2 代理法.ppt

1、第三章,国际商事代理法 Agency law,应用广泛,在国际国内贸易中，许多业务工作都是通过各代理人进行的，其中包括普通代理人、经纪人、运输代理人、保险代理人、广告代理人以及银行，等等。 同时，我国的许多进出口公司也在国内充当国内外公司的代理人，也要订立代理协议。,第一节 代理法概述一、代理（Agency）的概念,代理是指代理人按照被代理人授权或法律规定，代表被代理人同第三人订立合同或作其他的法律行为，由此而产生的权利与义务直接对被代理人发生效力。,第三人,本人,代理人,实施法律行为,委托代理,权利义务,二、代理的法律关系,三方当事人： 本人（principal）或称委托人 代理人（agen

2、t）或称被委托人 第三人（a third person） 两种关系： 内部法律关系（internal relationship） 本人与代理人的代理关系 外部法律关系（external relationship） 本人、代理人与第三人的法律关系,（1）民法上的代理:代订合同、代为买卖、租赁、借贷、履行债务等民事法律行为； （2）特别法上的代理:代理专利、商标的申请，代理交税,诉讼行为；,三、代理的法律特征,1代理是具有法律意义的行为。 2代理是在代理权限范围内实施的行为。（法定、授权） 3本人（被代理人）对代理人的行为承担法律责任。 4代理的行为在法律上有可代理性。如婚姻登记、收养子女等人身性

3、行为。,下列各项行为中，（ ）不属于代理。 A.甲委托乙进行房产登记 B.甲委托丙办理纳税 C.甲委托丁接受赠与 D.甲委托戊出席合同签字仪式,D,第二节、代理权的产生,大陆法 1、意定代理（Voluntary）与法定代理（Statutory） 2、直接代理与间接代理 1 法定代理。基于法律的规定或法院指定而产生的代理，非本人的意思表示产生。如 A、父母对未成年子女的代理。 B、根据法院指定取得。如法人清算人。 C、因私人选定取得，如遗产管理人。 D、公司法人的代理人，董事、经理。,2 意定代理。根据被代理人意思表示（ 委托授权 ）而产生的代理。 （口头、书面）,本人,第三人,代理人,（被代理

4、人）,（相对人）,名义缔结,法律效力,直接代理：代理人以代表的身份，即以本人的名义与第三人签约，就是直接代理。 Direct agency直接代理 本人直接负责 代理人在代理权限内，以本人名义同第三人订立合同合同，效力直接归于本人 间接代理：代理人以自己的名义与第三人签约，但实际上是为了本人的利益(for the account of the principal)，则为间接代理 Indirect agency 间接代理 本人不直接负责，代理人负责 代理人拥有代理权而以自己的名义同第三人订立合同经代理人转让后，本人取代代理人在合同中的地位，承担有关的权利和义务,英美法 明示代理（express

5、authority） 默示代理（implied authority） 不容否认的代理（agency by estoppel） 客观必需代理（agency of necessity） 追认代理（agency by ratification）,1、明示代理（express authority）是指被代理人以口头或书面形式指定某人为代理人的代理。 明示代理中的代理权是被代理人以口头或书面形式明确授予代理人的，有的代理权限作了明确的表述，也有的对代理权限大小没有作具体规定，指示泛泛指出一个合理的范围,2、暗示代理（implied authority） 暗示代理是因双方存在的关系或特别的行为而产生的代理

6、。 帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案（1971） 被告公司的一秘书负责处理公司杂务。一天，秘书以公司名义租了辆劳斯莱斯，但却是用于自己与男友办婚礼用，被告认为秘书雇车私用，非公司业务，拒绝付款，法院认为公司的秘书有暗示的合理权限为公司目的订车，原告只认为秘书为被告的代理人，故公司应付款，至于私用问题只能由公司内部处理。,表见代理：不容否认的代理（agency by estoppel） 指被代理人使第三人有合理根据相信代理人拥有代理权的行为。 （1）行为人以被代理人名义与相对人签订合同。 （2）相对人与行为人之间订立合同应当符合合同成立和有效的要件要求。 （3）客观上须有足以使相对人相信行

7、为人具有代理权的情形。 （4）相对人必须是善意的，且无过失。,A公司业务员甲常年负责A公司与美国B公司的业务往来。7月1日， A公司开除了甲，但未及时告知B公司。7月11日，甲又以A公司名义与B公司签订了一份业务合同，该合同对A公司是否有效？ 答：有效，构成表见代理。因为B公司有理由相信甲有权代理,甲公司委托乙负责购买几种原材料，后甲撤销了对乙的授权委托，但未收回乙手中的数份盖有甲公司公章的空白合同书。一年后，乙凭着几张空白合同以甲公司的名义与丙、丁、戊分别签订了原材料购销合同。问：这三份合同的效力？ 答：有效。表见代理,案情：2003年11月6日，张立强以北京远景公司（以下简称“北京远景”）

8、的名义与北方传媒公司（以下简称“北方传媒”）签订广告合同一份，约定：北方传媒为北京远景发布“柯林龙安84除菌系列”广告，广告金额为573460元。该份合同上留有北京远景的电话、厂址等，但没有加盖公章。合同签订后，张立强通过现金形式支付部分广告费后，该广告即在辽宁1、2、3、4频道予以播放。后在北方传媒催促张立强支付剩余广告款时，张立强用写有“北京远景“字样的公文用纸出具“广告费延付说明”一份，并加盖北京远景公章，确认该公司未能及时支付广告代理费305811元，并要求延期付款。北方传媒在多次催要未果后，诉讼至法院，要求北京远景支付广告费。北京远景以张立强非本公司职员、无授权委托关系、该产品虽系该

9、公司生产，但该公司不负责销售，销售商为张立强所在单位等抗辩理由，认为应由张立强个人承担责任，并提供一份由张立强所在单位出具给北京远景的授权委托书，证明张立强的身份及其所在单位委托北京远景生产该广告产品的事实。本案在审理中，北京远景向法院提出鉴定申请，要求对北方传媒提交的“广告费延付说明”上的印鉴真实性进行鉴定。经公安部鉴定后结论为：印章与工商局预留样本印文不同。,张立强的行为不具有授权的表象。 1、电话、厂址”不具有授权的表象 2、加盖公章的公文纸不具有授权的表象。现实生活在我们学生使用有关公司、政府机关单位的公文纸来做草稿纸的也不在少数，并且该公章已被鉴定为不是北京远景的公章。 张立强的行为

10、不足以使北方传媒公司产生合理信赖。 相对人北方传媒公司存在过失 表见代理任意扩张适用的话，很可能会造成不法分子到处冒充代理人招摇撞骗，这就反而会扰乱了社会市场的交易秩序，人人而危之，与表见代理的初衷也是不符的。,例外： （不构成表见代理） 1、盗用他人介绍信、盖有合同专用章的空白合同书签订合同的 2、冒用他人介绍信、盖有合同专用章的空白合同书签订合同的,某木材器具厂（以下简称木材厂）与某家俱城多次有业务往来。在1999年3月两方第一次签合同时，木材厂经理对家俱城说，以后业务均由该厂业务员姚某代理。之后，木材厂每次与家俱城签订业务合同，都是由其业务员姚某办理，并带有介绍信、加盖公章的空白合同书、

11、授权委托书。2004年2月前，姚某又与家俱城签订了加工家俱合同，总价款12万元，40日内交货，预付款4万元。当天家俱城将4万元预付款汇入姚某提供的银行帐户里。由于与姚某是老关系，家俱城这次没有要求姚某出示厂方介绍信及授权委托书，只是在姚某拿的加盖木材厂公章的空白合同书中与姚某签订合同并签名盖章。两个月过后，家俱城不见木材厂发货，便到木材厂询问，得知姚某早在2003年12月就离开了木材厂。家俱城让木材厂继续履行合同，遭到拒绝。5月份诉于法院,客观必需代理（agency of necessity） 客观必须的代理权是在一个当事人根据其它法律关系在照管、搬运、托运另一个人的财产时、为了保存这种财产而

12、必须采取某种行动时产生的。 （1）行使这种代理权是实际上或商业上所必须的； （2）代理人在行使这种权利前无法与委托人取得联系； （3）代理人所采取的措施必须是善意的，并且必须考虑到所有有关当事人的利益。,斯佩内葛诉威斯特铁路公司案（1921） 铁路公司替原告运一批西红柿到A地由于铁路工人罢工，西红柿被堵在半路上，眼看西红柿将腐烂，铁路公司就地卖掉了，法院认为，虽然铁路公司虽然是善意的，保护原告的利益，但当时是可以通知原告的，在可以联系而未联系的情况下私自处理他人的财物，不能算是具有客观必须的代理权，被告败诉。,案情简介： A公司授权B公司自波兰购买一批皮货，由于 发生了战争，在无法与A联系的情

13、况下， B将该 批货物出售，将货款以A的名义存入银行。战争 结束后，皮货的价格飚升，A指控B未经授权出 售其货物，构成了侵权。 法院认为：皮货并不是不易保存的，或者经储存即会大大地降低其原有的价值，因此，不能认为被告B公司具有客观必需代理权应当赔偿A公司因其行为而遭受的损失。,追认代理（agency by ratification） 如果代理人未经授权或者超出了授权范围而以被代理人的名义同第三人订立了合同，这个合同对被代理人是没有拘束力的但是被代理人可以在事后批准或承认这个合同，这种行为叫做追认。 （1）代理人在与第三人订立合同时必须声明他是以代理人的身份订立合同 （2）合同只能由订立合同时已

14、经指出姓名的被代理人或可以确定姓名的被代理人来追认 （3）追认该合同的被代理人必须是在代理人订立合同时已经取得法律人格的人 （4）被代理人在追认该合同时必须了解其主要内容 （5）必须在合理时间内，作出全部的追认,无权代理：行为人不具有代理权，而以被代理人的名义与第三人订立合同或进行其他民事活动。 （1）未经授权，也不具备默示授权条件的代理 （2）授权行为无效的代理 （3）越出授权范围行事的代理 （4）代理权过期消灭后的代理,无权代理人所做的代理行为，如与第三人订立合同或处分财产等，非经本人的追认，对本人是没有约束力的，如果善意的第三人由于无权代理人的行为而遭受损失，该无权代理人应对善意的第三人

15、负责，所谓“善意”是指第三人不知道该代理人是无权代理，如果第三人明知代理人没有代理权而与之订立合同，则属于咎由自取，法律上不予保护。,某书画装裱店与著名书画家唐伯虎签订了一份委托年画作品创作合同。双方约定，唐伯虎交付书画店20副年画作品，书画店支付唐伯虎50000元报酬。但隔日，唐伯虎外出郊游时因不慎滑倒致使右手拇指受伤，不能创作，于是他委托他妻子秋香代为创作了全部书画，以此交付，书画店支付了全部报酬。但是不久书画店感到作品风格与唐伯虎不同，遂请专家鉴定，结果发现属他人作品。 问题 1唐伯虎能否委托他的妻子代理其创作? 2唐伯虎妻子的行为是否属于无权代理?,唐伯虎妻子的行为不属于无权代理。无权

16、代理是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为，它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理等行为。无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。 但是不得代理的法律行为是不能由他人代理的行为，即使有合法的委托也不行。这些行为主要是具有人身属性的行为、违法行为或法律规定及合同约定的不得代理的行为。,第三节国际商事代理的法律关系,一、代理人与本人关系的规定(代理的内部关系) （一）、本人的义务（ duties of principal ） 1、支付佣金（Commission）义务 （1）本人必须按照约定付给代理人佣金或约定的报酬。 我国的外贸公司，在代理国内企业进出口业务时，通常由双方签订

17、协议规定代理佣金比率，而对外报价时，佣金率不明示在价格中，这种佣金称之为“暗佣”。如果在价格条款中，明确表示佣金多少，称为“明佣”。在我国对外贸易中，主要出现在我国出口企业向国外中间商的报价中。 （2）未就佣金做出明确规定，本人应支付代理人提供服务的合理的、应得的价值。,关于佣金的问题： 本人不经代理人在其代理地区获得订单，签订合同，代理人是否有权获得报酬？ 代理关系解除后，以前经代理人介绍的客户仍继续订合同，代理人是否有权获得报酬？,2、为确定佣金数额，让代理人检查核对其账册，以便核对被代理人支付的佣金是否准确无误 3、补偿代理人，偿还代理人因履行代理义务而产生的费用的义务。 一般地讲，除合

18、同规定外，代理人履行代理任务时所开支的费用不能向代理人要求偿还。但如果代理人因执行被代理人的指示的任务而支出的费用或遭受损失时，则有权要求被代理人予以赔偿， 4、与代理人合作以便于其履行义务,A委托经纪商B在1个月内为其在某处的房产寻找到一买主。A和B双方约定：房价应在65 000英镑以上，佣金为房价的5。半月后，A通知B：房价必须为80，000英镑以上。B拒绝了这一新的委托条件而坚持原来的代理约定。在原代理合同所定的代理期限届满前三天，B找到了其经济咨询企业的合伙人W，并说服了W同意以65，000英镑购买A的房产。A却拒绝与w成交。鉴于自己的佣金不能实现，A便诉向法院，要求A支付约定的佣金。

19、 问：B的要求是否符合代理法?理由是什么?,二、代理人的义务（ duties of agent ）,1、合适注意义务：即代理人应该对被代理人委托的财产和事务给予合适注意。即应勤勉谨慎地履行其代理职责。 2、服从指示的义务：即代理人应服从被代理人的合法的指令，在代理授权范围内行事。 3、对本人诚信忠实(good faith and loyalty)的义务，主要体现以下三个方面: A、不与被代理人竞争 马里兰钢铁有限公司诉名特纳案（1978） B、不密谋私利 C、不泄露商业机密 4、申报帐目的义务 5、披露通知的义务：代理人应把代理过程中的一切真实重要的事实通知被代理人，以作出进一步判断。 6、不

20、得擅自将代理事务转委托给他人,马里兰钢铁有限公司诉名特纳案（1978） 原告雇了被告经理废旧钢铁的买卖交易，当生意兴隆时，被告与公司另一名职员准备也创立一个类似的钢铁公司，并在业余时间积极准备，后两人辞职并于一年后正式成立了一家钢铁公司，原告认为被告在任职期间不忠实，所以应赔偿损失，并要求法院禁止被告开业，法院认为，被告在任职期内并未开办类似的公司与被代理人竞争，业余时间的准备是合理的，并且辞职一年后才开业，故不涉及不忠实问题，原告败诉。,X雇佣P为销售代理人。P的代理业务包括收集订单、交货和收款。P将所有的销售款存入自己的私人支票账户，每月底又从该账户中取出与销售款等额的现金交于X，X对P的

21、上述收钱和交钱程序一无所知。由于经济不景气，X授权所有的销售代理人对订单打8折，P却对客户一直打9折并将另外的10折扣装进了自己的腰包。尽管如此，由于P的积极活动，其所获得的订单量仍位于X各销售代理人之首。后经其他销售代理人的揭露，X了解了真相，便向法院起诉，指控P违背了代理人的义务并获得了非法利益。 问：X能否胜诉?为什么?,X能胜诉。 理由是：根据各国法律规定和代理有关的实践，代理人对被代理人有忠实和披露义务。忠实义务包括不密谋私利，不从代理业务中眸取超出被代理人给付佣金以外的其他利益，披露义务即代理人应把代理过程中的一切真实重要的事实尽可能地披露出来。本题中，将所有的销售款存入自己的私人

22、支票帐户，每月底有从该账户中取出于销售存款符我额的现金交于，客户一直打折并将另外的折扣撞进了自己的腰包，违反了代理人的忠实和披露义务，有权要求赔偿损失。,复代理： 1、概念： 代理人为本人的利益将其享有的代理权转托给他人而产生的代理，相对于本代理而言称为复代理。 经委托人同意，受托人可以转委托。转委托经同意的，委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人，受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意的，受托人应当对转委托的第三人的行为承担责任，但在紧急情况下受托人为维护委托人的利益需要转委托的除外。,例,甲,乙,买龙井茶叶10斤,汇5000元钱,得了猪流感，没去成,可以托别人

23、去买,丙,去杭州买茶叶,交钱,1、假设丙拿钱后回家路上遭抢劫，则5000元损失谁承担？,2、如丙拿钱后逃跑，则5000元损失谁承担？,3、如丙在买茶叶时遭人欺诈，买了假茶叶，该损失谁承担？,问题1中，乙、丙均无过错，且未发生选任责任，所以风险由甲承担 乙有选任责任：即以自己的名义选复代理人，并对选任默示担保：一是品德上可靠；二是具有处理受托事务上的能力。如因此发生问题，代理人要向被代理人承担相应赔偿责任（2、3由乙赔偿） 假设在例1中，甲要买的是特级乌龙茶，而乙只告知丙买乌龙茶，后丙买了二级乌龙茶，导致甲的损失由谁赔偿？ 答：应由乙赔偿。,二、本人及代理人同第三人的关系,1、 被代理人与第三人

24、的合同关系 大陆法： 直接代理：代理人以代表的身份，即以本人的名义与第三人签约，就是直接代理。 Direct agency直接代理 本人直接负责 代理人在代理权限内，以本人名义同第三人订立合同合同，效力直接归于本人 间接代理：代理人以自己的名义与第三人签约，但实际上是为了本人的利益(for the account of the principal) Indirect agency 间接代理 本人不直接负责，代理人负责本人原则上与第三人没有直接法律上的联系 代理人拥有代理权而以自己的名义同第三人订立合同经代理人转让后，本人取代代理人在合同中的地位，承担有关的权利和义务,1、 被代理人与第三人的合

25、同关系 英美法： （1）显名代理agent for a named principal Named agency显名代理本人负责 （2）隐名代理agent for an unnamed principal Unnamed agency隐名代理本人负责 （3）未披露的代理agent for an undisclosed principal Undisclosed agency末披露的代理代理人负责，本人有介入权，第三人有选择权,一、本人与第三人的关系,大陆法直接代理 本人直接负责 大陆法间接代理 本人不直接负责，代理人负责 英美法显名代理本人直接负责 英美法隐名代理本人直接负责； 英美法末披露的

26、代理代理人负责，本人有介入权，第三人有选择权 问题： 二者有何区别？ 中国法是如何规定的？,第四百零三条受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定

27、委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。,2、代理人与第三人的关系,英美法义务标准。 显名代理-代理人不负责 隐名代理-代理人不负责 大陆法名义标准 直接代理-代理人不负责 间接代理-代理人负责,代理人应承担责任的情形：,1. 代理人没有合法的代理权（违反有代理权的默示担保） 2.代理人以自己的名义签订合同（间接代理） 3. 在英美法中，如果代理人没有表明代理人身份，又未揭示存在代理关系的事实；（未披露的代理） 4. 根据有关行业习惯和惯例，代理人应对第三人承担责任。如，运输代理人替本人预订舱位时须对轮船公司负责交纳运费及空舱费。 另外，英美法（1

28、）如代理人以他自己的名字在签字腊封式的合同（deed）上签了名； （2）如果代理人以他自己的名字在汇票上签了名。,二、侵权关系,被代理人对代理人在履行代理职责过程中发生的对第三人的侵权一般不负责任，但下列情况除外（即替代责任） 1、被代理人指使代理人向第三人侵权 2、被代理人疏忽地允许代理人开动危险设备，然而被代理人知道或应当知道代理人无合法资格或不能安全地操作该设备 3、被代理人未适当地监督代理人工作中的不轨行为，指使代理人造成了对第三人的侵权 4、在严格责任制度下，被代理人得对代理人代理销售的缺陷产品造成的侵权负责 5、主仆代理关系中主人（Master)得对仆人（Servant）在雇佣范围内的侵权负责（英美法规定）不绝对，允许有偏离。 判断主仆代理关系与非主仆代理关系的标准有,判断主仆代理关系与非主仆代理关系的标准