公司法律制度研究课件.ppt

1、公司法律制度研究,王桂玲 W,考试分值分布和基本题型,一、单项选择题：每题1分，共20分； 二、名词解释题：每题4分，共20分； 三、简答题：每题6分，共24分； 四、论述题：每题13分，共26分 五、案例分析题：10分。,第一编 公司法的基本原理,第一章公司和公司法概述 第一节 公司概述 一、公司的概念和特征 （一）概念：公司是依照公司法设立的，由股东投资形成的企业法人。 （二）特征： （1）、公司必须是依法设立的企业法人；,（2）、公司以营利为目的； （3）、公司是独立的法人； （4）、公司是由股东投资成立的。 2006年10月第27题简述公司的特征。,公司的股东一旦把自己的投资财产投入并

2、转移给公司，就丧失了对该财产的 所有权或使用权，从而取得股权，而公司则对股东投入的财产享有完全的、独立的法人财产权。公司独立承担责任是公司法人资格的最终体现,案例刘某为蓝天有限责任公司股东，又为该公司的董事长，同时，蓝天有限责任公司又为宏宇有限责任公司的控股股东，且由刘某担任该公司董事长。宏宇有限责任公司欠某银行贷款达1000 万元，为了逃避债务，刘某将宏宇有限责任公司的财产转到蓝天有限责任公司名下，致使宏宇有限责任公司无法清偿银行贷款。对该1000 万元的债务，应如何处理？,A只能由宏宇有限责任公司承担 B只能由蓝天有限责任公司承担 C由宏宇有限责任公司承担，蓝天有限责任公司负连带责任 D由

3、宏宇有限责任公司承担，刘某负连带责任,二、公司的沿革和发展 最早出现的公司形式是无限公司，继而是两合公司、股份有限公司。股份有限公司的出现，在公司制度发展中起了意义深远的作用。直到20世纪以来，公司制度，主要是股份有限公司制度才进入了黄金时代。,三、公司的分类：,1、以公司股东的责任形式划分，公司可分为无限责任公司、两合公司、股份两合公司、股价有限公司和有限责任公司,根据我国公司法的规定，包括有限责任公司和股份有限公司两种类型，属于我国法人分类中的企业法人。 注意，在我国法定公司分类中不包括无限公司和两合公司。、 注意：股份、股票只存在与股份有限公司当中，有限公司称为出资额、出资证明书,2、以

4、信用为基础分为人合、资合、人资兼合公司 3、以公司的国籍为标准，可以分为本国公司、外国公司、跨国公司。 外国公司是依照外国法律在中国境外登记成立的公司，而不是依据我国公司法在中国境内登记成立的公司。,需要注意的是，外国公司可以在中国境内设立分支机构，从事生产经营活动，但外国公司属于外国法人，其分支机构不具有中国法人资格，因此，该分支机构在中国境内进行经营活动产生的责任由所属外国公司承担。而外国公司出资依照我国法律设立的公司，则属于本国公司。,4、 以公司之间的控制和依附关系为标准，可以分为母公司与子公司。 子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。 5、本公司和分公司。 分公司不具有企业法

5、人资格，其民事责任由总公司承担。,下列关于公司的表述，正确的是【 】 A.子公司不具有法人资格B.分公司具有独立承担民事责任的资格 C.公司是企业法人D.最早出现的公司形式是有限责任公司,6、一人公司。 补充：我国新公司法一人有限责任公司的特别规定： （1）.一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。 （2）.最低注册资本和法定资本制：一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。,（3）.投资人的限制：一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司；另外，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。 （4）.设立

6、：一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。一人有限责任公司章程由股东制定。 （5）.组织机构：一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十八条第一款所列决定也就是股东会的主要权利事项时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司,第二节 公司法概述,一、公司法的概念与特征： （一）概念：公司法：是规定公司的设立、组织、活动和解散及股东权利、义务关系的法律规定的总称。 （二）公司法的特征： （1）、公司法是确定公司法律地位和资格的组织法； （2）、公司法是规范公司经营活动的行为法：公司法只调整与公司组织特点相关的行为，如股票的发行与交易、债券的发行与

7、转让；,（4）、公司法是传统的商法，属于私法范畴，也包含了许多公法性规范； （5）、公司法主要采取成文形式； （3）、公司法是以强制性规范为主的法律； （6）、公司法是国内法，具有国际性。,二、公司法的立法例及与其它相关法律的关系,1、公司法立法例的三种模式： 编入民法（瑞士）；编入商法（法国、德国、日本）；制定单行法（我国）。 2、公司法与民法的关系：民法为公司法的一般法，是公司法的基础。公司法为民法的特别法。,在民商合一的国家中，公司法是民法的一部分。最为典型的国家是（ ）。A瑞士B法国C德国D瑞典,三、公司法的作用：（简答） （1）、是建立现代企业制度的需要； （2）、是规范公司组织和行

8、为的需要； （3）、是保护公司、股东和债权人合法权益的需要。,第二章 公司的民事能力制度,第一节 公司的民事能力概述 一、公司的民事能力：指公司作为民事法律关系主体在进行民事活动时所应具备的法律上的地位或资格。 包括三种能力：公司的民事权利能力、公司的民事行为能力、公司的民事责任能力。公司的民事权利能力是“静”的能力，公司的民事行为能力和民事责任能力是“动”的能力。（名词解释）,二、公司本质即法人本质， 法人本质的三派学说： （1）、法人否认说：无法人的存在。 （2）、法人拟制说：即法律将法人拟制为自然人，并赋予其民事能力。 （3）、法人实在说：为独立存在的法律上的实体：有机体说；组织体说。

9、我国民法对法人的本质采用法人实在说中的组织体说。,第二节 公司的民事权利能力,一、公司民事权利能力的概念： 民事权利能力：指据以成为民事主体，享有民事权利和承担民事义务的法律地位或资格，又称法人格或人格。（名词解释） 自然人：始于出生，终于死亡。 法人：始于公司成立，终于公司终止。 公司营业执照的签发日期为公司成立的日期，也即公司享有民事权利能力的开始日期。,公民的民事行为能力有哪几种？,1：、完全民事行为能力人。 包括：十八周岁以上的成年人；已满十六周岁，不满十八周岁的人，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。 完全民事行为能力人，可以独立进行民事活动，不受他人的意志约束

10、。,2、限制民事行为能力人。 包括：十周岁以上不满十八周岁的未成年人；不能完全辨认自己行为的精神病人。 限制民事行为能力人可以进行与他的年龄、智力以及精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理的人同意。否则其进行的民事活动无效。,3、无民事行为能力人。 包括：不满十周岁的未成年人； 不能辨认自己行为的精神病人。 无民事行为能力人不能独立进行民事活动，必须由他的法定代理人代理民事活动。否则其进行的民事活动无效。但无民事行为能力人和限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬的行为有效。,二、对公司民事权利能力的限制,公司民事权利能力的限制：（简答/论述） （1

11、）、自然性质的限制：自然人特有，公司法人不享有； （2）、法律上的限制：（简答/选择） 对公司转投资的限制：公司由有限责任公司和股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，累计投资额不得超过本公司净资产的50%。接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。,对公司举债的限制：公司发行债券的累计总额不超过公司净资产的40%； 对公司贷放资金的限制：董事、经理不得挪用公司资金或将公司资金借贷给他人； 对公司提供担保的限制：董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或其他个人债务提供担保。,（3）、公司目的（经营范围）的限制：受公司章程的限制。 注意：当事人可超越订立合同，人民法院不

12、因此认定合同无效。但不能违反国家有关规定。,三、公司法人格否认法理,一、概念：公司法人格否认，又称刺破公司面纱或揭开公司面纱或直索责任。公司法人格否认在特定情况下否认公司独立民事权利能力的存在。 二、公司法人格否认法理的产生机制： 公司独立人格和独立责任产生应具备的两要素： （1）、公司意志要独立于股东意志；（2）、公司财产要独立于股东财产,三、公司法人格否认法理适用的情形： （1）、公司资本显著不足； （2）、利用公司回避合同义务； （3）、利用公司规避法律义务； （4）、公司法人格形骸化。,四、公司法人格否认法理的适用情形及适用的例外： 适用的条件： （1）、股东存在滥用法人人格的行为：（

13、公司资本显著不足、股东利用公司回避合同义务、股东利用公司规避法律义务、公司法人格形骸化）； （2）、公司法人格滥用行为损害了公司债权人的利益； （3）、股东滥用公司法人格时存在主观故意。,公司法人格否认的例外情形： （1）股东出于维护自己的利益而主张公司法人格否认的情形； （2）为避免对方当事人先行违约给自己造成损失而规避合同义务的行为； （3）股东利用公司法人格合理避税的行为，如母子公司间通过内部交易转移定价逃避纳税义务的行为,第三节 公司的民事行为能力,一、概念 民事行为能力：指民事主体据以独立参加民事法律关系，以自己的行为取得民事权利或承担民事义务的法律资格。 1按法人实在说，法人有行为

14、能力；按法人拟制说，法人无民事行为能力；按组织体说，法人有民事行为能力。,2公司意思（机关意思）的特点：,（1）、公司的意思是由公司机关形成的：股东大会是公司的最高意思决定机关； （公司意思形成的机关：股东大会、董事会） （2）、公司意思的形成须按法定程序进行； （3）、公司的意思是由公司的法定代表人对外表达的（董事长或董事长授权）。,二 公司的法定代表人,1 公司法定代表人法律地位的两种不同学说： （1）、代表说：法定代表人是代表人；（2）、代理说。 我国民法对公司法定代表人的地位采用代表说。 公司董事长的行为，即公司的行为，发生的权利、义务和责任归公司承担。,2 公司法定代表人的行为越权,

15、越权有效：指法人或其他组织的法定代表人、负责人越权订立的合同，除相对人知道或应当知道其越权外，该代表行为有效。 “表见代表”制度的构成要件： （1）公司法定代表人越权行为；（2）对方当事人善意的不知。 在公司对合同对方当事人承担合同义后，可依其章程或内部规章向越权的法定代表人追偿。,第四节 公司的民事责任能力,一、民事责任能力：指民事主体据以独立承担民事责任的法律地位或资格，包括侵权行为能力和债务不履行能力。 二 公司的债务不履行责任： 1公司承担了合同义务； 2公司有违约行为； 3公司对其违约行为是否需要有主观过错，存在学说上的争议。,严格责任原则； 过错责任原则。,三 公司的侵权责任,公司

16、承担侵权责任的要件： （1）、须有加害他人的侵权行为； （2）、行为人是公司的法定代表人或其他工作人员：公司的法定代表人即董事长或执行董事，在代表权范围内所为的侵权行为，由公司承担；对不具有代理权和代表权的普通雇员的侵权行为，公司承担雇主责任。 （3）、公司法定代表人或其他工作人员的侵权行为是在执行职务过程中发生的。,第三章 公司的设立、变更和终止,第一节 公司的设立 一、1公司的设立：指在公司成立前以取得公司法人资格为目的而进行的一系列活动，包括出资人订立出资协议、草拟公司章程、履行审批手续等。具有行政行为性质：申请审批、申请股份发行、进行注册登记；也具有民事行为性质，并以民事行为为核心。此

17、外，公司设立行为中既有法律行为，也有事实行为。,2、公司设立的四种立法主义：（论述） （1）、自由主义：当事人自由设立公司，法律不干涉；公司的设立无法定条件，也不履行程序；当事人组成公司后，不用登记。 理论基础：公司设立行为是发起人间的利益分配关系，具有交易行为的一般属性，应遵循意思自治原则。 缺点：增加交易风险，破坏经济秩序稳定。,（2）、特许主义：公司的成立需经过国家元首特许授权或国会通过的特许令状方能设立。 思想基础：公司的设立依赖国家授权，但不是密不可分。 缺点：对于某些与国计民生关系不大的公司，其设立基于当事人的意思。,（3）、核准主义：指公司设立出应具备法律规定的条件和履行法定程序

18、外，还需经过有关主管机关的审核和批准。 优点:强调行政机关在公司设立中的作用； 缺点：导致公司设立中的多重障碍，限制商业繁荣。,（4）、准则主义：法律预先规定公司成立和取得法人资格的条件，凡是符合该条件的即可申请注册为公司。 特点：注重准则主义与公司设立登记制度的结合；强调公司设立过程中发起人的责任，通过加重发起人责任，防止发起人利用公司进行欺诈或损害社会公司利益。 优点：体现自由主义精神，鼓励和方便企业设立，促进商业和经济繁荣；避免自由主义可能带来的弊端及在核准主义下政府对公司设立的过分干预，规范公司设立行为。,3、公司设立的方式：发起设立和募集设立。 发起设立：指由发起人认购公司应发行的全

19、部股份或认缴公司的全部资本而设立公司的方式。又称共同设立，简单设立或单纯设立。 募集设立：指发起人只认购公司拟发行股份的一部分，其余股份采取向社会公开募集而设立公司的方式。又称渐次设立或复杂设立。,二、公司设立中涉及的重要制度,1、公司的住所： 公司以其主要办事机构所在地为住所。 公司的名称： 公司名称中应标明“股份有限公司”或“有限责任公司”字样。名称构成必须按照工商登记的要求起“字号”的。,企业名称不得含有下列内容和文字： （一）有损于国家、社会公共利益的； （二）可能对公众造成欺骗或者误解的； （三）外国国家（地区）名称、国际组织名称；,（四）政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会

20、团体名称部队番号； （五）汉语拼音字母（外文名称中使用的除外）、数字； （六）其他法律、行政法规规定禁止,2、公司章程的特征： （1）、是公司活动的基本依据，对公司全体成员均具有约束力； （2）、是设立公司的必备条件； （3）、在形式上，公司章程采取书面形式；在内容上，除了法律规定必须记载的事项外，当事人可就其他相关事项作出特别约定或安排。,公司章程的内容（章程条款）分为：绝对必要记载事项、相对必要记载事项、任意记载事项。 公司章程的三种法律效力：合同效力、创设效力、对抗效力。 公司章程应自公司成立日起生效。,3、公司财产,。（1）、（狭义）：指公司所拥有的有形财产的总和，即民法上的有体物；

21、（2）、（中义）：指公司拥有的有形财产和无形资产的总和，即包括厂房、机器等有体物，还包括公司的专利、商标、作品、专有技术； （3）、（广义）：包括有形财产和无形资产，还包括公司享有的债权、债务。 10、公司财产的法律属性：（公司对其财产享有所有权） （1）、集合性；（2）、独立性；（3）、统一性。,三、有限责任公司设立,1、有限责任公司设立的条件：（简答） （1）、股东符合法定人数：有限责任公司250人股东共同出资设立； （2）、股东出资达到法定资本最低限额： 有限责任公司的注册资金的最低限额：, 以生产经营为主的公司人民币50万元； 以商品批发为主的公司人民币50万元； 以商业零售为主的公司

22、人民币30万元； 科技开发、咨询、服务性公司人民币10万元。,新公司法规定：,（一）设立有限责任公司，应当具备下列条件： 1.股东资格和人数：除国有独资公司外，自然人和法人都可以为股东，有限责任公司由五十个以下股东出资设立。 2.股东出资要求： .最低注册资本：有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。,.出资形式：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 不得出资的形式： 全体股东的货币出资金额不得低于有限

23、责任公司注册资本的百分之三十。,（3）、股东共同制定公司章程； （4）、有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构； （5）、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件,（二）有限责任公司设立程序,1、有限责任公司必要的行政审批体现了登记的准则主义。 2、法律、行政法规对设立公司规定必须报经审批的，在公司登记前依法办理审批手续，主要是金融业。,3、有限责任公司设立程序中认缴出资和验资是在公司设立前完成的，是对公司法定资本进行的。 4、有限责任公司的全体股东指定的代表或共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。（申请人） 有限责任公司成立后，应向股东签发出资证明书。,5、股东向股东以外的人转

24、让其出资时，须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应购买转让的出资，如不购买该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让的出资，等同条件下，其他股东有优先购买权。股东依法转让出资额记载于股东名册。 6、有限公司设立应采取发起设立方式,四、股份有限公司的设立,1、两种方式： 发起设立； 募集设立：,2、设立股份有限公司的条件： （1）、发起人符合法定人数：5人以上，其中须有过半数在中国境内有住所。国有企业改为股份有限公司的，发起人可少于5人，采取募集设立方式； （2）、发起人认缴和向社会公开募集的股本达到法定资本最低限额：股份有限公司注册资本的最低限额为人民币1000万元；,（3）、股份发行、筹

25、办事项符合法律规定； （4）、发起人制定公司章程，并经创立大会通过； （5）、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构； （6）、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件,新公司法规定： .发起人的规定：设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须 有半数以上的发起人在中国境内有住所。 .发起设立的授权资本制：股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公 司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。,.募集设立

26、的法定资本制：股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登 记机关登记的实收股本总额。 .最低注册资本：股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政 法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。 .发起人的出资规定： 以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。,（一）、国有企业火炬化工厂与另外一国有企业火星化工原料厂决定共同作为发起股份有限公司。股份有限公司章程规定公司注册资本为人民币 5 千万元。火炬化工厂以厂房、机器设备和土地使用权出资，评估作价 400 万元；火星化工

27、原料厂以原料及厂房出资，经评估作价 200 万元；另外，火炬化工厂还以本厂的商标及专利技术出资，经评估作价 1100 万元，该专利技术并非高新技术。公司将以募集方式设立，除了发起人按规定认购的股份以外，其余股份准备向社会公开募集。,试分析： 1 发起人是否符合法定人数 ? 2 公司注册资本是否符合法定最低限额 ? 3 发起人的出资是否符合法律规定 ? 4 股份的公开募集是否符合公司法的规定 ? 分析1 。,发起人符合法定人数。设立股份有限公司应当有5人以上为发起人，但国有企业改建为股份有限公司的发起人可以少于 5 人。 2股份有限公司注册资本的法定最低限额为人民币 1 千万元。该拟设立股份有限

28、公司 5千万元注册资本符合规定。 3 工业产权、非专利技术作价出资金额不得超过公司出资资本的 20%, 而火炬厂的工业产权作价已超过了注册资本的 20%, 不符合法律规定。 4公司法规定以募集方式设立公司的 , 发起人认购的股份不得少于公司股份 总数的35%o两个发起人的出资所占公司股份总数的比例未达到这一要求，因此不符合公司法规定,3、股价有限公司设立的程序,召开创立大会：发起人应在创立大会召开15日前将会议日期通知各认股人或予以公告。创立大会应有代表股份总数的1/2以上的认股人出席方可举行。创立大会对上述事项作出决议，须经出席会议的认股人所持表决权的半数以上通过。董事会应于创立大会结束后3

29、0日内，向公司登记机关报送有关文件，申请设立登记。,以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%，其余股份向社会公开募集。 股份有限公司的发起人以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过股份有限公司注册资本的20%。,股份有限公司的认股人撤回所认购股份的情形：（简答） （1）中国证监会对募股申请的批准发现不符合公司法规定而予撤销的，对已募集的股份，认股人可按所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。 （2）发起人在发行股份的股款缴足后30日内未召开创立大会的，认股人可按所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。 （3）发生不可抗力或经营条件发生重

30、大变化直接影响公司设立而由创立大会决议不设立公司的，认股人可要求返还股款并加算银行同期存款利息。 （4）股款尚未在招股说明书规定的截止期限募足的，认股人可要求返还股款并加算银行同期存款利息,股份有限公司的发起人应承担的责任：（简答） （1）、公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任； （2）、公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任； （3）、在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应对公司承担赔偿责任。,（2007年简述26.）股份有限公司的发起人的责任。,第二节 公司的变更、合并与分立,1、公司章程变更； 两个条件：

31、（1）、已经公司法规定的机构、部门和公司机关制定、批准或通过； （2）、经工商行政管理机关审查核准，公司被准予登记。,公司章程变更程序： （1）由董事会提出修改公司章程的提议； （2）将修改公司章程的提议通知各股东； （3）召开股东会，经代表2/3以上表决权的股东同意，作出修改公司章程的决议； （4）依股东会通过的修改章程决议，修订公司章程。,（2006年7月单选3）.根据我国公司法，有限责任公司章程的修改须经代表（） A.1/4以上表决权的股东通过 B.1/3以上表决权的股东通过 C.2/3以上表决权的股东通过 D.1/2以上表决权的股东通过,2、注册资本的变更。,注册资本变更的表现形式：

32、（1）增资：国有独资公司以外的其他有限责任公司增资，决议须经代表2/3以上表决权的股东通过；股份有限公司增资，决议须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。 （2）减资：须编制资产负债表及财产清单，减资决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告三次。,3、公司组织形式的变更,我国公司法对公司的组织形式只规定有限责任公司可依法变更为股份有限公司，要由股东会作出决议，并经代表2/3以上表决权的股东通过。,四、公司的合并,公司合并：指两个或两个以上的公司达成协议，依法定程序变成为一个公司 的法律行为。 公司合并的特征： （1）、是公司之间的合同行为，合并行为当事人是公司； （2）、是公

33、司之间的法定合并； （3）、除吸收合并中吸收公司存续外，其他参与合并的公司和法人资格均归消灭； （4）、因合并而消失的公司，其权利义务均为存续公司或新设公司概括承受。,29、公司合并的形式： （1）、按合并后果是否导致新公司的设立分为：新设合并和吸收合并； （2）、按参加合并的公司是否属同行业分为：横向合并、纵向合并和多元合并。,吸收合并：A+B=A;B的人格消灭；A 的人格存续； 新设合并：A+B=C;A、B 的人格都消灭。产生新的人格C； 派生分立：A=AB；B 公司的人格派生出来，A的人格继续存续； 新设分立：A=B+C;A公司的人格消灭，产生两个或者两个以上的新人格；,公司合并的限制：

34、（我国公司法并没有对公司合并作出限制性规定） （1）、反垄断法的限制； （2）、特殊行业的合并限制； （3）、保护公司股东、债权人及雇员利益的限制；（4）、与外国公司合并的限制； （5）、公司种类的合并限制。 公司合并的法律后果：,公司人格消灭； 公司债权债务的概括承受； 公司的注销、变更或新设。,第四节 公司的破产、解散和清算,一、公司破产概念和特征： 破产： （事实上）：指债务人不能清偿到期债务的状态； （法律上）：指债务人不能清偿到期债务，法院根据债权人或债务人的申请，将债 务人的破产财产依法分配给债权人的制度； （广义）：包括破产清算程序、和解程序和重整程序。,破产的法律特征： （1）

35、、破产属于一种法定的偿债手段； （2）、破产以债务人不能清偿到期债权为前提； （3）、公平清偿债权人的债权是破产制度的宗旨； （4）、严格的程序是破产制度的价值得以实现的保障。破产法适用于国有企业，民事诉讼法适用其他企业。,破产清算程序： （1）、破产申请； （2）、破产盛情的审查和受理； （3）、债权人会议； （4）、和解和整顿； （5）、进入实质性破产程序； （6）、破产清算。 债务人如为全民所有制企业，其申请破产还应经上级主管机关同意。 和解协议草案作出决议，须债权总额的2/3以上同意；其他的半数以上同意。,、中止与破产财产有关的案件的诉讼程序： （1）中止或破产程序相冲突的民事执行程序

36、； （2）债务人实施与破产程序相矛盾的个别清偿行为无效。 企业整顿期限最长不得超过2年。（选择） 破产清算组于破产之日起15日内成立，清算组人员由股东代表和人民法院从有关机关和人员中指定形成。,破产财产：指破产宣告后按破产程序对债权人的债权进行清偿的债务人财产。 破产财产的特征： （1）、是债务人能支配的财产； （2）、是债务人破产宣告后至破产程序终结前一段时间内仍归债务人支配的财产； （3）、必须是能依照破产程序进行强制分配的财产； （4）、破产财产的范围由法律明文规定。,破产取回权：指财产的权利人可不依破产程序管理人管理的财产中取回原本不属于破产财产的权利。 40、破产撤销权：指破产人在破

37、产宣告前一段时间内，实施有害于债权人团体利益的行为，破产管理人请求法院撤销该行为，追回被转让的财产或利益，使之归于破产财产的权利。,法院受理破产案件前6个月至破产日的期间内，破产企业的下列行为无效： 隐匿、私分或无偿转让财产；非正常压价出售财产； 对原来没有财产担保的债务提供财产担保；对未到期的债务提前清偿； 放弃自己的债 权。,、破产债权：指破产宣告前成立的，通过破产程序才能得到公平清偿的债权。 破产债权的特征： （1）破产债权属于财产请求权； （2）破产债权成立于破产宣告前； （3）破产债权属于无优先受偿权的债权；（4）破产债权必须是可强制执行的债权； （5）破产债权使之能通过破产强制程序

38、才能得到清偿的权利。,、破产债权的范围：（案例题） （1）破产宣告前成立的无财产担保的债权； （2）破产宣告前成立的放弃优先受偿权的有财产担保的债权； （3）破产宣告时未到期的债权； （4）代替债务人清偿债务后的保证人、连带债务人的求偿权； （5）未能就担保物受偿的有财产担保的债权； （6）破产管理人接管合同的损害赔偿请求权； （7）破产债务人作为保证人的被保证的债权。,44、别除权：指债权人就破产债务人的担保财产不依破产程序优先受偿的权利。“有 财产担保的债权”不是破产财产。 别除权的特征： （1）别除权是就破产债务人的财产享有的权利； （2）别除权是就破产债务人特定财产行使的权利，只有在设

39、定财团抵押时，别除权的标的才是不特定的； （3）别除权的行使不受破产程序的限制。,45、破产财产的清偿顺序： （1）破产费用；（2）破产企业所欠职工工资和劳动保险费用； （3）破产企业所欠税款；（4）破产债权。 不足以清偿的，按比例分配。,。 （2007年第8题）.根据企业破产法律制度的规定，下列款项中，应当从破产财产中最先拨付的是【 】 A.破产企业所欠职工工资和劳动保险费用 B.破产企业所欠税款 C.银行贷款 D.破产案件的诉讼费用,46、按是否具有强制性将公司解散的原因分为：自愿解散和强制解散。 47、解散的原因： 违反法律、行政法规被依法责令关闭的； 无力清偿到期债务被法院宣告破产的。

40、 48、清算分为破产清算和非破产清算。 非破产清算分为：普通清算和特别清算。,49、破产清算组的权利和义务：（简答） 权利： （1）清理公司财产，编制资产负债表和财产清单； （2）通知债权人； （3）处理公司未了结的业务； （4）清缴所欠税款； （5）清理债权、债务；,（6）处理公司清偿债务后的剩余财产； （7）代表公司参与民事诉讼活动。 义务： （1）清算组成员不得利用职权收受贿赂或其他非法收入； （2）不得侵占公司财产； （3）清算组成员因故意或重大过错给公司或债权人造成损失的，应承担赔偿责任。 。,50、公司财产清偿后的剩余财产，有限责任公司按股东的出资比例分配，股份有限公司按股东持有的

41、股份比例分配,第四章 公司的治理结构,1、公司的结构：又称公司机关权力结构。（法学角度）为维护股东、公司债权人及社会公共利益，保证公司正常有效运营，由法律和公司章程规定的有关公司组织机构间权力分配和制衡的制度体系。 2、公司机关间权利的相互独立和制衡是公司治理机构的核心。,3、公司治理机构的产生机制：公司治理结构石油公司的法律地位、产权结构及多元利益主体机构所决定的，公司的产权结构起着决定性的作用。（选择） 4、公司治理结构涉及的问题：为解决公司中股东（出资者）、董事（经营决策者）、经理（管理者）以及职工（生产者）等不同利益主体间的受益、决策、激励、风险分配等问题，各国公司法和公司章程都对公司

42、内部机构包括股东大会、董事会、经理和监事（辉）的权力分工和制约作出了明确规定。,5、在相似的分权与制衡的思想下，两种立法模式： 单一委员会制：股东大会下只设董事会，不设监事会。双层委员会制。,6、公司治理结构的发展趋势：（论述） （1）董事会权利得到扩张：由“股东大会主义”，董事会权利得到扩张。董事会的地位逐渐扩张具体表现： 赋予董事对公司章程规定以外事项的不受限制的管理权； 董事越权有效原则的确立； 董事法律责任免除途径的增加。,（2）对董事会权利的制衡及对中小股东利益的保护： 加强对董事会的监督； 累积投票制； 小股东的派生诉讼权； 强调董事的义务。 （3）监事会的角色缺位； （4）公司治

43、理结构的变化：公司治理结构开始体现对多元利益主体的保护，并开始注重公司外部环境对公司治理结构的制衡。,7、有限公司的种类： （1）. 按投资者人数不同分为多人投资的有限责任公司和国有独资公司。（2）. 按所有制性质不同分为国有的有限责任公司和非国有的有限责任公 司。（国有的有限责任公司指公司法规定的国有独资公司和两个以上国有企业或其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司）,8、在我国公司法中，对国有有限责任公司的特殊规定：通过职工代表大会和其他形式，实行民主管理。董事会成员中应当由公司职工代表。 9、有限责任公司的特征： 股东仅以其出资额为限对公司负责； 人资两合性； 封闭型即非公开性

44、； 设立程序简单； 股东对公司活动的积极参与； 组织机构灵活； 规模具有伸缩性，可大可小。,10、有限责任公司股东人数较少和规模较小的，可设一名执行董事，不设董事会；也可设一至两名监事，不设监事会。 【例题】股东人数较少和规模较小的有限责任公司，可以不设董事会，设一名执行董事，执行董事为公司的法定代表人。（ ） 【答案】（2000年）,【例题】根据中华人民共和国公司法的规定，规模较小且不设董事会的有限责任公司的法定代表人为（ ）。 A股东会指定的负责人 B. 执行董事 C总经理 D. 执行监事,11、有限责任公司股东权利的分类：（选择） 按股东权利行使的目的分为：自益权与共益权。 自益权：股息

45、红利分配请求权；共益权：表决权、查阅账簿权。 按行使股东权是否须达一定股份比例分为：单独股东权与共同股东权。 单独股东权：股东自益权、表决权；共同股东权：临时股东大会的召集权。,按股东所有股份的类别分为：普通股股东权和优先股股东权。 按股东权利的性质分为：固有权与非固有权。 固有权：股东的剩余财产索取权；非固有权：股东对公司账簿的查阅权。 。,12、有限责任公司股东的义务：（简答） 交纳所认购的出资； 依其所认缴的出资额对公司债务承担责任； 在公司登记后，不得抽回出资； 公司章程规定的其他义务； 出自填补责任,13、有限责任公司的股东会是公司的权力机关，最高意思决定机关，是必设机关，非常设机关

46、。 14、股东会会议的召集人：董事会；执行董事；出资最多的股东。,15、有限公司设监事会的，股东临时会应由监事会提议召开；有限公司不设监事会的，由监事会个人提议召开。 16、召开股东会会议，应于会议召开15日前通知全体股东，否则召集无效。,17、有限责任公司董事的法律地位： （1）.董事是董事会的组成人员，是董事会的组织基础； （2）.董事为有限公司所必设，享有公司的业务执行权； （3）.董事与公司之间的法律关系存在不同学说。,18、无民事行为能力或限制民事行为能力，因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5

47、年，担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年，担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年，个人所负数额较大的债务到期未清偿。（案例题） 主持人。,19、公司违反规定选举、委派董事的，该选举、委派无效。董事成员中应有公司职工代表。 20、董事的任期由公司章程规定，每届任期不得超过3年，董事任期届满，可连选连任。 21、公司董事的忠实义务：,（1）竞业禁止制度； （2）避免利益冲突交易：董事除公司章程规定或股东大会同意外，不得同本公司订立合

48、同或者进行交易； （3）不得篡夺公司机会：董事、监事、经理应遵守公司章程，忠实履行职务，维护公司利益，不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利。,22、董事执行职务时，违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。 23、有限责任公司董事会的法律地位： （1）是由董事组成的公司机关，包括3至13名董事。 （2）是公司的必设机关，是公司业务执行的意思决定机关。,24、董事长是董事会的召集人。 25、董事长的法律地位：是有限公司的必设和常设机关，是公司的法定代表人，是股东会会议的主持人，董事会会议的召集人和,26、股东人数少、规模小的有限公司可只设一名执行董事不设立董事

49、会。 27、执行董事的职权： 具有相当于董事会的职权； 具有相当于设董事会的有限公司董事长的职权，是公司的法定代表人； 兼任公司经理的执行董事，拥有公司经理应有的职权。,28、经理是对公司的日常经营负有总责任的高级管理人员，基于公司董事长的委托授权，以公司的代理人的身份出现。 29、有限责任公司的监事：指对公司财务和董事、经理执行公司职务负有监督职责的人员。 30、有限责任公司的监事只能由本公司的股东代表和职工代表担任，本公司的董事、经理、财务负责人和国家公务员不能担任监事。 债务承担责任的法人。,【例题】根据我国公司法的规定，下列人员中，可以担任股份有限公司监事的是（ ）。 A、公司职工代表

50、B、公司董事 C、公司经理D、公司财务负责人 【答案】A （2000年） 【解析】董事、经理及财务负责人不得兼任监事；国家公务员不得兼任公司的董事、监事和经理。,【例题】根据我国公司法的规定，下列人员中，可以成为公司监事会成员的有( )。 A、公司股东 B、公司职工 C、公司董事 D、公司财务负责人 【答案】AB （2002年） 【解析】董事、经理及财务负责人不得兼任监事；国家公务员不得兼任公司的董事、监事和经理。 。,【例题】某股份有限公司的董事会由11人组成，其中董事长1人，副董事长2人。该董事会某次会议发生的下列行为不符合公司法规定的有（ ）。 因董事长不能出席会议，董事长指定一位副董事

51、长王某主持该次会议 B、通过了增加公司注册资本的决议 C、通过了解聘公司现任经理，由副董事长王某兼任经理的决议 D、会议所有议决事项均载入会议记录后，由主持会议的副董事长王某和记录员签名存档 【答案】BD,【解析】根据公司法的规定，（1）董事会会议由董事长召集并主持，董事长因特殊原因不能履行职权时，由董事长指定的副董事长召集主持。因此，选项A是正确的。（2）通过增加公司注册资本的决议属于股东大会的职权，因此，选项B是错误的。（3）聘任或者解聘公司经理属于董事会的职权；董事会还可以决定，由董事会成员兼任公司经理。因此选项C是正确的。（4）董事会应当对会议所议事项作成会议记录，由出席会议的全体董事

52、和记录员在会议记录上签名。因此，选项D是错误的,【例题】甲、乙、丙三人共同出资80万元设立了纬东有限责任公司，其中甲出资40万元，乙出资25万元，丙出资15万元。公司成立后，召开了第一次股东会会议。有关这次会议的下列情况中，符合我国公司法规定的有（ ）。 会议由甲召集和主持 会议决定不设董事会，由甲担任执行董事，甲为公司的法定代表人 会议决定设1名监事，由乙担任，任期3年 会议决定了公司的经营方针和投资计划 【答案】ABCD,31、监事会由监事组成，其成员不得少于三人。监事会的监事由股东代表和职工代表组成。监事会中的股东代表，由股东会选举产生，监事会中的职工代表，由职工民主选举产生。 32、国

53、有独资公司：指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。 国有独资公司有特征：,（1）国有独资公司是有限责任公司，作为投资者的投资机构和有关部门以其投资对公司负责，公司以其全部资产对公司债务负责。 （2）国有独资公司是一人公司，其投资者只有一个国家授权投资的机构或是国家授权的部门。 （3）国有独资公司是国有企业。,33、国有独资公司不设股东会，公司董事会决定公司的重大事项。 34、国有独资公司的董事会成员为39人，董事会每届任期3年。 35、国有独资公司的董事长、副董事长、董事、经理、未经国家授权投资的机构或国家授权的部门同意，不得兼任其他有限责任公司、股份有限公司或其他

54、经营组织的负责人。,36、一人公司：也叫独资公司、独股公司，指只有一个股东的股份有限公司或有限责任公司。 37、股份有限公司：指公司资产分为等额股份，股东以其持股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的,38、股份有限公司调整公司股份权利、义务的一般原则： （1）股东有限责任原则： 股东仅以其所认购股份缴足股款，股东不对其所认购股数以外的股份承担缴纳股款的义务。 股东以其所持股份书额为限对公司债务承担责任，对超出此数额范围外的公司债务不承担责任。公司的债权人也无权请求公司的股东承担额外责任。 股东不直接向公司的债权人负责，而仅向公司承担责任。这是公司法人格独立原则的体现。,（2）股东平等原则

55、：股东平等原则的核心是股份平等原则。 公司所发行的各股份的内容应当是相同的。 持有相同种类、相同数量的股份的股东应当在基于其股东地位而产生的法律关系中享受相同的待遇。,39、股东大会是股份有限公司的必要机关，但非常设机关，仅在由法定召集全的人依法召集时才召开。 40、根据公司法第104条的规定，股东大会应当每年召开一次年会。 41、股东大会会议的召集权人应为董事会。,42、股东大会年会每年召开一次，通常于每个会计年度终结后6个月内召开，即于每年的1月1日至6月30日间召开，在此期间，公司董事会可择期召开股东大会。 43、召开股东大会，董事会应当将会议审议的事项于会议召开30日前通知个股东。,4

56、4、股东大会会议决议的作出采用“资本多数决”原则，损害中小股东利益限制，股东表决权派出制度和累积投票制度。 45、股东表决权排除制度：（1）剥夺股东的表决权，（2）限制股东的表决权。,46、股东大会决议违法时的救济：1.股东大会决议违法的判断。股东的决议违法，可分为程序违法和内容违法。2.股东大会决议违法的救济措施。一是股东可以向人民法院提起停止违法行为之诉，具体又可分为停止程序违法的撤销之诉和停止内容违法的无效之诉。二是股东可以向人民法院提出要求停止侵害行为的诉讼。（简答）,47、股份有限公司董事会的成员为5至19人 48、公司文书的制备。董事会应当在召开股东大会年会的20日以前将股份有限公

57、司的财务会计报告制备于本公司，供股东查阅。,49、董事会会议应由1/2以上的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会应当对会议所议事项的决定做成会议记录，董事应当对董事会的决议承担责任。公司遭受严重损失的，监事会代表公司与董事交涉或提起诉讼。（案例）,50、董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。 51、1.股份有限公司设监事会，其成员不得少于三人。2.董事、经理及财务负责人不得兼任监事。3.坚实的任期每届为3年。,【例题】根据我国公司法的规定，下列情形中，股份有限公司应当召开临时股东大会的有（ ）。 A、持有公司股份10以上的股东请求时 B、公司未弥补

58、的亏损达股本总额三分之一时 C、总经理认为必要时 D、监事会提议召开时 【答案】A、B、D （2000年）,【例题】某股份有限公司注册资本为5000万元，董事会有5名成员，该公司在2个月内召开临时股东大会的情形有（ ）。 董事会人数减至4人时 未弥补亏损达1000万元时 监事会提议召开时 持有该公司20股份的股东请求时 【答案】ACD,【例题】甲、乙、丙三人共同出资80万元设立有限责任公司，其中甲出资40万元，乙出资25万元，丙出资15万元。公司成立后，召开了第一次股东会会议。有关这次会议的下列情况中，符合公司法规定的有（ ）。 A、会议由甲召集和主持 B、会议决定不设董事会，由甲担任执行董事

59、，甲为公司的法定代表人 C、会议决定设1名监事，由乙担任，任期3年 D、会议决定了公司的经营方针和投资计划 【答案】ABCD,【例题】根据公司法的规定，下列人员中，不得担任公司监事的有（ ）。 A、本公司董事 B、本公司经理 C、本公司副经理 D、本公司财务负责人 【答案】ABCD,【例题】根据公司法律制度的规定，下列选项中，属于有限责任公司监事会的职权有（ ）。 A、向股东会会议提出提案 B、提议召开临时股东会 C、选举和更换由股东代表出任的监事 D、决定公司内部管理机构的设置 【答案】AB,【例题1】根据公司法律制度的规定，下列选项中，国有独资公司的董事会有权决定的事项有（ ）。 A、解聘或者聘任公司经理 B、对合并、分立、解散作出决议 C、对增减注册资本作出决议 D、对发行公司债券作出决议 【答案】A,【例题2】某重要的国有独资公司由甲国有资产监督管理机构出资。根据公司法律制度的规定，该国有独资公司的下列事项中，应当由甲国有资产监督管理机构批准的有(