公司法课件(使用版)

公司法中南大学法学院刘强公司法中南大学法学院1刘强法学博士刘强2课程主要内容〔48学时〕公司和公司法〔4学时〕公司的类型〔4学时〕公司的设立〔4学时〕公司章程〔4学时〕公司的能力〔4学时〕公司资本制度〔4学时〕股东出资制度〔4学时〕股东与股权〔4学时〕公司组织机构〔4学时〕公司债〔4学时〕公司财务会计制度〔2学时〕公司的合并、分立与组织变更〔2学时〕公司的终止与清算〔2学时〕外国公司的分支机构〔2学时〕公司法课件(使用版)3主要参考书赵旭东主编：?公司法学?，高等教育出版社2021年版范健主编：?公司法?，法律出版社2021年版刘俊海著：?现代公司法?，法律出版社2021年版沈四宝著：?西方国家公司法原理?，法律出版社2006年版。主要参考书4公司法课件(使用版)5第一章公司与公司法概述第一章公司与公司法概述6第一节公司的概念和特征

一、公司的概念公司是最普遍使用的概念，是社会经济活动最主要的主体，也是最重要的企业形式。第一节公司的概念和特征7〔一〕大陆法系的公司概念大陆法系国家的公司概念多采取概括规定的方式,日本和台湾为其代表。公司法课件(使用版)8〔二〕英美法系的公司概念与大陆法系国家的法律传统不同,英美法系国家不甚注重对法律概念的严格界定,因而也缺少明确的公司定义。公司法课件(使用版)9〔三〕我国的公司概念在我国，公司是指股东依照公司法的规定，以出资方式设立，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人。公司法课件(使用版)10二、公司的特征〔一〕公司是以营利为目的的企业组织1、对外进展营业交易营业具有确定性营业具有连续性和稳定性营业具有行业性的特点2、获取经营收益3、将收益在成员中进展分配二、公司的特征11案例分析-年年盈利不分红要求查账遭推诿

湖北省武汉市市民马某2003年投入20万元参股，公司年年盈利，可却未获分文红利，也无法看到公司账簿。两场官司下来，马某最近终于将自己的股份“脱手〞。马某占有公司12.5%的股份，公司一直由朋友王先生打理经营。6年中，马某曾问过王先生公司的分红情况，王先生说公司一直处于亏损状态。因出国在外，马先生遂一直未过问公司的事情。2021年3月，马先生学成归国后，与王先生见面再次谈及分红事宜。王先生仍称公司亏损。马先生要求查看公司的财务账簿，王先生也一直推诿。5月初，马先生将该公司告上了法庭，要求公司提供财务会计账簿以供查阅。他的请求得到了法院支持。经查，马先生发现公司每年都盈利，可自己却一直未获分红。2021年6月，在马先生一再要求下，公司召开了临时股东会议。会上，王先生利用自己的控股地位，否决了马先生要求分红的提议。无奈之下，马先生要求转让自己的股份，可股东却称无钱购置，而马先生一时也找不到适宜买家。2021年8月，马先生再次状告公司，要求法院判决公司收购自己持有的12.5%公司股权。法院判决支持了马先生的诉讼请求。案例分析-年年盈利不分红要求查账遭推诿

湖北省武汉市市民马某12〔二〕公司具有独立法人地位1、公司拥有独立的财产股东是否享有公司财产的支配权2、公司设有独立的组织机构3、公司独立承担财产责任公司责任与股东责任独立公司责任与其工作人员责任独立公司责任逾期他公司或者法人组织责任独立〔二〕公司具有独立法人地位13案例分析2003年9月，某大学制药厂、某实业、某酒店三家企业签订?合作协议一份?，约定分别提供32台、34台、23台出租车，开办成立某出租车〔以下简称出租公司〕。合同签订后，某酒店依约将包含车牌号为****的出租车共计23辆交付出租公司统一管理。2003年12月，车牌号为****出租车发生交通事故，出租公司为此支付了140000元赔偿款。2006年9月，出租公司召开了股东会议并作出决议，主要内容为：车牌号为****出租车发生事故的处理费用由某酒店承担，从其应得的利润中扣除；某酒店所投入的23台出租车减少为7台，股权比例也做变更。为此，某酒店以出租公司侵权为由诉至法院，请求判令撤销出租公司作出的股东会决议，恢复某酒店在出租公司的股权比例。案例分析2003年9月，某大学制药厂、某实业、某酒店三家企业14〔三〕公司是以股东投资为根底组成的社团法人1、社团法人与财团法人2、社团法人与一人公司公司法课件(使用版)15案例分析-人合性和资合性要素的丧失是判断公司司法解散的标准2004年下半年，简榕桂、郑宁、周森华三人协商决定组建佛山市创沃泰环保建材〔以下简称创沃泰公司〕，公司的注册资本为50万元，由简榕桂出资25万元，占出资额50%；郑宁、周森华各出资12.5万元，各占出资额25%。公司的法定代表人是简榕桂。2005年4月30日，三股东签名确认了创沃泰公司的资产负债表、损益表。上述会计报表显示，从2005年1月至4月底，创沃泰公司共发生亏损356478.83元。后来公司股东之间发生了严重的矛盾与对立。2005年12月31日下午，郑宁到创沃泰公司要求与简榕桂见面，未能见到简本人，遂留下一纸通知，要求简务必于2006年1月10日前与其联系见面，以协商公司事宜，否那么，将在春节前后将所有设备全部搬走或处理。事后经双方证实，郑宁并未因此而见到简榕桂本人。至2006年1月，创沃泰公司便已停产。为使公司和股东的权益不受损失，原告简榕桂遂以其他两位股东郑宁和周森华为被告，于2006年1月10日向广东省佛山市禅城区人民法院提起诉讼，诉请判令原、被告三股东设立的创沃泰公司立即解散；判令公司股东限期组成清算组对公司进展清算。案件受理后，该院追加了创沃泰公司作为第三人参加诉讼。佛山市禅城区人民法院依照公司法第一百八十一条第〔五〕项、第一百八十三条、第一百八十四条的规定，判决：解散创沃泰公司；创沃泰公司的股东简榕桂、郑宁、周森华应于判决发生法律效力之日起十五日内组成清算组，对创沃泰公司进展清算。案例分析-人合性和资合性要素的丧失是判断公司司法解散的标准216案例分析-隐名股东法律地位2003年1月份，黄某投资24万元，希望入股东营市某化工有限责任公司，在征得苟某〔系东营市某化工有限责任公司的执行董事〕同意后，苟某对黄某说：那你和我合伙经营公司吧。对此情况该公司的另一股东张某也表示同意。2003年3月30日，苟某向黄某出具了收据，收据注明：由黄某交来现金〔投资款〕240000元，出具时间2003年3月30日，交款人黄某，收款人苟某，并在收款机关栏中加盖了东营市某化工有限责任公司财务专用章。之后，黄某参与了该公司的经营管理，其月工资为800元。但黄某未在公司章程上进展补充签名，东营市工商行政管理局垦利分局的股东证明载明该公司的股东仅为苟某和张某。该公司一直未到工商部门办理变更股东和公司章程等手续，也未向黄某出具正式出资证明书。黄某也曾在该公司报销费用，领取股息。因该公司在经营上出现困难，2004年3月，黄某便以自己未在公司章程上签字，公司股东没有其名字为由，主张上述投资款实为借款，要求该公司立即归还。为此双方发生纠纷，诉至垦利县人民法院。案例分析-隐名股东法律地位2003年1月份，黄某投资24万元17股东不得抽逃出资-股东投资8年后起诉撤资被驳1998年初，樊女士将自己的10万元交给朋友吴先生，吴先生和其他6人以出资额75万元共同投资一家食品公司，成为该食品公司的股东。虽然在注册工商登记中吴先生为该公司股东，但在公司股东的出资比例上对樊女士等7人分别进展了登记，并出具了收据和发放了股权证。樊女士等7名出资人作为股东和董事，在第一次董事会有关决议中都签了名。8年来，由于回报不高,加上目前股票大涨，她觉得很懊悔，便想拿回这10万元。2006年9月，樊女士以在工商登记中，自己不是公司股东，更不是董事为由，向法院起诉要求吴先生归还10万元及利息损失。法院认为，根据公司法规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。樊女士要求归还投资款及利息损失的诉讼请求，没有法律和事实依据，故法院依法作出上述判决股东不得抽逃出资-股东投资8年后起诉撤资被驳1998年初，樊18〔四〕公司是依法定条件和程序成立的企业法人〔四〕公司是依法定条件和程序成立的企业法人19公司的法人独立地位和

股东有限责任的不利之处公司和股东要对其各自利润所得缴纳企业所得税和个人所得税，从而造成投资人的双重征税为题，假设某个公司某个年度有利润所得，公司首先要就该利润所得缴纳企业所得税，同时，如果公司就该税后利润对股东进展分配，那么股东还要就分配的利润缴纳个人所得税。但如果投资于合伙企业，那么合伙企业不就其企业所得缴纳企业所得税，而仅仅合伙人就其分配利润缴纳个人所得税。我国合伙企业法第六条规定：合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。另外，正是公司的法人性和股东的有限责任，使得各国法律对公司的设立规定了严格的条件和程序，特别是对于股份，其设立更是复杂。而合伙企业的设立要求比较简单。

公司的法人独立地位和

股东有限责任的不利之处20?公司法?第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。

有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。

?公司法?第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财21案例分析甲、乙、丙、丁、戊拟共同组建一家饮料有限责任公司，注册资本200万元，其中甲、乙各以货币60万元出资;丙以实物出资，经评估机构评估为20万元;丁以其专利技术出资，作价50万元;戊以劳务出资，经全体出资人同意作价10万元。公司拟不设董事会，由甲任执行董事；不设监事会，由丙担任公司的监事。饮料公司成立后经营一直不景气，已欠A银行贷款100万元未还。经股东会决议，决定把饮料公司惟一盈利的保健品车间分出去，另成立有独立法人资格的保健品厂。后饮料公司增资扩股，乙将其股份转让给大北公司。1年后，保健品厂也出现严重亏损，资不抵债，其中欠B公司货款达400万元。案例分析甲、乙、丙、丁、戊拟共同组建一家饮料有限责任公司，注22饮料公司组建过程中，各股东的出资是否存在不符合公司法的规定之处?为什么?饮料公司的组织机构设置是否符合公司法的规定?为什么?饮料公司设立保健品厂的行为在公司法上属于什么性质的行为?设立后，饮料公司原有的债权债务应如何承担?乙转让股份时应遵循股份转让的何种规那么?A银行如起诉追讨饮料公司所欠的100万元贷款，应以谁为被告?为什么?饮料公司组建过程中，各股东的出资是否存在不符合公司法的规定之23三、公司法人人格否认制度〔一〕公司法人人格否认的意义公司法人人格否认制度是指为阻止公司独立人格的滥用，就具体法律关系中的特定事实，否认公司的独立人格与和股东的有限责任，责令公司的股东对公司债权人或公共利益直接负责的一种法律制度。三、公司法人人格否认制度24公司法人人格否认制度的称谓美国：揭开公司面纱英国：刺穿公司面纱德国：直索责任日本：透视理论公司法人人格否认制度的特征公司必须具有独立法人人格对公司独立人格在特定个案中给与否认目的是为了保护债权人的利益公司法人人格否认制度的称谓25

〔二〕我国公司法人人格否认制度的形成与立法

自1993年原公司法公布以来，我国公司制度得到了迅速开展，但是也出现了许多公司人格和股东有限责任被股东滥用的行为，“皮包公司〞和人格形骸化的公司等普遍存在，严重损害了债权人的利益，破坏了交易秩序，也背离了公司法人制度的初衷。由此，公司法人人格否认制度得到广泛的关注和深入的研究，并形成相当程度的共识。公司人格否认制度确实立是我国公司法制度的一个重大突破，同时也是世界公司立法的一大创新。虽然这一制度本身早被许多国家所采用，但把它作为一个成形的法律制度统一、明确、系统地规定在成文法中，确实是我国公司法的重大创新。

〔二〕我国公司法人人格否认制度的形成与立法26?公司法?第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。

公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。?公司法?第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程27

〔三〕公司法人人格否认的适用要件

1、主体要件一是公司人格的滥用者，二是因公司法人人格滥用而受到损害，并有权提起诉讼的相对人。

〔三〕公司法人人格否认的适用要件

282、行为要件公司法人人格否认适用的根本条件是存在股东滥用公司人格的事实和行为。3、结果要件公司人格否认制度适用的一个重要条件是必须有损害事实存在，即滥用行为造成了逃避债务、严重损害公司债权人利益的结果。2、行为要件29

〔四〕公司法人人格否认适用的情形

1、公司资本显著缺乏2、利用公司回避合同义务3、利用公司躲避法律义务4、公司法人人格的形骸化

〔四〕公司法人人格否认适用的情形

30案例分析北京博士伦眼睛护理产品(以下称北京博士伦公司)诉长沙市佳健眼睛买卖合同纠纷案件中，作为债权人的北京博士伦公司提出申请要求追加被告公司股东为共同被告，承担连带责任。北京博士伦公司在向法院提交的追加被告申请书中称，其在诉讼过程中发现被告公司股东朱某利用其持有的被告公司80%股份、及其法定代表人的身份实际掌控着长沙市佳健眼睛，并将从北京博士伦公司购置的货物的90%转交给了上海佳健眼睛进展销售。被告公司只是名义上的货主，实际上是货物中转的仓库，上海公司才是直承受益人。而上海公司的股东也正是朱某及其丈夫两人各持股50%。北京博士伦公司认为朱某以被告名义在长沙向其购货，再将被告的资产转移到其上海公司，然后在长沙消失，退租店面，使被告仅剩下一个法律空壳，债权人即使取得胜诉判决，也难以得到执行。依据新公司法第二十条第一款“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。〞以及第三款“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任〞的规定，作为债权人的原告提出申请追加股东朱某为本案共同被告，对长沙公司的对外债务承担连带责任。案例分析北京博士伦眼睛护理产品(以下称北京博士伦公司)诉长沙31〔五〕公司法人人格否认的适用后果

1、对公司的适用后果公司法人人格否认不是从根本上彻底、永久地取消公司的法人资格，而仅是在特定的法律关系中否认公司的独立人格，从而追究滥用法人人格的股东的责任，实现利益补偿。〔五〕公司法人人格否认的适用后果

322、对股东的适用后果公司法人人格否认所追究的责任主体应限于实施滥用行为的股东，而不应扩及其他所有的股东。2、对股东的适用后果33第三节公司的沿革和作用一、公司的沿革〔一〕西方国家公司的产生和开展独资企业和合伙企业法人的出现无限公司股份公司有限责任公司〔二〕中国公司的产生和开展建国以前建国以后第三节公司的沿革和作用一、公司的沿革34二、公司的作用获取投资收益限制股东责任筹集经营资金实行科学管理公司法课件(使用版)35第四节公司法的性质和地位一、公司法的概念和性质公司法是规定各种公司的设立、活动、解散以及其它对内对外关系的法律标准的总称。第四节公司法的性质和地位36二、公司法的特点三、公司法的立法目标和根本原那么四、公司法在法律体系中的地位公司法课件(使用版)37第五节公司法的形式一、统一公司法二、单行公司法或特种公司法三、商法典四、民法典第五节公司法的形式一、统一公司法38五、特别法律、法令六、其它单行法中有关公司的规定公司法课件(使用版)39【本章前沿问题】1、关于公司财产权的性质2、关于强制执行公司财产用于股东债务清偿3、如何界定公司法的强制性和任意性 4、公司纠纷的司法救济与公司法的可诉性【本章前沿问题】40第二章公司的类型第二章公司的类型41第一节公司的分类一、无限公司、、股份与两合公司〔一〕无限公司无限公司〔UnlimitedCompany〕，是无限责任公司的简称，它是由两个以上的股东组成的、全体股东对公司的债务负连带无限责任的公司。第一节公司的分类一、无限公司、、股份与两合公司42

〔二〕

〔limitedcompany〕，亦称有限责任公司，是由两个以上的股东出资组成，每个股东以其认缴的出资额对公司债务承担有限责任，而公司以其全部资产对其债务承担责任的公司。

〔二〕

〔limitedcompany〕，亦称有限责任43

〔三〕股份股份〔StockCorporation或CompanyLimitedbyShare〕，又称股份公司，是指由一定人数以上的股东组成，公司全部资产分为等额股份，股东以其所认购的股份对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的公司。

〔三〕股份44

〔四〕两合公司

两合公司〔LimitedPartnership〕，是指由无限责任股东与有限责任股东共同组成，无限责任股东对公司债务负连带无限责任，有限责任股东对公司债务仅以其出资额为限承担有限责任的公司

〔四〕两合公司

两合公司〔LimitedPartne45二、封闭式公司与开放式公司〔一〕封闭式公司封闭式公司又称为不上市公司、私公司或非公开招股公司。其特点是公司的股份只能向特定范围的股东发行，而不能在证券交易所公开向社会发行，股东拥有的股份或股票可以有条件地转让，但不能在证券交易所公开挂牌买卖或流通。二、封闭式公司与开放式公司〔一〕封闭式公司46〔二〕开放式公司开放式公司又称为上市公司、公众公司或公开招股公司，其特点与封闭式公司正相反，它可以在证券市场上向社会公开发行股票，股东拥有的股票也可以在证券交易所自由地买卖或交易。〔二〕开放式公司开放式公司又称为上市公司、公众公司或公开招股47三、人合公司、资合公司与人合兼资合公司〔一〕人合公司人合公司指以股东个人条件作为公司信用根底而组成的公司。〔二〕资合公司资合公司指以公司资本和资产条件作为其信用根底的公司。三、人合公司、资合公司与人合兼资合公司〔一〕人合公司48

〔三〕人合兼资合公司

人合兼资合公司指信用根底兼具股东个人信用及公司资本和资产信用的公司，公司既有人合性质又有资合性质。

〔三〕人合兼资合公司

人合兼资合公司指信用根底兼具股东个人49

四、国营公司、公营公司与民营公司

〔一〕国营公司其特点是全部资本由国家投资，国家作为股东参与公司的利润分配，公司的经营管理由国家代表、企业代表和工会代表组成的董事会负责，同时其资本也不分为股份。

四、国营公司、公营公司与民营公司

50〔二〕公营公司公营公司是指政府资本超过公司总资本额50%以上的公司。〔三〕民营公司民营公司是指私人资本超过公司总资本额50%以上的公司。〔二〕公营公司51

五、母公司与子公司

〔一〕母公司母公司，是指拥有有另一公司一定比例以上的股份，或通过协议方式能够对另一公司的经营实行实际控制的公司。

五、母公司与子公司

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〔二〕子公司

其一定比例以上的股份被另一公司所拥有或通过协议受到另一公司实际控制的公司即为子公司

〔二〕子公司

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〔三〕母子公司之间法律关系

1、子公司受母公司的实际控制2、母公司与子公司之间的控制关系主要基于股权的占有3、母公司、子公司各为独立的法人

〔三〕母子公司之间法律关系

54?公司法?第二百一十七条控股股东：其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然缺乏百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。实际控制人：虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。

?公司法?第二百一十七条控股股东：其出资额占有限责任公司资55

六、关联公司与公司集团

〔一〕关联公司广义的关联公司，指两个以上独立存在而相互之间又具有稳定、密切的业务联系或投资关系的公司。狭义的关联公司，那么仅指存在持股关系但未到达控制程度的公司。

六、关联公司与公司集团

56?公司法?第二百一十七条关联关系：公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。

?公司法?第二百一十七条关联关系：公司控股股东、实际控制人、57

〔二〕公司集团公司集团亦称企业集团，它是指在统一管理之下，由法律上独立的假设干企业或公司联合组成的团体。

〔二〕公司集团58关联关系的特点和法律规制关联关系的特点独立法人之间利益不独立产生利益冲突少数股东和债权人利益受到威胁关联关系的法律规制提示或者通知制度不当影响的制止利益补偿机制关联关系的特点和法律规制关联关系的特点59我国公司法对关联关系的规制明确了控股股东、实际控制人以及关联关系的内涵及范围，为界定关联交易确立和标准根底规定了公司为股东或者实际控制人提供担保或者投资时，股东或者实际控制人的表决权排除制度确立控股股东的诚信义务上市公司关联董事表决回避制度公司法人人格否认制度我国公司法对关联关系的规制明确了控股股东、实际控制人以及关联60七、本公司与分公司分公司：许多大型公司的业务分布于各个地方，甚至不同国家，直接从事这些业务的许多都是公司内部所设置的分支机构或附属机构。总公司：公司本身那么称为本公司或总公司。分公司的设立：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司的法律责任：分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。

七、本公司与分公司61

八、本国公司、外国公司与跨国公司

〔一〕本国公司凡依中国法律在中国境内登记设立的公司，无论有无外国股东，无论外国股东出资多少，如各种形式的外商投资公司，都是中国公司，亦即本国公司。

八、本国公司、外国公司与跨国公司

〔一〕本国公司62

〔二〕外国公司

外国公司那么是相对本国公司所称。外国公司是指非依所在国〔东道国〕法律并且非经所在国登记而成立的、但经所在国政府许可在所在国进展业务活动的机构。

〔二〕外国公司

外国公司那么是相对本国公司所称。外国公司是63

〔三〕跨国公司

跨国公司是指以本国为基地，在其他国家或地区设立分公司、子公司或其他参股性投资企业，从事国际性生产和经营及效劳活动的大型经济组织。

〔三〕跨国公司

64第二节有限责任公司一、有限责任公司的概念和特征股东人数有法定限制股东对公司债务承担有限责任公司设立程序简便，组织机构简单公司兼具资合性与人合性二、有限责任公司评价和适用第二节有限责任公司一、有限责任公司的概念和特征65第三节股份一、股份的概念及特征股东人数具有广泛性股东的出资具有股份性股东责任具有有限性股份发行和转让的公开性、自由性公司经营状况具有公开性公司信用根底的资合性第三节股份一、股份的概念及特征66二、股份的评价和地位〔一〕股份的优越性假设必须等待积累去使某些单个资本增长到能够修建铁路的程度，那末恐怕直到今天世界上还没有铁路。但是，集中通过股份公司转瞬之间就把这件事完成了。〞〔马克思：?资本论?第1卷，第688页〕二、股份的评价和地位67有利于筹集资金有利于分散风险公众性强股东变更容易管理科学有利于筹集资金68〔二〕股份的缺乏之处设立公司的程序复杂设立公司约束条件较多易于产生少数股东的控制股东流动性大而忠诚度不够造成股票交易的投机行为〔二〕股份的缺乏之处69第四节一人公司一人公司的概念与特征股东为一个自然人或者法人股东对公司债务承担有限责任对一人公司的成认与评价尊重公司实践顺应开展潮流维护债权人利益第四节一人公司一人公司的概念与特征70一人公司的特别法律规那么注册资本提高：一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。公司数量限制：一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。公司登记公示：一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。一人公司的特别法律规那么注册资本提高：一人有限责任公司的注册71一人公司的特别法律规那么〔续〕组织机构简化：一人有限责任公司章程由股东制定。一人有限责任公司不设股东会。股东作出决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。会计制度严格：一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。举证责任倒置：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。一人公司的特别法律规那么〔续〕组织机构简化：一人有限责任公司72第五节国有独资公司国有独资公司的概念国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监视管理机构履行出资人职责的有限责任公司。特征国有独资公司属于“一人公司〞国有独资公司是特殊的有限责任公司国有独资公司的适用与评价第五节国有独资公司国有独资公司的概念73国有独资公司的法律适用〔一〕组织机构简化：国有独资公司不设股东会，由国有资产监视管理机构行使股东会职权。国有资产监视管理机构可以授权公司董事会行使股东会的局部职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监视管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监视管理机构审核后，报本级人民政府批准。董事会选任特殊：国有独资公司设董事会，依照本法行使职权。董事每届任期不得超过三年。董事会成员中应当有公司职工代表。董事会成员由国有资产监视管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监视管理机构从董事会成员中指定。国有独资公司的法律适用〔一〕组织机构简化：国有独资公司不设股74国有独资公司的法律适用〔二〕必须设有经理：国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经理依照本法第五十条规定行使职权。经国有资产监视管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。竞业制止规定：国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监视管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份或者其他经济组织兼职。国有独资公司的法律适用〔二〕必须设有经理：国有独资公司设经理75国有独资公司的法律适用〔三〕监事会组成特殊：国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会成员由国有资产监视管理机构委派；但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监视管理机构从监事会成员中指定。监事会行使本法第五十四条第〔一〕项至第〔三〕项规定的职权和国务院规定的其他职权。国有独资公司的法律适用〔三〕监事会组成特殊：国有独资公司监事76第六节上市公司一、上市公司的概念公司所发行的股票在证券交易所交易公开上市交易的股份二、上市公司的特征上市公司是股份的一种上市公司的股票上市必须符合法定条件并由证券交易所依法审核同意上市公司的股票在证券交易所上市交易第六节上市公司一、上市公司的概念77二、公司上市的目的与作用增强公司融资功能提高股东的投资回报提高公司的知名度和商誉标准公司行为，提高管理水平二、公司上市的目的与作用增强公司融资功能78股票经国务院证券监视管理机构核准已公开发行公司股本总额不少于人民币三千万元公开发行的股份到达公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载四、公司上市的条件股票经国务院证券监视管理机构核准已公开发行四、公司上市的条件79五、公司上市的程序1.公司上市申请2.证券交易所上市委员会批准五、公司上市的程序1.公司上市申请80第七节外商投资企业〔公司〕一、外商投资企业的概念和特征二、外商投资企业的法定类型第七节外商投资企业〔公司〕81三、外商投资企业的法律性质四、外商投资企业的法律适用公司法课件(使用版)82【本章前沿问题】1、关联企业与企业集团的法律地位与法律调整2、“次级债权〞理论3、分公司能否以自己名义签约和作为诉讼主体？【本章前沿问题】1、关联企业与企业集团的法律地位与法律调整834、一人公司的财务监视问题5、国有独资公司是否应当与一人公司并存公司法课件(使用版)84【本章复习与思考题】1、简述母公司与子公司的之间的法律关系。2、子公司与分公司的法律地位和内部法律关系有何不同？3、分析关联公司与公司集团的法律地位。【本章复习与思考题】1、简述母公司与子公司的之间的法律关系。854、人合公司与资合公司划分的立法意义与理论意义。5、比较有限责任公司与股份的异同。6、股份的作用与公司上市的意义是什么？4、人合公司与资合公司划分的立法意义与理论意义。867、国有独资公司与一般有何不同？8、简析外商投资公司的法定类型及各自的法律地位。7、国有独资公司与一般有何不同？87第三章公司的设立第三章公司的设立88第一节 公司设立概述一、公司设立的概念〔一〕公司设立的法律特征公司设立，是指设立人依?公司法?规定在公司成立之前为组建公司进展的，目的在于取得公司主体资格的活动。第一节 公司设立概述一、公司设立的概念89公司设立的法律特征可以概括如下：1、设立的主体是发起人2、设立行为只能发生在公司成立之前，并应当严格履行法定的条件和程序公司设立的法律特征可以概括如下：903、设立行为的目的在于最终成立公司，取得主体资格4、公司的种类不同，设立行为的内容也就不尽一致3、设立行为的目的在于最终成立公司，取得主体资格91

〔二〕公司的设立与成立公司的成立与设立的区别主要有：1、发生阶段不同2、行为性质不同3、法律效力不同4、行为人不同5、解决争议的依据不同

〔二〕公司的设立与成立公司的成立与设立的区别主要有：92

二、公司设立的原那么

从罗马社会到近代工业社会，公司的设立先后经历了自由设立、特许设立、核准设立、单纯准那么设立和严格准那么设立等设立原那么。

二、公司设立的原那么

93我国在公司设立问题上曾经长期实行核准设立主义，表现为严格的行业行政许可制度和垄断前置审批制度。我国现行的公司设立原那么是严格准那么设立主义和核准设立主义的结合。严格准那么主义：?公司法?第六条：设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份。核准主义：法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。我国在公司设立问题上曾经长期实行核准设立主义，表现为严格的行94

三、公司设立的方式发起设立募集设立

三、公司设立的方式95

〔一〕发起设立1、概念及意义发起设立，是指由发起人认购应发行的全部股份而设立公司。因无限公司、两合公司、有限责任公司公司的人合性强，资本具有封闭性，所以其设立方式均为发起设立。

〔一〕发起设立962、法律限制有限责任公司：允许分期缴纳认购的股份。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余局部由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。股份：允许分期缴纳认购的股份。股份采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余局部由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。2、法律限制97

〔二〕募集设立1、概念募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一局部，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。

〔二〕募集设立982、募集发行的特征筹集巨额资金设立程序复杂发起人控制力减弱发行欺诈2、募集发行的特征筹集巨额资金99

2、法律限制注册资本最低限额：股份注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。〔公司法第81条〕发起人认购股份的最低比例限制：以募集设立方式设立股份的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。〔公司法第85条〕

2、法律限制注册资本最低限额：股份注册资本的最低限额为人民100第二节 公司的设立登记一、公司登记公司登记：公司设立人或者公司按法定程序向公司登记机关申请，经公司登记机关审核并将登记事项记录在案，以供公众查阅的行为。公司登记分为设立登记、变更登记、注销登记、分公司登记公司登记事项包括：名称；住所；法定代表人姓名；注册资本；实收资本；公司类型；经营范围；营业期限；有限责任公司股东或者股份发起人的姓名或者名称，以及认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式。第二节 公司的设立登记一、公司登记101二、公司设立登记的意义明确公司成立的法律事实明确公司的住所明确公司注册资本、经营范围、股东及其出资明确公司法律责任起算时间二、公司设立登记的意义102三、公司设立登记的程序〔一〕提出申请申请人：有限责任公司的全体股东指定的代表或者共同委托的代理人股份的董事会国有独资公司中由国务院或者地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监视管理机构三、公司设立登记的程序〔一〕提出申请103申请文件公司法定代表人签署的设立登记申请书全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明〔董事会指定代表或者共同委托代理人的证明〕公司章程依法设立的验资机构出具的验资证明，法律、行政法规另有规定的除外股东〔发起人〕首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件股东〔发起人〕的主体资格证明或者自然人身份证明申请文件公司法定代表人签署的设立登记申请书104申请文件〔续〕载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明公司法定代表人任职文件和身份证明企业名称预先核准通知书公司住所证明国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件以募集方式设立股份的，还应当提交创立大会的会议记录；以募集方式设立股份公开发行股票的，还应当提交国务院证券监视管理机构的核准文件。申请文件〔续〕载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及105〔二〕审查核准公司登记机关决定予以受理的，应当出具?受理通知书?；决定不予受理的，应当出具?不予受理通知书?，说明不予受理的理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的，应当当场作出准予登记的决定。对申请人通过信函方式提交的申请予以受理的，应当自受理之日起15日内作出准予登记的决定。通过电报、电传、、电子数据交换和电子邮件等方式提交申请的，申请人应当自收到?受理通知书?之日起15日内，提交与电报、电传、、电子数据交换和电子邮件等内容一致并符合法定形式的申请文件、材料原件；申请人到公司登记机关提交申请文件、材料原件的，应当当场作出准予登记的决定；申请人通过信函方式提交申请文件、材料原件的，应当自受理之日起15日内作出准予登记的决定。公司登记机关自发出?受理通知书?之日起60日内，未收到申请文件、材料原件，或者申请文件、材料原件与公司登记机关所受理的申请文件、材料不一致的，应当作出不予登记的决定。公司登记机关需要对申请文件、材料核实的，应当自受理之日起15日内作出是否准予登记的决定。〔二〕审查核准106〔三〕公告：公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询效劳。〔四〕变更或撤销虚报注册资本，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以虚报注册资本金额5%以上15%以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者撤消营业执照。提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者撤消营业执照。〔三〕公告：公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司107四、公司设立登记的法律效力公司取得企业法人的主体地位公司取得经营活动的合法权利公司取得企业名称专有权四、公司设立登记的法律效力108五、分公司的设立登记分公司的登记事项包括：名称、营业场所、负责人、经营范围公司设立分公司的，应当自决定作出之日起30日内向分公司所在地的公司登记机关申请登记分公司变更登记事项的，应当向公司登记机关申请变更登记分公司被公司撤销、依法责令关闭、撤消营业执照的，公司应当自决定作出之日起30日内向该分公司的公司登记机关申请注销登记。五、分公司的设立登记109

第三节 公司设立的效力公司设立的效力即公司设立行为的法律后果。设立行为的后果无非有三：

第三节 公司设立的效力110一是经过设立程序，符合法定条件，被核准登记，公司取得法律人格。二是经过设立程序，不符合法定条件，未被核准登记，公司设立失败或公司被确认设立无效或被撤销。三是无论公司成立还是不成立，发起人对其设立行为，都要承担相应的法律责任，这也是设立行为效力的重要表现。一是经过设立程序，符合法定条件，被核准登记，公司取得法律人格111一、公司设立完成设立完成的一般效力设立中公司的法律地位发起人的法律责任资本充实责任：〔股份〕成立后，股东〔发起人〕未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他股东〔发起人〕承担连带责任。有限责任公司〔股份〕成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东〔发起人〕补足其差额；其他股东〔发起人〕承担连带责任。损害赔偿责任：在股份设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。一、公司设立完成112二、公司设立失败含义：公司未能完成设立行为的情形特征：不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份发起人的责任连带赔偿责任：股份不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任股款返还责任：股份的发起人对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任二、公司设立失败113三、公司设立无效公司设立无效的含义：公司形式上已经完成设立，但是实质条件或者程序上存在缺陷，或者说有设立瑕疵。公司设立无效的原因设立主体原因设立行为本身有瑕疵其他原因三、公司设立无效114公司设立无效诉讼的提出公司开场营业前公司开场营业后诉讼时效设立无效诉讼的法律后果原告胜诉的法律后果原告败诉的法律后果公司设立无效诉讼的提出115第四节 公司设立的条件公司的设立条件因公司的类型不同而有差异。我国?公司法?对设立有限责任公司和股份的相关条件分别作了规定。第四节 公司设立的条件116一、有限责任公司设立的条件主体条件：五十个以下股东财产条件：有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。组织条件：股东共同制定公司章程；建立符合有限责任公司要求的组织机构二、股份设立的条件主体条件：设立股份，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。财产条件：注册资本的最低限额为人民币五百万元组织条件：股东大会、董事会和监事会一、有限责任公司设立的条件117第五节 公司设立的程序

一、有限责任公司的设立程序发起人发起订立公司章程申请名称预先核准缴纳出资并进展验资申请设立登记登记发给营业执照第五节 公司设立的程序一、有限责任公司的设立程序118二、股份的设立程序发起人签订发起人协议报请有关部门批准制定公司章程申请名称预先核准认购股份建立公司组织机构和申请设立登记发给营业执照并公告二、股份的设立程序119第六节 公司的名称和住所一、公司的名称公司名称选取原那么：真实主义；自由主义；折衷主义公司名称特征：唯一性；排他性；可转让性公司名称的构成：所属行政区划；字号；行业或者经营特点；组织形式公司分支机构的名称公司名称的核准和登记公司的名称权第六节 公司的名称和住所一、公司的名称120二、公司的住所公司住所确定的原那么管理中心主义营业中心主义公司章程确定公司住所的法律意义确定诉讼管辖地确定法律文书或其他函件受送达地确定登记及税收管理机关确定债务履行地有助于解决法律冲突二、公司的住所公司住所确定的原那么121法律对公司住所的规定住所是公司章程必备条款之一住所是应当进展公司登记的事项一个公司只能有一个住所设立分公司的，分公司也应当有营业场所，但不具备住所的地位和效力法律对公司住所的规定122【本章前沿问题】1．公司发起人的法律地位2．公司设立行为的性质3、发起人在公司成立前所为的与设立无关的行为是否有效？4、公司名称权的法律性质【本章前沿问题】1．公司发起人的法律地位123【本章思考练习题】1．试述公司设立的许可主义、准那么主义的含义及我国关于公司设立的立法原那么。2．公司的设立和成立有何区别？3．有限责任公司的设立与股份的设立有何区别？4．公司的设立方式有哪些？采取募集设立方式，其程序与发起设立程序的区别为何？【本章思考练习题】1．试述公司设立的许可主义、准那么主义的含1245．试述公司设立登记的概念和效力。6．依我国公司法的有关规定，公司登记事项主要包括哪些内容？7．我国现行立法对有限责任公司的注册资本最低限额有何规定？8．依我国公司法的有关规定，设立有限责任公司应当具备哪些条件？9．依我国公司法的有关规定，设立股份应具备哪些条件？公司法课件(使用版)12510．如何理解发起人的法律地位？11．如何理解发起人发起行为的性质？12．公司法上对有限责任公司与股份在股东人数方面的规定有何区别？为什么会规定这种区别？13．依我国公司法的有关规定，公司创立大会的作用有哪些？公司法课件(使用版)12614．什么是公司名称？其构成要素有什么？15．我国?公司登记管理条例?对公司名称的预先核准作了哪些规定？16．什么是公司名称权？公司名称权具有什么效力？17．如何确定公司的住所？公司的生产经营场所和住所有何关系？18．确定公司住所的法律意义主要有哪些？14．什么是公司名称？其构成要素有什么？127第四章公司章程

第四章公司章程128第一节公司章程的概念和特征一、公司章程的概念公司章程是由设立公司的股东制定并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规那么。第一节公司章程的概念和特征一、公司章程的概念129公司章程的功能

第一，公司章程是公司成立的行为要件。一个公司的成立必须具备三个要件，即人的要件—股东或发起人人数；物的要件—最低出资额；行为要件—公司章程。第一、二要件，是公司章程必须记载的事项，也就是说，第三个要件包括了前二个要件。由此看来，公司成立的三个要件，最终可归纳为一个要件，即公司章程。

公司章程的功能

第一，公司章程是公司成立的行为要件。130

第二，公司章程是公司行为的根本准那么。公司章程是公司最根本的标准性文件，它规定公司组织与经营的最根本领项，如经营范围、注册资本、组织机构、股东的权利和义务、利润分配、解散事由及清算方法等。由此可见，不管是我国?公司法?规定的规章制度，还是英美法系规定的章程细那么，其制定均是依据公司章程，或者不与公司章程相抵触，否那么，会产生无效的法律后果。因此，可以形象地说，公司章程是公司的宪法，而细那么或者规章制度，那么是公司的根本法。

第二，公司章程是公司行为的根本准那么。公司章程是公司最根131第三，公司章程是对外的信誉证明。公司章程作为具有法律意义的重要法律文件，经营范围与注册资本是法定的必须记载的事项。该事项对于公司对外进展经营活动，保障交易平安至关重要的。

第三，公司章程是对外的信誉证明。公司章程作为具有法律意义的重132

第四，公司章程是公司的自治标准。公司章程作为公司的自治标准，是由以下内容所决定的。其一，公司章程作为一种行为标准，不是由国家，而是由公司股东依据公司法自行制定的。公司法是公司章程制定的依据。作为公司法只能规定公司的普遍性的问题，不可能顾及到各个公司的特殊性。而每个公司依照公司法制定的公司章程，那么能反映本公司的个性，为公司提供行为标准。其二，公司章程是一种法律外的行为标准，由公司自己来执行，无须国家强制力保障实施。当出现违反公司章程的行为时，只要该行为不违反法律、法规，就由公司自行解决。其三，公司章程作为公司内部的行为标准，其效力仅及于公司和相关当事人，而不具有普遍的效力。

第四，公司章程是公司的自治标准。公司章程作为公司的自治133

二、公司章程的性质〔一〕公司章程性质的一般认识1、契约说章程的制定是基于发起人的共同意思，章程制定后即对发起人产生约束力，因此具有契约的性质。2、自治法说章程不仅约束制定章程的制定者或者发起人，而且当然也约束公司机关及新参加公司的股东，章程具有自治法规的性质。

二、公司章程的性质〔一〕公司章程性质的一般认识134

三、公司章程的特征〔一〕法定性1、制定的法定性2、内容的法定性3、效力的法定性4、修改权限和程序的法定性5、公司章程须经登记

三、公司章程的特征〔一〕法定性135董事会决议背离公司章程

法院依法判决撤销晟峰软件公司成立于2003年1月，该公司系中外合资有限责任公司，期间章程、股东和注册资本曾有变化。现注册资本为450万美元，晟峰高科技公司出资230.85万美元，占51.3%；案外人合资方日本株式会社OBS出资181.8万美元，占40.4%；日本株式会社SORUN出资37.35万美元，占8.3%。现晟峰软件公司章程记载：合资公司设立董事会，是公司最高权利机构，共有9名董事组成，董事长由晟峰高科技公司委派，是公司的法定代表人；董事会例会每年至少召开一次，经三分之一以上董事书面提议，可召开董事会临时会议；董事长应在董事会开会前二十天书面通知董事，写明会议内容、时间和地点。

2007年11月30日，晟峰软件公司在未通知全体董事的情况下召开董事会，董事会形成三份决议，1、免去张某某董事长、总经理职务，任命其他3人分别为董事长，总经理和董事职务。2、委托陈某某负责公司财务审计的投资清算，一周之内审计完毕后向公司董事会汇报。3、从即日起公司及相关子公司、投资公司的帐务活动全权委托阮某某总经理、徐某某董事长审核，直至工商变更手续完成为止；公司公章、财务章、法定代表人章等委托阮某某、徐某某保管。董事会决议背离公司章程

法院依法判决撤销晟峰软件公司成立136

〔二〕公开性

1、公司章程须经登记2、股东有权查阅公司章程3、公司章程是公司公开发行股票或者公司债券时必须披露的文件之一

〔二〕公开性 137

〔三〕自治性公司章程是公司的自治规那么，表现为公司不同那么章程也有所不同。

〔三〕自治性138〔二〕公司设立协议与公司章程的区别

1、强制性不同：公司设立协议是任意性文件；而公司章程那么是必备性文件，任何公司成立都必须以提交章程为法定要件。我国公司法和外商投资企业法分别针对采取股份和有限责任公司形态的外商投资企业，将设立协议规定为设立环节必备的法律文件；2、要式性不同：设立协议是不要式法律文件，而公司章程那么是要式法律文件。〔二〕公司设立协议与公司章程的区别

1、强制性不同：公司设立1393、公司设立协议与公司章程的效力不同设立协议公司章程效力范围只在发起人之间具有法律约束力所有股东之间、股东与公司之间、公司的管理机构与公司之间，其中股东包括制定章程时的原始股东和章程生效后加入公司的新股东。效力时间从设立行为开始到设立过程终止；公司的成立即意味着设立协议的终止效力及于公司成立后整个的存续过程，直至公司完全终止。3、公司设立协议与公司章程的效力不同设立协议公司章程效力范围140第二节公司章程的制定和修改一、公司章程的制定章程的制定发生在公司设立环节。有限责任公司章程由全体股东制定一人公司章程由股东制定国有独资公司章程由国有资产监视管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监视管理机构批准。第二节公司章程的制定和修改141股份以发起设立方式设立股份的，发起人首次缴纳出资后，应中选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送包括公司章程在内的系列文件，申请设立登记。以募集方式设立股份，由发起人、认股人组成的创立大会，其职权之一就是通过公司章程。股份142二、公司章程的内容〔一〕公司章程内容的分类1.绝对必要记载事项。公司法规定的公司章程必须记载的事项，公司法有关公司章程绝对必要记载事项的规定属于强制性标准。二、公司章程的内容143〔二〕公司章程记载事项有限责任公司章程记载事项〔1〕公司名称和住所；〔2〕公司经营范围；〔3〕公司注册资本；〔4〕股东的姓名或者名称；〔5〕股东的出资方式、出资额和出资时间；〔6〕公司的机构及其产生方法、职权、议事规那么；〔7〕公司法定代表人；〔8〕股东会会议认为需要规定的其他事项。〔二〕公司章程记载事项144股份章程记载事项〔一〕公司名称和住所；〔二〕公司经营范围；〔三〕公司设立方式；〔四〕公司股份总数、每股金额和注册资本；〔五〕发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；〔六〕董事会的组成、职权和议事规那么；〔七〕公司法定代表人；〔八〕监事会的组成、职权和议事规那么；〔九〕公司利润分配方法；〔十〕公司的解散事由与清算方法；〔十一〕公司的通知和公告方法；〔十二〕股东大会会议认为需要规定的其他事项。股份章程记载事项1452、相对必要记载事项。公司法中规定的可以记载也可以不记载于公司章程的事项。就性质而言，公司法有关相对必要记载事项的法律标准，属于授权性的法律标准。〔1〕公司为他人提供担保数额〔2〕股东会的议事方式和表决程序〔3〕董事长、副董事长的产生方法〔4〕董事会的议事方式和表决程序〔5〕执行董事职权〔6〕监事会的议事方式和表决程序〔7〕会计师事务所的聘用和解聘2、相对必要记载事项。公司法中规定的可以记载也可以不记载于公146〔8〕股东的分派红利和优先认股权〔9〕股东会议的召集通知〔10〕股东的表决权〔11〕股东死亡以后股权继承的问题〔12〕经理的职权〔13〕股东股权的转让〔8〕股东的分派红利和优先认股权1473、任意记载事项。在公司法规定的绝对必要记载事项及相对必要记载事项之外，在不违反法律、行政法规强行性规定和社会公共利益的前提下，经由章程制定者同意自愿记载于公司章程的事项。3、任意记载事项。在公司法规定的绝对必要记载事项及相对必要记148三、公司章程的修改1、修改权限：专属于公司的权力机构。2、修改程序：通过特别决议。有限责任公司修改章程的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过；股份修改章程必须经出席股东大会的股东所持表决权的三分之二以上通过。三、公司章程的修改149第三节公司章程的效力一、公司章程的时间效力〔一〕公司章程的生效〔1〕公司章程需要调整公司成立前后两个不同阶段的民事关系。〔2〕公司章程制定行为的性质和程序不同。有限责任公司章程--“制定〞股份章程--“制订〞〔3〕发起设立公司的投资者均自章程成立时受其约束。章程中调整尚未成立的公司、尚未产生的董事、监事、高级管理人员以及未来可能参加公司的其他股东的那些内容，那么自公司成立时生效。第三节公司章程的效力一、公司章程的时间效力150〔二〕公司章程的失效公司章程于公司终止时失效。“公司的解散事由与清算方法〞属于股份章程的绝对必要记载事项。公司章程并不因解散事由发生而失效。而且在公司清算过程中，仍然应当按照章程规定的清算方法组织清算组进展清算。因此，〔二〕公司章程的失效151〔三〕设立公司过程中章程约束力及其保障机制在没有订立设立协议的情况下，公司章程在设立阶段的效力主要表现为对发起设立公司的投资者的约束。在设立公司过程中，有限责任公司的股东、股份的发起人均应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。--?公司法?第28条、第84条规定公司章程对违约责任、实物出资不实的填补责任及连带填补责任等责任机制的规定〔三〕设立公司过程中章程约束力及其保障机制152二、公司章程的对人效力〔一〕效力含义：公司章程可以对哪些人产生约束力。〔二〕公司章程效力的特点〔1〕约束主体效力的涉他性：公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。“高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员〞。〔2〕记载事项的涉他性〔3〕诉讼权利：股东可以依据公司章程起诉公司；公司可以依据公司章程起诉其他股东、董事、监事和高级管理人员；股东可以依据公司章程起诉股东；股东可以依据公司章程起诉公司的董事、监事和高级管理人员。二、公司章程的对人效力153〔三〕公司章程对公司的效力公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司当然应当在章程所规定的经营范围内开展经营活动。越权行为原那么〔UltraVires〕法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。最高人民法院?关于适用〈中华人民共和国合同法〉假设干问题的解释〔一〕?第十条规定，“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规制止经营规定的除外。〞〔三〕公司章程对公司的效力154〔二〕公司章程对股东的效力公司章程对于股东的效力，更多是表现为股东如何行使权利，防止控股股东权利的滥用。股东不能滥用权利，不能侵害公司的利益。股东会或者股东大会召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。

〔二〕公司章程对股东的效力155案例分析何某、刘某、邬某系某化工公司股东，何某系该公司法定代表人。2005年，何某私人向某村委会借款110万元，并承诺于同年12月底归还70万元。嗣后，何某未按约还款，村委会于2007年6月18日向法院起诉。审理中，经法院主持调解，何某承诺在2007年8月6日前一次性还款，并向法院出具了由化工公司为其提供担保的担保书和承担连带清偿责任的和解协议。2021年3月，化工公司向法院申诉称，何某未经化工公司其他股东同意，向法院出具负连带清偿责任的担保书和和解协议，违反了法律规定，侵犯了公司利益，应予撤销。

案例分析何某、刘某、邬某系某化工公司股东，何某系该公司法定代156本案在复查中，产生了两种意见：第一种意见认为，法院调解内容不违反法律规定。公司法第十六条属于管理性规定，对外不具有约束力，违反该规定对外提供担保的，担保行为的效力不受影响，否那么不利于交易平安。故化工公司为何某提供担保虽未经股东会决议，但不能对抗第三人，因此应当驳回化工公司的申诉。第二种意见认为，公司为其股东提供担保，应当按照公司章程的规定，由股东会作出决议，化工公司章程中并未规定可对外提供担保，且何某未经股东会其他股东表决以公司名义为其提供担保，违背了公司法的规定，担保无效，应当予以撤销。本案在复查中，产生了两种意见：第一种意见认为，法院调解内容不157〔三〕章程对董事、监事、高级管理人员的效力公司章程有关公司的机构及其产生方法、职权、议事规那么的规定，也是董事、高级管理人员、监事行使职权的重要依据。我国?公司法?第148条规定，董事、监事、高级管理人员不仅应当遵守法律、行政法规，而且应当遵守公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。

〔三〕章程对董事、监事、高级管理人员的效力158案例分析李建军系上海佳动力环保科技〔以下简称佳动力公司〕股东，并担任总经理职务。佳动力公司股权构造为：葛永乐持股40%、李建军持股46%、王泰胜持股14%.三人共同组成董事会，由葛永乐担任董事长，其余二人为公司董事。公司章程规定：董事会行使包括聘任或者解聘公司经理等权利；董事会须由三分之二以上的董事出席方为有效；董事会对所议事项作出的决定应由占全体股东三分之二以上的董事表决通过方为有效。2021年7月18日，经葛永乐召集，佳动力公司召开董事会，会议经葛永乐、王泰胜表决同意通过了“鉴于总经理李建军不经董事会同意私自动用公司资金在二级市场炒股，造成巨大损失，现免去其总经理职务，即日生效〞的决议。决议由葛永乐、王泰胜及监事签名，李建军未在决议上签名。李建军提起诉讼，要求撤销上述董事会决议。案例分析李建军系上海佳动力环保科技〔以下简称佳动力公司〕股东159裁判

上海市黄浦区人民法院经审理认为，虽然本案董事会决议在召集、表决程序上与公司法及公司章程并无相悖之处，但董事会形成的罢免原告总经理职务决议所依据的“未经董事会同意私自动用公司资金在二级市场炒股造成损失〞的这一事实存在重大偏差，在该失实根底上形成的罢免总经理决议，缺乏事实及法律依据，其决议结果是失当的。故判决对董事会决议予以撤销。

一审判决后，佳动力公司提起上诉。

上海市第二中级人民法院经审理认为，聘任和解聘总经理是公司董事会的法定职权，只要董事会决议在程序上不违反公司法和公司章程的规定、内容上不违反公司章程的规定，法院对解聘事由是否属实不予审查和认定，其对董事会的决议效力亦不构成影响。本案适用公司法第二十二条予以审查，认定系争董事会决议在召集程序、表决方式上均无任何瑕疵，不符合应予撤销的要件。2021年6月4日，法院判决：撤销原判，对李建军原审诉请不予支持。裁判160案件涉及的法律问题一、董事会决议效力司法审查的范围界定

二、公司经理权利的诉讼救济途径

案件涉及的法律问题161案例分析原告童丽芳等十三人。被告上海康达化工。被告上海康达化工登记股东为49个自然人，原告童丽芳等13名自然人系该公司的股东。2006年7月29日，被告召开股东会会议，讨论修改公司章程事宜。会议记录说明：应出席54,100股，实际出席53,891股，出席股东所持表决权占全部股权的99.6％，经表决，同意42,451股，不同意11,440股〔其中13名原告的表决意见均为“不同意〞〕，同意的比例为78.8％，不同意的比例为21.2％，同意的比例超过三分之二。案例分析原告童丽芳等十三人。162章程修改后引起争议的内容有：〔一〕第二十五条规定了股东享有的权利，共有七项。该条第四项规定“按照出资比例分取红利，公司新增资本时，按照股东会决议可以优先认缴出资〞。〔二〕第二十四条规定了自然人死亡后，其股权的处置方法，其中第二项规定，合法继承人只继承局部股东权利〔继承章程第二十五条规定的七项股东权利中的四项〕和所有义务；第三项规定继承人可以出席股东会，必须同意由股东会做出的各项有效决议。〔三〕第二十九条规定，股东会作出的决议，须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但股东会作出有关公司增加或者减少注册资本，分立、合并、解散或者变更公司形式及修改公司章程的决议必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。〔四〕第四十一条规定，公司不设监事会，设监事一名，由公司工会主席担任。股东会决议还对被告公司原有章程的其他局部内容作了修改。章程修改后引起争议的内容有：163原告认为，被告不顾原告的反对，操纵股东会强行通过?上海康达化工关于修改〈公司章程〉的决议?。上述决议内容实质上是公司的少数大股东利用优势表决权，损害甚至剥夺其他股东的合法权益，到达其完全操纵公司的目的。由于上述章程条款内容违法而无效，且基于上述无效条款是章程的一局部，故原告起诉要求确认2006年7月29日通过的?上海康达化工关于修改〈公司章程〉的决议?无效。原告认为，被告不顾原告的反对，操纵股东会强行通过?上海康达化164

【本章前沿问题】

1．章程的公示效力与第三人的审查义务2、公司法与公司章程在公司治理中的协调

【本章前沿问题】

165

【本章思考练习题】

1．公司章程的主要法律特征2．设立协议与公司章程的比较3．股份章程的制定4．公司法与公司章程：两种不同但应协调配合的治理机制

【本章思考练习题】

1665．公司章程的生效时间6．设立公司过程中的章程约束力及其保障机制7．章程对公司的效力8．公司章程对股东的效力5．公司章程的生效时间167第五章公司的能力第五章公司的能力168第一节公司的权利能力一、公司权利能力概念的含义与功能公司的权利能力是指公司享有权利和承担义务的资格，而公司权利能力的范围那么是指公司有资格享有的权利范围和承担的义务范围。第一节公司的权利能力一、公司权利能力概念的含义与功能169公司的权利能力及其范围的概念在法律推理中具有重要意义：1、公司的权利能力及其范围的概念是判断公司是否享有某种特定权利或承担某种特定义务的首要标准，也是判断公司是否享有某种特定权利或承担某种特定义务的首要标准。公司的权利能力及其范围的概念在法律推理中具有重要意义：1、公1702、公司的权利能力及其范围的概念是判断公司的法律行为〔意思表示〕的效力的首要标准，如果公司的法律行为超越公司的权利能力范围，那么一般为无效。2、公司的权利能力及其范围的概念是判断公司的法律行为〔意思表171二、公司权利能力的开场与终止公司的权利能力从公司营业执照签发之日开场，至公司注销登记并公告之日终止。企业不进展年检根据我国?公司登记管理条例?第七十六条规定，公司不按照规定承受年度检验的，由公司登记机关处以1万元以上10万元以下的罚款，并限期承受年度检验；逾期仍不承受年度检验的，撤消营业执照。年度检验中隐瞒真实情况、弄虚作假的，由公司登记机关处以1万元以上5万元以下的罚款，并限期改正；情节严重的，撤消营业执照。二、公司权利能力的开场与终止公司的权利能力从公司营业执照签发172三、公司权