，投标将于同年10月开始进行，10月10日便可得知投标结果。同年9月10日，美国生产商B向德国建筑商A发出正式要约，要约中条件完整，但要约中既没有规定承诺期限，也没有注明要约是不可撤销的。合同的成立1993年8月底，德国建筑商A与美国生产商B联系，23同年9月中旬起，国际市场的钢缆价格猛涨，在此种情况下，美国生产商B于10月2日向德国建筑商A发出撤销其9月10日的要约。同年10月10日，当德国建筑商得知自己中标后，仍立即向美国生产商B发出传真，对其9月10日的要约表示承诺。但美国生产商认为其已撤销了要约，因此合同不能成立，双方就合同是否成立发生争议。请问：本案中的要约能否撤销？合同是否成立？同年9月中旬起，国际市场的钢缆价格猛涨，在此种情况下，美国生24合同的成立3）要约生效的时间（何时对要约人产生拘束力）《联合国国际货物买卖合同公约》对要约的规定：要约于送达受要约人时生效。4）要约失效的特定事由：(1)要约规定的承诺时间已过；没有规定期限的，要约何时失效:

A英美法认为，要约经过合理期限后失效，这一期限任何情况下不得超过3个月合同的成立3）要约生效的时间（何时对要约人产生拘束力）25B法国：未规定承诺期限的要约若是向不特定人发出，要约人可不受限制地将其撤销；若向特定人发出，则视合同性质、交易习惯确定一个合理的承诺期限C德国民法典：向对话的人所为的要约，承诺应立即为之；向非对话人为要约，承诺仅在通常情形可期待达到的时期内为之D中国兼采各国规定：要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：1要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但另有约定的除外；2要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达B法国：未规定承诺期限的要约若是向不特定人发出，要约人可不受26（2）要约的撤回或撤销撤回：要约人在要约到达受要约人前，其撤回通知先于要约或与要约同时到达受要约人，要约得以撤回、不生效；撤销：要约在被受要约人接受之前，要约人发出撤销要约的通知先于受要约人发出承诺到达受要约人，要约被撤销，使其不再受要约的约束（3）要约被受要约人拒绝；或受要约人提出反要约；（4）要约人死亡或丧失能力，而受要约人做出承诺前已知这情况

（2）要约的撤回或撤销27合同的成立中国山东某公司于2003年6月14日收到甲国某公司来电称：某设备3560台，每台270美元CIF青岛，7月甲国某港装船，不可撤销即期信用证支付，2003年6月22日前复到有效。中国山东某公司于2003年6月17日复电：若单价为240美元CIF青岛，可接受3560台该设备，如有争议，在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。合同的成立中国山东某公司于2003年6月14日收到甲国某公司28甲国某公司于2003年6月18日回电称仲裁条款可以接受，但价格不能少。此时该机器价格上涨。中方又于2003年6月21日复电：接受你14日发盘，信用证已经由中国银行福建分行开出。但甲国公司未予答复并将货物转卖他人。该案的要约效力存续到何时？该要约得到承诺了吗？甲国某公司于2003年6月18日回电称仲裁条款可以接受，但价29合同的成立南京台商何先生想生产学生书包向甲纺织厂发去传真，要求该厂能够在一月内为其发一批布料。该传真载明了所要布料的品种、型号、价格、数量，以及交货时间、地点和交货方式等内容。传真发出后十天，乙纺织厂给他送来样品，该厂同类产品的价格比甲厂要低25%。于是

何先生与乙厂签订了合同书，购买乙厂的布料。合同的成立南京台商何先生想生产学生书包向甲纺织厂发去传真，要30正在这时，何先生收到甲厂同意供货的传真。为避免重复购货，何先生赶紧给甲厂发去传真，声明他已经购货，不再向甲厂购货。但五天后，甲厂将货送至。请问：何先生向甲发出的要约效力如何？何先生是否可以未与甲厂签定合同为由拒收货物？正在这时，何先生收到甲厂同意供货的传真。为避免重复购货，何先31Dickinsonv.Dodds(1876)

被告在6月10日周三向原告发出一份书面要约，愿以800英镑的价格将房屋出售给原告，并且表明要约可以到6月12日（周五）答复。但是在6月11日，被告却以800英镑的价格将房屋卖给了艾伦。当晚，有人把被告将房子卖给艾伦一事告诉了原告，原告得知后立即发出一份正式的承诺通知给被告，该信12日早上7点送达被告，但被告拒绝了。问：合同是否成立？Dickinsonv.Dodds(1876)32合同的成立要约的撤回，是指要约人在要约根据下述时间，通过向受要约人及时送达撤回通知否认要约的效力。（）A.被受要约人承诺之后B.到达受约人之后C.到达受要约人之前或同时D.在要约人承诺之前合同的成立要约的撤回，是指要约人在要约根据下述时间，通过向受33合同的成立在下列那种情况下，要约是可以撤回的？（）A.要约人以电报发出要约，以电传撤回要约B.要约人在被要约人收到要约前发出撤回要约通知C.要约人在被要约人承诺前送达撤回要约通知D.要约人在被要约人收到要约前送达撤回要约的通知合同的成立在下列那种情况下，要约是可以撤回的？（）34合同的成立我国A公司于2002年2月3日向美国B公司以特快专递发出一项发盘，欲出售某货物，B公司于2月7日收到发盘。2月6日，A公司发现市场有变，以特快专递发函要求撤销发盘。2月8日，B公司发出承诺。2月10日，A公司的撤销通知到达B公司，2月12日，B公司的承诺到达A公司。在本次交易中：（）A.合同已成立，因为A公司不得撤销发盘B.合同不成立，因为发盘已被A公司撤销C.合同已成立，因为承诺先于撤销通知到达发出D.合同不成立，因为发盘撤销通知早于承诺发出合同的成立我国A公司于2002年2月3日向美国B公司以特快专35合同的成立2005年10月8日北京海淀区LF科技有限责任公司收到海淀区XD实业有限责任公司寄来的一份介绍新产品性能的广告宣传单,LF公司有意订购,于是10月10日向XD公司发出一份传真,愿以每件200元的价格订购CCS700型微型元件50件,须在10月15日前用邮政快递的方式寄至LF公司。发出传真后不久,LF公司发现其他厂家也在销售类似产品,决定货比三家后再进行订购,于是10月12日LF公司向XD公司又发出一份传真,取消订购。XD公司接到传真后未停止组织供货,10月13日将50件微型元件交邮。正常情况下同城快递应在1-2日内到达，但由于邮局的原因，延误至10月16日才将货物寄至LF公司。LF公司本已无意订购，又见货物迟延，因此未向XD公司支付货款。XD公司要求LF公司支付货款。双方合同是否成立？案中的要约能否撤销？迟延到达的承诺效力如何?合同的成立2005年10月8日北京海淀区LF科技有限责任公司36合同的成立3、承诺（acceptance）1）定义：是接受要约的意思表示，是受要约人按要约限定的方式在要约有效期内对要约人做出的接受要约中包含的合同条件的意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。2）承诺必须具备的条件：A承诺人是受要约人合同的成立3、承诺（acceptance）37合同的成立甲公司于6月2日向乙公司发出要约出售黑色轿车一辆，售价2万美元，要约于6月5日到达乙公司。乙公司于6月4日主动向甲公司发来电报称以2万美元购买黑色轿车一辆。本案合同是否成立？为什么？合同的成立甲公司于6月2日向乙公司发出要约出售黑色轿车一辆，38B在要约有效期限作出（逾期承诺的效力如何）中国甲公司于5月9日发商务电传至加拿大乙公司，该电传称：可供白糖1500公吨，每公吨500美元，价格条款为CFR温哥华，10月装船，不可撤销信用证付款，本月内答复有效。乙公司于6月9日回电：你方5月9日报盘我接受，除提供通常单据外，须提供卫生检验证明。甲公司未予答复。甲公司与乙公司之间的合同关系是否成立？（）B在要约有效期限作出（逾期承诺的效力如何）39合同的成立A．乙公司的回电在实质上变更了要约的条件，因此合同不成立B．乙公司的回电未在实质上变更要约的条件，因此合同成立C．乙公司未在要约有效时间内做出承诺，该逾期承诺原则上无效D．由于乙公司提出新条件，甲公司未予答复，因此合同不成立合同的成立40承诺的迟延：因迟发而迟延，原则上是一项新要约，但在要约人及时通知受要约人该承诺有效的情况下仍具有承诺的效力，合同于逾期承诺送达要约人时成立；非因迟发而迟到的承诺，原则上有效，除非要约人及时通知受要约人该承诺已超过期限而不接受该承诺承诺的迟延：因迟发而迟延，原则上是一项新要约，但在要约人及时41逾期承诺是否具有承诺的效力，取决于要约人的反应:在受要约人自己造成的逾期承诺的情形下，要约人马上表态认可承诺，该逾期承诺即为有效；在传递延迟导致逾期承诺的情形下，该逾期承诺本应有效，但如果要约人立即表态反对，合同即不成立逾期承诺是否具有承诺的效力，取决于要约人的反应:在受要约人自42甲指定3月31日为承诺的最后期限，乙的承诺于4月3日到达甲。（1）如果甲对合同仍有兴趣，立即通知乙表示愿意接受，该通知4月5日送达乙，合同是否成立？哪一天成立？（2）如果双方信件通过航空传递一般需要3天，乙在3月25日就发出了承诺，但是由于邮政部门罢工，航空信4月3日才到。合同是否成立？如果甲对合同不感兴趣了，该如何采取措施？甲指定3月31日为承诺的最后期限，乙的承诺于4月3日到达甲。43原告向被告发出要约愿意以4500美元的价格出售自己的汽车，被告没有回复。一年后被告向原告表示接受要约。原告说要约已经失效，但是被告声称原告从没有撤销过要约。问：合同是否成立？原告向被告发出要约愿意以4500美元的价格出售自己的汽车，被44合同的成立C承诺的内容要与要约的内容一致（实质性与非实质性变更）《合同通则》：承诺的内容应与要约一致，对要约意在表示承诺但载有添加、限制或其他变更的答复，即视为对该要约的拒绝，并构成反要约；但作为一种例外，承认一定条件下的带有变更的承诺：“但是，对要约意在表示承诺但载有添加或不同条件的答复，如果所载的添加或不同条件没有实质性地改变该项要约的条件，除非要约人毫不延迟地反对这些不符，则此答复仍构成承诺。如果要约人不反对，则合同的条款应以该项要约的条件以及承诺通知中所载的变更为准。合同的成立C承诺的内容要与要约的内容一致（实质性与非实质性变45合同的成立实质性变更认定的分析合同法：标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和争议解决的方法公约：货物价格、付款、货物数量和质量、交货地点和时间、赔偿责任范围或解决争端通则：价格或支付方式、非金钱债务的履行地点和时间、承担责任的限度或争议的解决，认定实质性变更必须视具体情况来定分析：实质性变更会导致实体权利义务的变化，实质性条款不等于主要条款，随合同性质不同而不同，难以穷尽认定：要约明示不得变更的条款、应与要约人的真实意思表示一致、当事人的权利义务是否受到影响合同的成立实质性变更认定的分析46合同的成立1997年7月20日，香港甲公司给厦门乙公司发出要约称：“鳗鱼饲料数量180吨，单价CIF厦门980元，总值176400美元，合同订立后三个月装船，不可撤销及其信用证付款，请电复。”厦门乙公司还盘：“接受你方发盘，在订立合同后请立即装船。”对此香港公司没有回音，也一直没有装船，厦门乙公司认为香港公司违约。在此情形下，下列选项哪个正确？（）A.甲公司应于订立合同后立即装船B.甲公司应于订立合同后三个月装船C.甲公司一直未装船是违约行为D.该合同没有成立合同的成立1997年7月20日，香港甲公司给厦门乙公司发出要47合同的成立中国某进出口公司A拟出售一批农产品C514，故向美国某公司B发出要约如下：“报C514，300吨，即期装船。不可撤销即期信用证付款，每吨CIF纽约U.S.$900，7月25日前电复有效。”美国公司于7月22日复电如下：“你方7月17日要约。我方接受C514,300吨，即期装船，不可撤销即期信用证付款，每吨CIF纽约USD900，除通常的装运单据外，要求提供产地证、植物检疫证明书，适合海洋运输的良好包装。”过了一段时间，未见中国公司回电，又于8月3日去电询问中国公司，中国公司8月10日复电如下：你7月22日电收悉。由于你方变更了我方7月17日要约，致该要约失效。十分抱歉，由于世界市场价格的变化，收到你22日电后，我货已另行出售。美国公司认为其在7月22日电中已接受中国公司的要约，买卖合同业已成立，其中要求提供产地证、植物检疫证明书等内容，并非拒绝要约，要求中国公司履行合同，否则请求赔偿违约造成的损失。双方之间的合同是否成立？非实质性变更要约的旨在表示承诺的函电是否是有效承诺？合同的成立中国某进出口公司A拟出售一批农产品C514，故向美48我某出口公司于2月1日向美商报出某农产品，在发盘中除列明各项必要条件外，还表示“PACKINGINSOUNDBAGS”。在发盘有效期内美商复电称：“TELEXFIRSTACCEPTEDPACKINGINNEWBAGS.”我方收到上述复电后，即着手备货。数日后，该农产品国际市场价格猛跌,美商与其律师共商逃避损失的计谋。随后，美商又来电称：××日电对发盘中的包装条件作了变更，因此是一项“还盘”，你方未对该“还盘”予以确认，所以合同并未成立，云云。而我出口公司则坚持合同已经成立。于是双方对此发生争执。你认为此案应如何处理?试简述理由。我某出口公司于2月1日向美商报出某农产品，在发盘中除列明各项49合同的成立某商人甲在给乙发的一封要约中说：我有丰田牌轿车50辆，（附有各项交易条件），如你方需要请电汇55万美元到我方账户上，我方收到汇款后的15日内交货。商人乙在该要约规定的有效期内复电：我方完全接受你方提出的各项交易条件，并已将55万美元汇交你方开户银行，该货款在你方交货前代为保管。商人甲未作答复，并将轿车以更高的价格出售给了另一客户。商人乙为此向法院起诉，要求商人甲履行合同。该合同是否已经成立？为什么？合同的成立某商人甲在给乙发的一封要约中说：我有丰田牌轿车5050双方书信往来内容如下：第一封信由卖方发函向买方要约以10万元出售一辆汽车，第二封信买方发给卖方：请减低价格，我同意给你8万元。卖方答复：不同意减低价格。买方又回信：按原条件购买！

问：合同是否成立？双方书信往来内容如下：第一封信由卖方发函向买方要约以10万51D承诺的方式：承诺的方式符合要约要求，或与其一样或采用更快捷方式;口头或书面；行为D承诺的方式：承诺的方式符合要约要求，或与其一样或采用更快捷52合同的成立4）承诺的生效与撤回大陆法系：到达生效英美法系：邮寄方式送达的，投递生效；电话电传方式的，收到时生效公约和通则：到达生效或依照惯例作出行为时生效由于《合同通则》、《销售合同公约》基本上采取承诺到达生效的原则，故其承诺是可以撤回的，一旦到达生效，合同成立，故承诺不存在撤销，此时的撤销只能是撤销合同不是承诺。英美法系采投邮主义承诺发出时合同就成立，连撤回也不可能。合同的成立4）承诺的生效与撤回53合同的成立根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，对于除传递原因之外造成的逾期承诺，要约人若及时通知确认该承诺有效的，则（）A.合同于要约人确认通知发出的时间成立B.合同于要约人确认通知到达承诺人的时间成立C.合同于承诺人逾期的承诺到达要约人的时间成立D.合同于承诺人发出逾期的承诺的时间成立合同的成立根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，对于除传54第二章合同法5、我国合同法与公约关于合同成立的比较1）要约定义及构成上：是否向特定人提出2）要约内容十分确定：相同3）要约人表明将受要约约束：同4）要约生效时间：送达时，中国还对数据电文生效时间做出规定5）要约的撤回撤销：均可撤回、撤销既不能撤销的情形第二章合同法5、我国合同法与公约关于合同成立的比较55第二章合同法6）承诺必须是对要约的明示接受，公约规定：缄默或不行为本身不等于承诺，但我国没有此规定，以行为做出承诺时，我国认可了默示承诺，存在缺陷对实质性变更的差异：对要约没有添加的规定只有修改的规定、我国对履行方式、履行期限、履行地点的修改涵盖范围更大、违约责任代替赔偿责任范围第二章合同法6）承诺56第二章合同法一、合同的定义和特征1、大陆法系的合同概念大陆法系国家的合同定义：合同为双方当事人间发生债权债务的合意。大陆法系认为合同的本质是合意或称协议，即合同各方的意思的一致。《法国民法典》1101条：合同是一人或数人对另一人或数人承担给付某物、做或不做某事的义务的合意。法国：是当事人之间就有关债权债务达成一致意见的合意第二章合同法一、合同的定义和特征57《德国民法典》:“依法律行为债务关系或变更法律关系的内容者，除法律另规定外，应依当事人之间的合同。”

是当事人依法律行为设定债务关系或变更法律关系内容的依据。把合同纳入法律行为、债务关系的范畴内。德法合同概念的区别：是否仅以发生债权为目的的合意、能否用债的概念来解释。大陆法系认为合同是产生法律义务的协议，认可无利益互换的协议，如赠与协议，无须对价存在。《德国民法典》:“依法律行为债务关系或变更法律关系的内容者，58合同法2、英美法系合同的概念1)传统定义：合同是法律为之提供救济的诺言。英国学者认为由可提起诉讼的一项承诺或几项承诺构成；美国《第二次合同法重述》合同是一个或一系列这样的诺言，它或它们一旦被违反，法律就会给予救济；或者是法律以某种方式确认的义务的履行。英美法系合同概念的特点：合同是一种允诺，该允诺受法律强制调整；允诺由单方意思表示构成，另一方的接受只是允诺生效的条件；其效果不被视为债，法律上无债的概念合同法2、英美法系合同的概念59第二章合同法合同存在的一项实质要件是允诺须有约因（对价consideration）,成为交易的一部分。形成的原因：历史习惯和诉讼程序，将并非基于双方合意所产生的债务视为合同义务英美合同定义的缺陷：忽略合同中达成协议的因素，合同是双方的事情，一方所作的允诺是对另一方所作允诺的报答2)修正传统定义，强调“合同是协议”的观点。美国《统一商法典》第1-201条(11)款：“合同意为受本法典和其它适用法律规则管制的当事人之间的协议所产生的全部法律义务。”此定义强调当事人之间达成了协议，由此而产生了法律义务。第二章合同法合同存在的一项实质要件是允诺须有约因（对价con60第二章合同法《Black’sLawDictionary》这样表述：合同是两个或两个以上的人之间的协议，该协议旨在创设可得到执行的义务或可以在法律上得到认可的义务”。“合同是协议”定义的本质：合同的本质是交易，是关于交易的协议；当诺言有了对价时，诺言与对价成为交易的对象，诺言才有了被强制执行的效力，即受诺人可以通过法院强制诺言人履行其诺言。此时诺言才成为合同。因此缺乏对价诺言，不能被强制执行，因为合同不存在第二章合同法《Black’sLawDictionary》61第二章合同法3、两大法系合同概念比较1）不同：大陆法系：合同是双方的法律行为，双方的合意英美法系：合同是一方对另一方所作的允诺2）两大法系合同概念接近的地方：合意与诺言均以具有法律意义为前提双方的法律行为与单方的有对价的诺言的作用基本一致英美法逐渐注重合同的合意，将合同视为一种协议第二章合同法3、两大法系合同概念比较62现代商事交易领域，合同与“协议”并没有本质区别：当事人意思表示一致即可使合同成立，而不管其中的诺言有无对价。美国《统一商法典》“修改本篇范围内之合同的协议，即使缺少对价，仍可具有约束力。”《国际商事合同通则》：合同仅由双方的协议订立、修改或终止，除此别无其他要求。《中华人民共和国合同法》第2条对合同定义如下：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”我国合同定义继受大陆法系的概念，即合同在本质上是一种合意或协议，是建立在“法律行为说”的基础上,即认为合同是民事主体间设立、变更、终止民事权利义务关系的法律行为。现代商事交易领域，合同与“协议”并没有本质区别：当事人意思表63合同具有三方面特征：(1)合同是当事人相互做出意思表示且双方的意思表示必须一致的协议。这是合同最本质的特征。(2)合同是双方(或多方)当事人的民事法律行为，而不是单方的民事法律行为。（以意思表示为要件，区别事实行为(3)订立合同的目的是为了产生某种民事法律方面的效果，即订合同是为了设立、变更、终止民事法律关系。合同具有三方面特征：64（4）合同关系的相对性（债的相对性）：只能发生在特定的合同当事人之间，只有合同当事人一方能够向另一方基于合同提出请求行或提起诉讼；与合同当事人没有发生合同上权利义务关系的第三人不能依据合同向合同当事人提出请求或提起诉讼，也不应承担合同的义务或责任；非依法律或合同规定，第三人不能主张合同上的权利。但两大法系在某些领域对相对性有所突破（4）合同关系的相对性（债的相对性）：只能发生在特定的合同当65第二章合同法合同法的基本原则（《国际商事合同通则》确立的国际商事领域里三项基本原则）：1、缔约自由；2、诚实信用和公平交易；3、合同必须信守合同的分类：1、单务合同与双务合同；2、诺成合同与实践合同；3、要式合同与非要式合同；4、明示合同与默示合同第二章合同法合同法的基本原则（《国际商事合同通则》确立的国际66合同成立合同成立：是指合同双方当事人作出意思表示并达成了一致的一种状态合同成立与生效的关系：合同的成立是生效的前提；二者构成要件不同、反映的内容不同、体现的意志不同、法律后果不同、适用法律与处理原则不同合同成立合同成立：是指合同双方当事人作出意思表示并达成了一致67第二章合同法西方国家关于合同成立并生效的要件1）通过要约和承诺达成合意2）当事人具有缔约能力3）存在对价关系或约因4）合同形式符合法律规定5）具备合法性6）合意必须真实第二章合同法西方国家关于合同成立并生效的要件68合同的成立1、要约（offer)要约(Offer)是指以缔结合同为目的，希望相对人予以承诺的意思表示。提出的一方称为要约人Offeror)，其相对方为受要约人(Offeree)。要约可用书面形式，也可通过口头、行为表示。1）定义：具有足够的确定性并包含一旦被接受合同即成立的意图订立合同的建议。《国际商事合同通则》的定义：一项订立合同的建议，如果十分确定，并表明要约人在得到承诺时受其要约约束的意旨，即构成要约。合同的成立1、要约（offer)69要约具备的条件：1一项订约建议2内容明确肯定（货物名称、数量、价格），具有足够的确定性；3表明一旦被接受合同即告成立的意思，即对自己发生约束力，表明给了受要约人决定合同是否成立的权利。包含：1）建议的语言表明“一旦被接受即产生约束力”；2）是否向特定人发出，向公众发出的一般视为要约邀请，但商业广告内容符合要约规定的，视为要约，各国却是一致的要约具备的条件：70与要约邀请的区别：要约邀请（invitationforoffer）：邀请对方向自己发出要约。目的也是为了成立合同，但它本身不是要约，而只是邀请对方向自己发出要约。普通的商业广告，原则上不认为是要约，而仅视为邀请要约，如报价单、价目表和商品目录等，收到要约邀请的一方发出的订货单才是要约，经承诺后才能成立合同二者的区别：要约一经对方承诺，要约人即须受其要约约束，合同即告成立；如果是要约邀请，即使对方接受要约邀请的条件，发出该邀请的一方仍不受约束，除非他对此表示承诺，否则合同仍不成立与要约邀请的区别：71《联合国国际货物销售合同公约》CISG规定，除非提出建议的人明确地表示相反的意向，非向特定人提出的建议，仅应视为邀请要约。《国际商事合同通则》对此未作规定，不以“向特定人发出”作为构成要约的一项因素。英美法院的一些判例主张，要约既可向某一人发出，也可向某一群人发出，甚至可向全世界发出。只要广告的文字明确、肯定，足以构成一项允诺，亦可视为要约。北欧各国法律的规定不同，其强调要约必须是向一个或一个以上的特定人(Specific

persons)发出，广告原则上仅是邀请要约。我国合同法第15条第2款规定：“商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。《联合国国际货物销售合同公约》CISG规定，除非提出建议的人72某市食品公司因建造一栋大楼，其急需水泥，基建处遂向本省的青锋水泥厂、新华水泥厂及建设水泥厂发出函电，函电中称：“我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂在收到函电以后，都先后向食品公司回复了函电，在函电中告知它们备有现货，且告知了水泥的价格。而建设水泥厂在发出函电的同时，亦派车给被告送去了50吨水泥。在该批水泥送达食品公司之前，食品公司得知新华水泥厂所生产的水泥质量较好，且价格合理，因此，向新华水泥厂发去函电，称：“我公司愿购买贵厂100吨150型号水泥，盼速送货，运费由我公司负担。”某市食品公司因建造一栋大楼，其急需水泥，基建处遂向本省的青锋73在发出函电后第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，建设水泥厂将50吨水泥送到，食品公司告知建设水泥厂，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接受其送来的水泥。建设水泥厂认为，食品公司拒收货物已构成违约，双方因协商不成，遂向法院提起诉讼。如何认定食品公司向三家水泥厂发出的函电及后来向新华水泥厂发出的函电法律性质？建设水泥厂发出函电和发运水泥的行为，在法律上如何认定？食品公司与哪家水泥厂成立合同关系？在发出函电后第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，建74合同的成立2）要约的约束力：是指要约人在发出要约之后至对方承诺之前这段时间内，能否撤销要约或变更要约的内容英美法：普通法认为，要约原则上对要约人无约束力，要约人在受要约人发出承诺之前，任何时候均可撤销要约或变更要约的内容。即使要约人在要约中规定了有效期限，他也有权在期限届满之前撤销要约(若对方给付对价或要约采取签字蜡封的形式则有约束力）。美国在一定条件下承认无对价的确定的要约，如因信赖要约而采取行动进行财产上的处置，或有明文确定的期限，受要约人只要在期限内提供了对价，该要约被视为不可撤销的。美国《统一商法典》关于成立货物买卖的要约，如果由一个商人发出，并且是书面的和经要约人签字的，在要约规定的承诺期内，不得以无对价为理由撤销。该期限任何情况下不得超过3个月合同的成立2）要约的约束力：是指要约人在发出要约之后至对方承75合同的成立大陆法系：《德国民法典》规定，除非要约人在要约中注明不受约束的字句，均须受其要约的约束；若在要约中规定了有效期，则在该期限内不得撤销或更改；若未规定有效期，则依通常情形可望得到答复以前，不得撤销或更改其要约法国：要约人在其要约被受要约人承诺以前可撤销要约；有确定期限的要约提前撤销，对方可提起损害赔偿请求。未规定期限，但若根据具体情况或交易习惯，要约视为应在一定期限内等待承诺者，要约人如果不适当地撤销要约，亦需负损害赔偿之责。意大利：定有期限的要约在期限届满前禁止撤销；未定期限的要约在承诺前都是可以撤销，但对方因信赖支出的费用可要求损害赔偿。合同的成立大陆法系：《德国民法典》规定，除非要约人在要约中注76合同的成立德国《民法典》：除非要约人在要约中注明不受约束的词句，要约人须受要约约束，要约规定有效期，则在有效期内不得撤销或更改其要约，没有规定有效期，则依通常情形在可望得到答复以前，不得撤销或更改要约两大法系要约约束力的不同规定：英美法系要约原则上没有任何约束力，大陆法系明确有期限要约的撤销要承担损害赔偿责任，德国法明确要约不可撤销，除非要约明确排除对要约人的约束力，任何撤销行为都是无效的。合同的成立德国《民法典》：除非要约人在要约中注明不受约束的词77合同的成立《联合国国际货物销售合同公约》、《国际商事合同通则》：在合同订立之前，要约得以撤销，只要撤销的通知在受要约人发出承诺之前送达受要约人。但在下列情况下要约不得撤销：1要约写明了承诺期限，或以其他方式表明要约是不可撤销的；2受要约人有理由信赖该要约是不可撤销的，而且已基于对该要约的信赖行事。中国合同法规定相同。合同的成立《联合国国际货物销售合同公约》、《国际商事合同通则78合同的成立1993年8月底，德国建筑商A与美国生产商B联系，要求美国生产商向其报价4万吨钢缆价格，并明确告诉美国生产商，此次报价是为了计算向某项工程的投标，投标将于同年10月开始进行，10月10日便可得知投标结果。同年9月10日，美国生产商B向德国建筑商A发出正式要约，要约中条件完整，但要约中既没有规定承诺期限，也没有注明要约是不可撤销的。合同的成立1993年8月底，德国建筑商A与美国生产商B联系，79同年9月中旬起，国际市场的钢缆价格猛涨，在此种情况下，美国生产商B于10月2日向德国建筑商A发出撤销其9月10日的要约。同年10月10日，当德国建筑商得知自己中标后，仍立即向美国生产商B发出传真，对其9月10日的要约表示承诺。但美国生产商认为其已撤销了要约，因此合同不能成立，双方就合同是否成立发生争议。请问：本案中的要约能否撤销？合同是否成立？同年9月中旬起，国际市场的钢缆价格猛涨，在此种情况下，美国生80合同的成立3）要约生效的时间（何时对要约人产生拘束力）《联合国国际货物买卖合同公约》对要约的规定：要约于送达受要约人时生效。4）要约失效的特定事由：(1)要约规定的承诺时间已过；没有规定期限的，要约何时失效:

A英美法认为，要约经过合理期限后失效，这一期限任何情况下不得超过3个月合同的成立3）要约生效的时间（何时对要约人产生拘束力）81B法国：未规定承诺期限的要约若是向不特定人发出，要约人可不受限制地将其撤销；若向特定人发出，则视合同性质、交易习惯确定一个合理的承诺期限C德国民法典：向对话的人所为的要约，承诺应立即为之；向非对话人为要约，承诺仅在通常情形可期待达到的时期内为之D中国兼采各国规定：要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：1要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但另有约定的除外；2要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达B法国：未规定承诺期限的要约若是向不特定人发出，要约人可不受82（2）要约的撤回或撤销撤回：要约人在要约到达受要约人前，其撤回通知先于要约或与要约同时到达受要约人，要约得以撤回、不生效；撤销：要约在被受要约人接受之前，要约人发出撤销要约的通知先于受要约人发出承诺到达受要约人，要约被撤销，使其不再受要约的约束（3）要约被受要约人拒绝；或受要约人提出反要约；（4）要约人死亡或丧失能力，而受要约人做出承诺前已知这情况

（2）要约的撤回或撤销83合同的成立中国山东某公司于2003年6月14日收到甲国某公司来电称：某设备3560台，每台270美元CIF青岛，7月甲国某港装船，不可撤销即期信用证支付，2003年6月22日前复到有效。中国山东某公司于2003年6月17日复电：若单价为240美元CIF青岛，可接受3560台该设备，如有争议，在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。合同的成立中国山东某公司于2003年6月14日收到甲国某公司84甲国某公司于2003年6月18日回电称仲裁条款可以接受，但价格不能少。此时该机器价格上涨。中方又于2003年6月21日复电：接受你14日发盘，信用证已经由中国银行福建分行开出。但甲国公司未予答复并将货物转卖他人。该案的要约效力存续到何时？该要约得到承诺了吗？甲国某公司于2003年6月18日回电称仲裁条款可以接受，但价85合同的成立南京台商何先生想生产学生书包向甲纺织厂发去传真，要求该厂能够在一月内为其发一批布料。该传真载明了所要布料的品种、型号、价格、数量，以及交货时间、地点和交货方式等内容。传真发出后十天，乙纺织厂给他送来样品，该厂同类产品的价格比甲厂要低25%。于是

何先生与乙厂签订了合同书，购买乙厂的布料。合同的成立南京台商何先生想生产学生书包向甲纺织厂发去传真，要86正在这时，何先生收到甲厂同意供货的传真。为避免重复购货，何先生赶紧给甲厂发去传真，声明他已经购货，不再向甲厂购货。但五天后，甲厂将货送至。请问：何先生向甲发出的要约效力如何？何先生是否可以未与甲厂签定合同为由拒收货物？正在这时，何先生收到甲厂同意供货的传真。为避免重复购货，何先87Dickinsonv.Dodds(1876)

被告在6月10日周三向原告发出一份书面要约，愿以800英镑的价格将房屋出售给原告，并且表明要约可以到6月12日（周五）答复。但是在6月11日，被告却以800英镑的价格将房屋卖给了艾伦。当晚，有人把被告将房子卖给艾伦一事告诉了原告，原告得知后立即发出一份正式的承诺通知给被告，该信12日早上7点送达被告，但被告拒绝了。问：合同是否成立？Dickinsonv.Dodds(1876)88合同的成立要约的撤回，是指要约人在要约根据下述时间，通过向受要约人及时送达撤回通知否认要约的效力。（）A.被受要约人承诺之后B.到达受约人之后C.到达受要约人之前或同时D.在要约人承诺之前合同的成立要约的撤回，是指要约人在要约根据下述时间，通过向受89合同的成立在下列那种情况下，要约是可以撤回的？（）A.要约人以电报发出要约，以电传撤回要约B.要约人在被要约人收到要约前发出撤回要约通知C.要约人在被要约人承诺前送达撤回要约通知D.要约人在被要约人收到要约前送达撤回要约的通知合同的成立在下列那种情况下，要约是可以撤回的？（）90合同的成立我国A公司于2002年2月3日向美国B公司以特快专递发出一项发盘，欲出售某货物，B公司于2月7日收到发盘。2月6日，A公司发现市场有变，以特快专递发函要求撤销发盘。2月8日，B公司发出承诺。2月10日，A公司的撤销通知到达B公司，2月12日，B公司的承诺到达A公司。在本次交易中：（）A.合同已成立，因为A公司不得撤销发盘B.合同不成立，因为发盘已被A公司撤销C.合同已成立，因为承诺先于撤销通知到达发出D.合同不成立，因为发盘撤销通知早于承诺发出合同的成立我国A公司于2002年2月3日向美国B公司以特快专91合同的成立2005年10月8日北京海淀区LF科技有限责任公司收到海淀区XD实业有限责任公司寄来的一份介绍新产品性能的广告宣传单,LF公司有意订购,于是10月10日向XD公司发出一份传真,愿以每件200元的价格订购CCS700型微型元件50件,须在10月15日前用邮政快递的方式寄至LF公司。发出传真后不久,LF公司发现其他厂家也在销售类似产品,决定货比三家后再进行订购,于是10月12日LF公司向XD公司又发出一份传真,取消订购。XD公司接到传真后未停止组织供货,10月13日将50件微型元件交邮。正常情况下同城快递应在1-2日内到达，但由于邮局的原因，延误至10月16日才将货物寄至LF公司。LF公司本已无意订购，又见货物迟延，因此未向XD公司支付货款。XD公司要求LF公司支付货款。双方合同是否成立？案中的要约能否撤销？迟延到达的承诺效力如何?合同的成立2005年10月8日北京海淀区LF科技有限责任公司92合同的成立3、承诺（acceptance）1）定义：是接受要约的意思表示，是受要约人按要约限定的方式在要约有效期内对要约人做出的接受要约中包含的合同条件的意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。2）承诺必须具备的条件：A承诺人是受要约人合同的成立3、承诺（acceptance）93合同的成立甲公司于6月2日向乙公司发出要约出售黑色轿车一辆，售价2万美元，要约于6月5日到达乙公司。乙公司于6月4日主动向甲公司发来电报称以2万美元购买黑色轿车一辆。本案合同是否成立？为什么？合同的成立甲公司于6月2日向乙公司发出要约出售黑色轿车一辆，94B在要约有效期限作出（逾期承诺的效力如何）中国甲公司于5月9日发商务电传至加拿大乙公司，该电传称：可供白糖1500公吨，每公吨500美元，价格条款为CFR温哥华，10月装船，不可撤销信用证付款，本月内答复有效。乙公司于6月9日回电：你方5月9日报盘我接受，除提供通常单据外，须提供卫生检验证明。甲公司未予答复。甲公司与乙公司之间的合同关系是否成立？（）B在要约有效期限作出（逾期承诺的效力如何）95合同的成立A．乙公司的回电在实质上变更了要约的条件，因此合同不成立B．乙公司的回电未在实质上变更要约的条件，因此合同成立C．乙公司未在要约有效时间内做出承诺，该逾期承诺原则上无效D．由于乙公司提出新条件，甲公司未予答复，因此合同不成立合同的成立96承诺的迟延：因迟发而迟延，原则上是一项新要约，但在要约人及时通知受要约人该承诺有效的情况下仍具有承诺的效力，合同于逾期承诺送达要约人时成立；非因迟发而迟到的承诺，原则上有效，除非要约人及时通知受要约人该承诺已超过期限而不接受该承诺承诺的迟延：因迟发而迟延，原则上是一项新要约，但在要约人及时97逾期承诺是否具有承诺的效力，取决于要约人的反应:在受要约人自己造成的逾期承诺的情形下，要约人马上表态认可承诺，该逾期承诺即为有效；在传递延迟导致逾期承诺的情形下，该逾期承诺本应有效，但如果要约人立即表态反对，合同即不成立逾期承诺是否具有承诺的效力，取决于要约人的反应:在受要约人自98甲指定3月31日为承诺的最后期限，乙的承诺于4月3日到达甲。（1）如果甲对合同仍有兴趣，立即通知乙表示愿意接受，该通知4月5日送达乙，合同是否成立？哪一天成立？（2）如果双方信件通过航空传递一般需要3天，乙在3月25日就发出了承诺，但是由于邮政部门罢工，航空信4月3日才到。合同是否成立？如果甲对合同不感兴趣了，该如何采取措施？甲指定3月31日为承诺的最后期限，乙的承诺于4月3日到达甲。99原告向被告发出要约愿意以4500美元的价格出售自己的汽车，被告没有回复。一年后被告向原告表示接受要约。原告说要约已经失效，但是被告声称原告从没有撤销过要约。问：合同是否成立？原告向被告发出要约愿意以4500美元的价格出售自己的汽车，被100合同的成立C承诺的内容要与要约的内容一致（实质性与非实质性变更）《合同通则》：承诺的内容应与要约一致，对要约意在表示承诺但载有添加、限制或其他变更的答复，即视为对该要约的拒绝，并构成反要约；但作为一种例外，承认一定条件下的带有变更的承诺：“但是，对要约意在表示承诺但载有添加或不同条件的答复，如果所载的添加或不同条件没有实质性地改变该项要约的条件，除非要约人毫不延迟地反对这些不符，则此答复仍构成承诺。如果要约人不反对，则合同的条款应以该项要约的条件以及承诺通知中所载的变更为准。合同的成立C承诺的内容要与要约的内容一致（实质性与非实质性变101合同的成立实质性变更认定的分析合同法：标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和争议解决的方法公约：货物价格、付款、货物数量和质量、交货地点和时间、赔偿责任范围或解