论公司法的核心

论公司法的核心

公司是现代市场经济社会最活跃、最重要的公司形式。美国学者伯纳德·施瓦茨在评价公司制度对美国经济发展的作用时曾谈到,“正是公司制度使人们能够聚集起来对这个大陆进行经济征服所需要的财富和智慧”。(P67)公司法是现代企业法律制度的核心。我国公司法规定了有限责任公司和股份有限责任公司两种公司类型。明确有限责任公司与股份有限公司的差异,对于合理选择公司类型、科学管理与规范公司运作、正确贯彻与执行公司法有深远的意义。有限责任公司,简称有限公司,指两个以上的股东共同出资设立的,股东以其出资额为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。股份有限责任公司,简称股份有限公司或股份公司,指公司全部资本分为等额股份,股东以其所持股份为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。有限责任公司与股份有限公司之间存在重大的区别。一、英国法上有限责任公司的性质是将其明确了资现代股份有限公司产生于1602年的荷兰东印度公司。股份有限公司是适应自由竞争时代社会化大生产的要求而产生的。自由竞争时代客观上要求资本联合起来,集资经营。股份有限公司作为集资经营、共担风险的经济组织形式,是适应上述客观要求的最有效形式。1807年公布的法国商法典首次从法律上规定了股份有限公司。股份有限公司承担有限责任,又可以通过发行股票筹资,极大地促进了公司的发展。英国等国相继从法律上确立了股份有限公司。有限责任公司是较晚出现的现代企业形式。1892年,德国制定有限责任公司法,使中小企业的投资者和股份公司的股东一样,可以享受有限责任的便利,从而促进了社会的投资和经济发展。接着,葡萄牙、奥地利、法国、日本等国均仿效德国,建立了有限责任公司制度,英国也于1907年颁布公司法,对非开放公司做出规定,将其股份责任分为有限和无限两种。美国前哥伦比亚大学校长巴特勒在1911年曾指出,有限责任公司是当代最伟大的发明,其产生的意义甚至超过了蒸汽机和电的发明。二、有限责任公司的股东的权利1.有限责任公司既有人合性又有资合性,股份有限公司只有资合性。有限责任公司以股东之间的信任为其成立的基础,具有人合性,这有助于股东之间在经营方面加强凝聚力。同时有限责任公司又以股东的共同出资为其成立的基础,具有资合性。股东只有交纳出资后才能取得股东的资格。有限责任公司以其全部财产对外承担责任。股份有限公司是典型的资合性公司。股份有限公司的信用基础在于其资本,与公司成员的信用无关。2.有限责任公司具有封闭性,股份有限公司具有开放性。有限责任公司的封闭性主要表现在:(1)有限责任公司的股东有最高人数的限制。有限责任公司的股东最多不超过50人。(2)有限责任公司不能发行股票,募股集资有封闭性。有限责任公司证明股东出资份额的权利证书称为出资证明书,又称股单。股东的股单不是股票,不是有价证券,也不能转让。(3)有限责任公司的财务会计报告只须在股东之间公开,不需要向社会公开。公司法规定,有限责任公司应当按照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。股份有限公司的开放性主要表现在:(1)股份有限公司的股东没有最高人数的限制。(2)股份有限公司可以发行股票,募股集资有开放性,能迅速扩大企业规模,增强企业在市场上的竞争力。股份有限公司证明股东所持股份的凭证称股票。股东的股票可以依法自由转让。(3)股份有限公司的财务会计报告需要向社会公开。公司法规定,股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的20日以前置备于本公司,供股东查阅。股份有限公司采用募集方式设立、发行新股及上市公司必须公告其财务会计报告。3.股份有限公司的资本划分为等额股份,有限责任公司的资本不划分为等额股份。股份有限公司的资本必须划分为等额股份,且同股同权,同股同利。股份有限公司发起人的出资应折合为股份,即折合为与公司向社会公开募集股份每股票面金额等值的股份数额,根据股票数量计算每个股东拥有的权益,出资多的股东只是持有股数多,占有股票的数量多,但不能单独增大每股股份的金额。有限责任公司的资本不划分为均等的股份,股东有各自的份额,但每个股东的股份金额不一定均等,也不要求均等。有限责任公司股东出资不必折合成股票面额等值的股份数额,而只需计算出出资比例。三、有限面积内的公司和有限公司的不同设立条件1.有限责任公司的性质、股东人数和监测方式有限责任公司的股东人数不仅有最低人数的限制,而且还有最高人数的限制。我国公司法规定,有限责任公司的股东应当在2个以上50个以下,国有独资公司除外。国有独资公司指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。国有独资公司只有一个股东,即国家授权投资的机构或者国家授权的部门。股份有限公司的股东人数仅有最低限额而无最高限额。股份有限公司的发起人,应当有5人以上,其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。国有企业改建为股份有限公司的,发起人可以少于5人,但应采取募集设立方式。发起人可以是自然人,也可以是法人。股份有限公司无股东人数的最高限额。2.商业零售企业的注册资本有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额。根据《公司法》的规定,有限责任公司的注册资本不得少于下列最低限额:以生产经营为主的公司人民币50万元;以商品批发为主的公司人民币50万元;以商业零售为主的公司人民币30万元;科技开发、咨询、服务性公司人民币10万元。特种行业的有限责任公司注册资本最低限额需高于上述所定限额的,由法律、行政法规另行规定。有限责任公司规模小,一般只适用于中小企业。股份有限公司的注册资本为在公司登记机关的实收股本总额。根据《公司法》的规定,股份有限公司注册资本的最低限额为人民币1000万元。股份有限公司注册资本最低限额需高于上述所定限额也由法律、行政法规另行规定。由于股份有限公司可以通过向社会发行股票来募集股份,能够在短期内把分散在社会上的货币资源聚集到一起,从而达到经营大规模生产所需要的资本额。因此,它适合于大中型企业建立和发展的需要。四、股份有限公司的设立,应根据信息的法定条件和技术方式,可采取以下四种方式1.公司设立的立法类型不同。设立有限责任公司以准则主义为主,核准主义为辅。准则主义,指法律(公司法)规定各种要件,设立公司只要符合所定要件,国家给予登记,赋予法人人格。一般来说,设立有限责任公司只要具备法定条件,依法经公司登记机关登记即可成立,不须审批。只有法律、行政法规规定对设立公司必须报经审批的,公司登记前才须报经审批。股份有限公司的设立必须采取核准主义。核准主义(又称许可主义),指设立公司除必须具备法律所定条件之外,还必须经行政机关批准才能成立。我国公司法规定,采取发起设立方式设立股份有限公司,必须经国务院授权的部门或省级人民政府批准才能成立。采用募集设立方式设立股份有限公司,必须报经国务院证券管理部门批准才能成立。2.公司的设立方式不同。有限责任公司只有发起设立方式而无募集设立方式。有限责任公司由全体股东共同出资交足公司全部注册资本。股份有限公司的设立可以采取发起设立方式,也可以采用募集设立方式。发起设立,是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。一般来说国家大型建设项目可以采取发起方式设立公司。募集设立,是指由发起人认购股份有限公司应发行股份的一部分,其余部分同社会公开募集而设立公司。以募集方式设立股份有限公司的,发起人认购的股份不得少于股份有限公司股份总数的35%,其余股份应当向社会公开募集。3.采用募集设立方式设立股份有限公司,其股份的发行、筹办事项必须符合法律规定。发起人向社会公开募集股份时,必须提交相关法律文件,报经国务院证券管理部门批准。经国务院证券管理部门批准后,发起人应公告招股说明书并制作认股书,催告认股人交纳股款。全部股款交足后,发起人应在30天内主持召开创立大会,通过公司章程,选举董事会成员和监事会成员等。董事会应在创立大会结束后30天内向公司登记机关申请设立登记,并提交相关的法律文件。公司登记机关对符合公司法规定条件的,予以登记,发给公司营业执照。营业执照签发日期为公司的成立日期。4.公司组织机构的设置、组成和工作方式不同。(1)公司权力机构的名称、临时会议的召开情形不同。有限责任公司的权力机构称为股东会,由全体股东组成。股东会定期会议应当按照公司章程的规定按时召开。代表1/4以上表决权的股东,1/3以上董事,或者监事,可以提议召开临时会议。股份有限公司的权力机构称为股东大会,由全体股东组成。股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一时,应当在两个月内召开临时股东大会:董事人数不足公司法规定的人数或公司章程所定人数的2/3时;公司未弥补的亏损达股本总额1/3时;持有公司股份10%以上的股东请求时;董事会认为必要时;监事会提议召开时。(2)董事会的组成和工作方式不同。有限责任公司董事会不是必设机构。有限责任公司,股东人数较少和规模较小的,可以不设立董事会,只设一名执行董事,执行董事为公司的法定代表人,也可以兼任公司经理;股份有限公司董事会是必设机构。有限责任公司董事会的成员为3~13人,而股份有限公司董事会的成员为5~19人。有限责任公司董事会董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定,而股份有限公司董事会董事长和副董事长以全体董事的过半数选举产生。有限责任公司董事会的议事方式和表决程序,除《公司法》已有规定的以外,由公司章程确定,股份有限公司的董事会会议应由1/2以上的董事出席方可举行,董事会作出决议,必须经全体董事的过半数通过。(3)公司监督机构组成不同。有限责任公司监事会不是必设机构。有限责任公司股东人数较少和规模较小的,可以不设立监事会,只设1~2名监事。有限责任公司监事会成员不得少于3人。股份有限公司监事会是必设机构。股份有限公司由于具有最广泛的社会性和绝大多数股东不参与经营管理的特点,必须对公司的经营活动实行严格的监督。因此,股份有限公司必须设监事会,其成员不得少于3人。五、有限责任公司股东向股东以外的人转让出资必须经股东转让有限责任公司的股东在公司登记后,不得抽回出资。有限责任公司股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。股东向股东以外的人转让其出资时,必须经全体股东过半数同意;不同意转让的股东应当购买该转让的出资,如果不购买该转让的出资,视为同意转让。而且经股东同意转让的出资,在同等条件下,其他股东对该出资有优先购买权。有限责任公司股东向股东以外的人转让出资是有严格条件限制的。股份有限公司股东的股份可以依法自由转让,股东的股份体现在股票上,并随着股票的转移而转移。股东转让其股票,必须在依法设立的证券交易场所进行。但是股份有限公司特定身份的人所持有的本公司股份在一定期限内不得转让。股份有限公司发起人所持有的本公司股份,自公司成立之日起三年内不得转让;公司董事、监事、经理应当向公司申报所持有的本公司的股份,并在任职期间内不得转让。六、股东享有权利和义务的依据不同1.股份有限公司股东所持份数小,所占份额小有限责任公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权,股份有限公司股东出席股东大会,所持每一股份有一表决权,股东依照所持股份数多少而不是依照出资比例大小来行使表决权。2.有限责任公司的出资比例根据《公司法》规定,公司在弥补亏损和提取公积金、法定公益金之后所余的利润,有限责任公司是按照股东的出资比例分配;而股份有限公司是按照股东所持有的股份数额分配。3.有限责任的承担有限责任公司的股东,仅以其出资额为限,按出资比例对公司承担有限责任。而股份有限公司的股东,仅以其所持股份为限,按股份数额多少对公司承担有限责任。七、有有限责任公司发行公司债券的规定1.公司债券发行主体不同。所有的股份有限公司都可以依法发行公司债券。但是并不是所有的有限责任公司都可以依法发行公司债券,只有国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司,才可以依法发行公司债券。2.发行公司债券的净资产额最低限额不同。股份有限公司的净资产额不低于人民币3000万元,有限责任公司的净资产额不低于人民币6000万元,才可以发行公司债券。3.股份有限公司中的上市公司可以依法发行可转换为股票的公司债券,有限责任公司不能发行可转换为股票的公司债券。八、票上市的条件上市公司指所发行的股票经国务院或国务院授权证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有限公司。只有股份有限公司才可能成为上市公司,有限责任公司不能成为上市公司。股份