合同的履行讲义

第五章协议的履行第一节协议履行的原则所谓协议的履行，是指协议生效以后，协议当事人依照协议的约定，全面、适本地完毕协议义务的行为。当事人订立协议的目的，必须通过协议的履行方能得以实现。履行行为，从协议债务人的角度而言，即是实行属于协议标的行为，这里的行为，根据协议性质的不同，表现为交付某种货品、完毕某项工作、提供某种劳务或者支付价款等等。协议履行的条件：协议有效；标的也许。协议没有履行，固然会失去订立协议的意义，但是，协议债务人如若不本地履行协议，也将阻碍协议债权人实现其债权，因此，就规定协议债务人在履行中必须遵循协议履行的原则。一、全面履行原则又叫适当履行原则或对的履行原则，它规定当事人按照协议规定的标的、数量、质量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点，以适当的履行方式，全面完毕协议规定的义务的履行原则。这项原则涉及三个方面的具体内容：一是履行主体适当，即当事人一般应亲自履行协议，不能由第三人代为履行，但当事人另有约定的除外；二是标的适当，即当事人交付的标的物、提供的工作成果、提供的劳动应符合协议约定或交易惯例；三是履行方式和地点适当，即当事人应按协议约定的数量、质量、品种等全面履行，不得部分履行而部分不履行。全面履行还涉及实际履行，不允许代偿履行：1．在协议的履行中，要履行协议约定的标的，不能用其他标的代替。2．要实际履行标的，不能用违约金或补偿金代替。二、诚实信用原则是指协议当事人应根据诚实信用原则，履行协议约定之外的附随义务。协作履行原则也是诚实信用原则在协议履行方面的具体体现。根据协作履行原则，规定当事人在协议的履行中不仅要全面、适本地履行协议的约定，还要基于诚实信用原则的规定，给对方当事人的履行行为提供必要的协助，使之可以更好、更方便地履行协议义务。在协议履行行为中，往往并不是靠债务人一方的给付行为就可以完毕。协议的履行是双方的行为，一方当事人为给付行为，另一方当事人必须实行受领给付的行为。只有双方当事人的共同行为，才干完毕协议的履行行为。因此，只有债权人和债务人互相协作，共同作为，协议的全面、适当履行才有也许实现。根据协作履行原则，规定当事人必须作到：第一，及时告知。即，凡是在协议履行过程中发生对协议的履行有影响的客观情况，当事人都负有互相告知的义务。第二，互相协作。协议履行是当事人的互相行为，权利的实现离不开义务人的协作，义务的履行同样也离不开权利人的帮助。比如，当义务人履行债务时，债权人应当适当受领给付；当债务人规定债权人为履行提供必要的条件时，债权人应当提供便利；一方当事人因故不能履行或者不能完全履行时，应积极采用措施避免或者减少损失，并将不能履行或者不能完全履行的情况及时告知对方当事人，而对方当事人接到告知后应积极采用补救措施防止损失的扩大；当一方违约时，对方应协助纠正，多方设法减少或避免损失；在协议纠纷发生时，各方应积极承担属于自己的责任，不得推诿等等。三、经济合理原则协议的履行是一种市场交易行为，也要遵循市场经济规律所规定的经济合理原则，即在履行协议时，讲求经济效益，以最小的成本投入，取得最佳的产出效益，获得最佳的协议利益。根据经济合理原则，规定当事人在协议履行中必须注意：1.在运送方式的选择上，必须体现经济合理原则。供需双方必须选择最快、最合理的运送方式。2.在履行期限的选择上，必须体现经济合理原则。例如有些农副产品因受气候的影响早熟或者晚熟的，交货的日期通过供需双方，可以适当提前或者推迟。3.在履行协议债务时，必须体现经济合理原则。如保管人应当及时解决临近失效期或者有异状的货品。4.在履行设备的选用上，必须体现经济合理原则。如供用电、水、气、热力协议中的供方，应选用环保、节能、低损耗、高效率的工艺、设备等。5.在变更协议时，必须体现经济合理原则。如运送协议履行中应当允许变更到货地点、收货人等。6.在一方违约情况下，另一方采用补救措施时，必须体现经济合理原则。如逾期无人领取的货品若属于易腐或不易保管的情形，承运人可视情况及时解决。第二节双务协议履行中的抗辩权抗辩权，是指对抗对方的请求或否认对方的权利主张的权利，又称为异议权。它的作用在于“对抗”、“反对”，阻止别人行使权利，但别人的权利并不因此而消灭。其作用在于防御而不在于袭击，因而必待别人之请求，始得对之抗辩。抗辩权的重要功能在于通过行使这种权利而使对方的请求权消灭、或使其效力延期发生。抗辩权根据其功能不同，又分为永久性抗辩权和延期性抗辩权。永久性抗辩权理论上也称为消灭的抗辩权，此种抗辩权具有永久阻却别人行使请求权的作用，如由于诉讼时效届满所生的抗辩权，它可以永久行使。延期性抗辩权，权利人只能在一定期间和一定条件下才干主张，而不可以永久行使，换言之，延期性抗辩权仅仅能使对方的请求权在一定期期内不能行使，所以它也被称为一时的抗辩权。协议履行中的抗辩权，即《协议法》规定的同时履行抗辩权（参见《协议法》第66条规定）、先履行抗辩权（参见《协议法》第67条规定）和不安抗辩权（参见《协议法》第68条规定）都属于延期性抗辩权的范畴，下面逐个予以介绍。一、同时履行抗辩权（一）同时履行抗辩权的含义同时履行是指当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。同时履行抗辩权，是指在没有规定履行先后顺序的双务协议中，一方在对方履行之前有权拒绝其履行请求；一方在对方履行债务不符合约定期，有权拒绝其相应的履行请求，或者说在没有规定履行顺序的双务同时履行抗辩权是在双务协议中产生的。例如表演协议，演员负有提供表演（劳务）的义务，表演组织者（雇主）则负有给付报酬的义务。双务协议重要存在于如买卖、互易、租赁、加工承揽、保险、雇佣、有偿委托等协议关系当中。并且，在为第三人利益的协议中，同时履行抗辩权有其合用余地。同时履行抗辩权的法律依据在于双务协议的牵连性，在双务协议中，一方的权利与另一方的义务之间是互相依存、互为因果的关系。一方面，双方的权利义务是基于同一个协议而产生的，双方的权利义务从成立伊始就互为条件；另一方面，在双务协议成立后，当事人各自需要履行基于协议所负的义务，一方所承担的义务是以另一方所承担的义务的为前提的，任何一方不履行自己的义务，他方的权利就不能实现，他方的义务履行同样也要受到影响；其三，在发生非因双方当事人的过错所导致的协议事实上履行不能时，一方当事人只有在已经履行或者已经提出履行的前提下，才有权利规定对方当事人履行义务。同时履行涉及这两种情形：1.双方明确约定应同时履行的；2.双方未约定履行先后顺序的，应推定为同时履行。（二）同时履行抗辩权的合用条件1.当事人因同一双务协议互负债务根据王泽鉴先生的观点，假如双方的债务并非基于同一双务协议而产生，即使双方在事实上有密切的关系，或者双方的债务虽然是基于同一双务协议而产生，但其中一方属于从给付义务，与他方的给付义务并非互相构成对待给付义务关系的情形下，均不能发生同时履行抗辩权。前者例如：甲先向乙购买房屋，接着又向乙购买汽车，则甲不能以乙未交付房屋为由拒绝支付汽车价款。后者如：租期届满，出租人规定承租人返还租赁物，承租人不得以出租人的父亲尚欠承租人款项若干应予返还为由予以拒绝。在这两个例子中，无论是甲，还是承租人，都不得主张同时履行抗辩权。2.双方互负的债务没有先后履行顺序且同时届清偿期同时履行抗辩权制度，目的在于使双务协议双方债务同时履行，双方所享有的权利同时实现。假如依协议的性质或者当事人的约定，一方当事人有先履行其义务的债务，而另一方当事人所负的债务尚未到期，有先履行义务的这一方当事人则不具有主张同时履行的抗辩权。在双务协议中，双方当事人的履行，按法律规定或当事人约定或交易习惯，大多是有先后顺序的。许多双务协议都对履行顺序作出约定，如雇佣协议的当事人约定雇员先提供一定的劳务，然后雇主再支付劳务费，即雇员履行在先、雇主履行在后；在法律没有规定、协议又没有约定的情况下，履行顺序可依交易习惯确立，如同样是运送协议，乘飞机、火车是先购票、后乘坐，但乘出租车却是先坐车、后付款，而不同时期的交易习惯也不相同，如我国改革开放前到饭馆吃饭是先开票交款、后吃饭，但现在基本上都是先吃饭、后交钱；当事人对履行顺序没有约定或者约定不明确，依交易习惯也不能拟定的，当事人就应当同时履行协议。同时履行抗辩权是指没有先后顺序之分，应当在合理期间内互为履行，这个期间很短，但也不是指分秒不差的同时履行。3.对方当事人未履行或未适当履行债务债权人向债务人请求履行债务时，债权人自己已负有的与对方债务有牵连关系的债务未履行，债务人因此可以主张同时履行抗辩权，拒绝履行自己的债务。假如债权人已履行债务，则不发生同时履行抗辩权问题。但是，假如债权人未履行的债务与债务人所负的债务之间不存在对价关系，则债务人不得行使同时履行抗辩权。此外，对于《协议法》第66条后段关于“一方在对方履行债务不符合约定期，有权拒绝其相应的履行规定”中所指的“债务”是否涉及附随义务和从债务，经常引起争议。比较通行的观点认为，此处所谓的“债务”，仍然是指主债务（主给付义务），不能涉及附随义务和从债务。对于附随义务和从债务的不履行，不得行使同时履行抗辩权。有学者主张主给付义务和附随义务的关系体现为：其一，不履行主给付义务，另一方有权拒绝履行自己的义务。其二，一方单纯违反附随义务，但已履行了主给付义务，另一方不得援用同时履行抗辩权。但是，附随义务的履行于协议目的的实现如具有密切关系，应认为附随义务与对方的主给付义务之间具有牵连性和对价关系。并且，一般而言，主债务与从债务之间也不具有牵连性和对价关系，从债务的不履行也不导致同时履行抗辩权的产生。案例：甲乙签定了一份总价款为20万元的汽车买卖协议，甲已付给乙19.9万元，尚欠1000元，此时若甲请求乙交付汽车并办理车辆过户手续，乙是否可以主张同时履行抗辩权？分析：本案中作为买方的甲已经实行了部分给付，支付了19.9万元，占总价款20万元的99.5%，假如此时允许卖方乙行使同时履行抗辩权，不必交付汽车和办理车辆过户手续，则乙的对待给付义务得不到任何体现，显然有违诚实信用原则，因此，本案中，乙不应当主张同时履行抗辩权。4.须对方当事人的对待履行是也许的同时履行是以可以履行作为前提条件的，假如一方已经履行，另一方因过错不能履行其协议义务，则只能合用债务不履行的有关规定追究不履行方的责任，不发生同时履行抗辩权。假如是由于不可抗力的因素导致履行不能，则双方当事人将被免责，这种情况下，假如一方提出履行的请求，对方可提出否认对方请求权的主张，而不是主张同时履行抗辩权。（三）效力同时履行抗辩权的效力，在于使一方当事人在对方当事人未及时履行义务时，可以暂时也不履行自己的义务，但这并不能消灭对方当事人的请求，也不能消灭自己所负的债务；而当对方当事人提出履行时，同时履行抗辩权的效力就终止了，当事人必须履行自己的协议义务。值得注意的是，同时履行抗辩权作为一项权利，当事人可以行使也可以不行使，完全由当事人自由决定。当事人如不行使即应承担违约责任。当事人行使时，无证明对方当事人未履行对待给付的举证责任。对方当事人如主张自己履行对待给付，应当举证证明。但如被请求一方提出对方履行对价给付不符合协议约定，对此应负举证责任。二、先履行抗辩权（一）先履行抗辩权的含义在双务协议中，假如法律规定或者当事人约定了协议的先后履行顺序，后履行的一方当事人有权规定应当先履行的一方先履行自己的义务，假如应当先履行的一方未履行义务或者履行义务不符合约定，那么，后履行的一方当事人就有权拒绝应当先履行一方的履行请求或者拒绝其相应的履行请求。如房屋租赁协议中约定，先使用房屋，后交付租金，那么假如出租人不交付房屋，承租人就有权拒付租金。这种由后履行的一方当事人行使的抗辩权与同时履行抗辩权是相比较而言的，被称之为“先履行抗辩权”。先履行抗辩权，有时也称“后履行抗辩权”或“先违约抗辩权”，这三种称谓虽然在字面上差异较大，但在性质上却并无分别，只是在对概念命名时，各有自己的出发点和侧重点而已。后履行抗辩权是从权利主体出发对权利进行命名的，指明这一权利归属于后履行一方的协议当事人；先履行抗辩权或者先违约抗辩权是从权利行使的条件出发来命名的，指明后履行一方的协议当事人假如要主张先履行抗辩权，必须以对方当事人承担先履行义务或者先履行义务人违约为条件。在传统民法上，并无“先履行抗辩权”的概念，我国《协议法》初次明确规定了这一抗辩权。（二）先履行抗辩权的合用条件1.由同一双务协议产生互负的债务2.债务的履行有先后顺序假如无先后顺序之分，则合用同时履行抗辩权。至于该顺序是基于当事人的约定，还是根据交易习惯可以拟定的，亦或是法律的直接规定，在所不问。3.先履行的一方未履行或未适当履行“未履行”即先履行一方在履行期限届满时没有履行的现象。“未适当履行”是指履行债务有瑕疵，即交付的标的物有瑕疵，涉及交付的标的物所有有瑕疵和部分有瑕疵。先履行一方履行债务完全不符合约定，实际构成不履行，已到履行时间时，后履行一方就有不履行债务的权利。如甲乙双方在买卖协议中约定，甲于6月5日交红塔山香烟30件，计款120230元，乙在6月15日将款付清，假如甲在6月5日交付了假红塔山香烟30件，那么甲实为不履行协议，乙就可以行使先履行抗辩权，拒绝付款。先履行一方履行债务部分符合约定，构成部分不履行，已到履行时间时，后履行一方就有部分不履行相应债务的权利。如上例中，假如甲在6月5日交付红塔山香烟20件，尚有10件未交付，那么乙应支付20件的烟款，而对尚欠的10件享有先履行抗辩权。（三）效力先履行抗辩权的效力，在于阻止对方当事人请求权的行使；而当对方当事人完全履行了协议债务时，先履行抗辩权就消灭了，当事人必须履行自己的协议债务。假如当事人行使先履行抗辩权致使协议迟延履行的，责任由对方当事人承担。三、不安抗辩权（一）不安抗辩权的含义《协议法》在三大抗辩权制度的设计中，更侧重于不安抗辩权制度的规定。在双务协议中，约定了先后履行顺序的，负有在先履行义务的当事人不享有同时履行抗辩权。但是，在协议成立后，假如后履行协议的一方当事人财产状况恶化，先履行债务的一方假如先为给付，其协议权利显然难以实现，此时假如逼迫先履行债务一方仍然要先履行债务，显然有失公平。因此这种情况下，先履行债务一方在后履行债务的一方未履行或者提供担保前有权拒绝先为履行，这种权利称为不安抗辩权。从性质上说，不安抗辩权是一种自助权，负有在先履行义务的当事人有证据表白后履行协议义务的一方当事人不能为对待给付的现实危险时，可以中止履行协议，而无须对方批准或者通过诉讼、仲裁程序。《协议法》第68条对此做出了规定。（二）不安抗辩权的合用条件1.合用于有先后履行顺序的双务协议与同时履行抗辩权、先履行抗辩权同样，不安抗辩权是作为双务协议的效力表现，其成立必须是双方当事人基于同一双务协议而互负债务，且该两项债务具有对价关系。2.先履行的一方的义务已届履行期只有先履行义务已到期，先履行方为防止将来不可避免的风险，才可以并有必要暂时保存自己的履行。假如先履行义务尚未到履行期，即使此时有“不安”情形存在，先履行方也不能行使不安抗辩权。3.后履行的一方有丧失或者也许丧失履行债务能力的情形涉及如下几种情形：（1）经营状况严重恶化；（2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（3）丧失商业信誉；（4）有丧失或者也许丧失履行债务能力的其他情形。在这四种情况中，前两种情形较为客观，相对容易判断；而第三种及第四种情形则较为主观，实践中，应当根据协议当事人的具体情况加以分析和判断。比如相对人在不同的市场区域皆因产品质量问题被有关部门备案调查或者被消费者起诉；相对人已经涉及某一重大诉讼，并且诉讼前景对其极为不利，多方证据表白其将败诉；或者约定提供劳务的当事人忽然发生意外情况，有足够的理由认为其不也许届时如约履行义务的等等，这些情况均可视为符合《协议法》第68条第1款规定的条件。上述履行不能的事实应于何时发生，才干使先履行的一方行使不安抗辩权？一般认为应是在协议成立以后发生上述事实。由于假如在订约时已经出现了上述事实，表白先履行的一方在订约时已知或应知，法律就没有必要对其提供特别保护。即使在订约时不知，也可根据具体情况，规定确认协议无效或撤消该协议，而不必行使不安抗辩权。为了防止先履行的一方滥用不安抗辩权，《协议法》第68条和第69条规定先履行一方行使不安抗辩权时必须负有两项义务：（1）举证的义务。若当事人没有确切证据，而又中止了履行协议义务，应当承担违约责任。不安抗辩权人有也许承担违约责任的情形：①无确切证据证明对方丧失履行能力而中止履行的；②中止履行后，对方提供适当担保期间而拒不恢复履行的。（2）告知的义务。由于先履行的一方在行使不安抗辩权时无须征得对方的批准，而不安抗辩权的行使又会导致先履行的一方暂时中止协议的履行，假如在中止协议履行后，不及时告知对方，对方有也许会蒙受各种损失。如对方已为接受履行作出了各种准备，或者已经作出对待履行。假如不及时告知对方，对方就会支出不必要的费用，甚至也许会导致各种协议纠纷。从权利合法行使角度来看，后履行一方在获得告知以后，可以依据法律规定及时地