试论公司资本制度

试论公司资本制度篇一：试论我国的公司资本制度试论我国的公司资本制度 【摘要】 公司资本制度是公司制度的基石，对于实现保护股东利益、债权人利益的公司法宗旨具有重要的作用。我国原有的公司资本制度存在很多的缺陷， 公司法的修订为我国公司制度的完善奠定了坚实的基础。 【关键词】 公司资本；公司资本制度；创新 公司资本，又称股本，是指公司章程所确定的由股东出资构成的公司法人财产的总和。公司一经注册，就合法地拥有了上述由股东出资构成的公司法人财产，除非公司解散，否则公司可以无限地使用这些财产。公司资本制度作为公司法的支撑性制度之一，是公司立法的基石，也是公司建立、生存和发展的核心制度之一，它贯穿于公司设立、运营和终止的全过程。公司资本制度的构建和完善，有利于融合法律、规范及公司运作，并能协助公司获得资金资源，以增加股东财富，发挥公司组织的兴利与防弊的双重功能。XX 年 10 月 27 日公司法修正案通过，从修改的内容上看，主要集中在公司法的两大支柱制度上，即资本制度和公司治理，对公司的发展和企业制度的建立起到非常积极的促进作用。 一、分析我国原有公司资本制度的缺陷 我国 1993 年制定的公司法采用的是严格的法定资本制度，这是有其深刻的历史原因和社会经济的原因。公司法制定时，我国正处于刚刚确立社会主义市场经济这一改革目标的时期，当时社会经济秩序混乱，市场经济尚欠发达，资本市场不成熟，市场规则和法律规范不完备，立法、执法、守法各个环节都存在很多问题。公司法在进行资本制度的设计时将确保交易安全和保护债权人利益作为首要的价值目标，但是，当交易相对人的安全得到完全保障时，出资者的投资自由却会受到限制。具体而言，我国原有公司资本制度存在以下一系列缺陷： （一）内外资公司的资本制度不完全统一 我国企业立法沿袭的是内外资企业分别立法的模式，外商投资企业不完全适用公司法的规定。内资企业适用严格的法定资本制，外资企业虽然也是适用法定资本制，但可以分期缴纳。在我国不同的历史时期，两种不同的资本制度均发挥过积极的作用。但随着我国市场经济目标模式的确立，内外资公司资本制度“双轨制”的弊端便日益显现出来：一是导致内外资企业的差别待遇，不利于我国内资企业的公平竞争，造成其在商业竞争中处于人为的劣势地位；二是不利于与国际惯例接轨。因此，必须要统一我国的公司资本制度。 （二）公司设立的难度加重 原公司法规定的公司注册资本最低限额过高，比其他国家的规定一般要高出 10-20 倍，有的甚至高达 30 倍。并且要求公司设立时就必须一次性缴足全部注册资本，资本的募集、投入行为必须在公司设立过程中完成，而不可延续到公司成立之后，只有在全体股东认缴完毕的情况下，公司才可成立。最低注册资本额过高，一方面抑制了公民投资的积极性，使公司的设立更为困难，另一方面，也对有经济实力的公司造成了多余资本的浪费。 （三）易对债权人的利益造成危害 在债权人利益保护机制上，过于相信和依赖资本的担保功能，对债权人利益的保障只停留在形式和程序上。原公司法过于强调对注册资本的约束，导致债权人忽略了一个重要问题：保障其债权实现的不是形式上的注册资本，而是公司的资产。对公司设立后禁止股东抽逃出资、股东与公司之间关联交易的规定过于简单，可操作性差。在公司不能清偿债务，同时存在公司股东虚假出资或抽逃出资，滥用公司独立人格，而侵害了债权人利益时，债权 人如何得到保护，在原公司法中未做具体规定。一个公司建立在有资格的审计部门的审计基础上的净资产，才是一个公司的信用和实力的标志。如此规则，必然促使交易相对人去考察公司的实际资产状况，而不会被形式上的注册资本所迷惑。所以，我国原有的强制性约束模式的公司法定资本制度，不仅增加了公司运营的成本，而且没有能真正的保护债权人的利益，对企业的生产经营和对外融资，以及社会经济发展的客观要求都产生了强大的阻碍。 二、我国新公司法对公司资本制度的创新 十届全国人大常务会第十八次会议于 XX 年 10 月 27 日通过了最新修订公司法 。新公司法对公司资本制度的规定，符合世界各国公司资本制度缓合化趋势，将原来的法定资本制度改革成较为宽松的允许分期缴纳的法定资本制度。 （一）折衷资本制的确立 授权资本制，又称资本授权原则，是指公司只要在章程中记载注册资本额和设立时发行的股本或股份额，股东不必认足或缴足全部注册资本，公司即可成立的原则。未发行或未缴足部分的股本，允许公司或股东于公司成立以后发行或缴足。任何立法都有其特定的价值取向，法制化的市场经济要求发展（效率） 、公平、安全三位一体。法定资本制、授权资本制和折衷资本制三者中，较能体现发展、公平和安全的应为折衷资本制，它兼顾了其他两种资本制的优点，更具有生命力。实行折衷资本制度符合我国的现实国情，改革开放 20 多年来，我国国民经济持续快速健康发展，综合国力显著提高，人民生活总体上达到小康水平，社会主义市场经济体制已经初步建立，国有经济与私有经济等多种经济成分并存，非国有经济占有相当的比例，适合推行国家干预经济政策，应用计划与市场两种手段调节经济，我国已经具备了实行折衷制资本制的经济基础。新公司法不再采取注册资本一次交齐的做法，而是改由全体股东的首次出资额不得低于注册资本的 20%，其余部分在公司成立之日起两年内交足就可以。这避免了原公司法规定的公司需要增加资本时，必须通过增资的方式办理的繁缛的手续。 （二）降低了法定最低资本额 资本是否必须达到最低的限额？在此方面，各国形成了两种基本制度，一是实行最低资本额制度，二是没有最低资本额要求。美国、英国，包括中国的香港特区的公司法都没有最低资本额的要求，理论上，在这些地方，一个美元或英镑都可以注册一家公司。考虑到我国目前正处于市场经济的起步阶段，保留法定最低资本额制度仍是必需的。新公司法第 26 条第 2 款规定，将有限责任公司注册资本的最低限额规定为人民币 3 万元;第 81 条第 2 款规定，股份有限公司注册资本的最低限额为人民币 500 万元。新公司法虽然大大降低了有限责任公司和股份有限公司的注册资本，但通过规定必要的最低资本额，至少可以减少滥设公司而导致的整顿公司、维持市场秩序的社会成本。更重要的是通过法定最低资本额的大幅降低，扫除了中小投资者进入市场，参与竞争的障碍，有助于保持经济的繁荣，与我国目前社会经济的发展也相适应。 （三）扩充股东出资的形式 新公司法第 27 条规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。出资者的出资是公司资本形成的基础，是公司取得企业法人资格的前提条件，并且是公司从事生产经营活动的物质保障。新公司法在出资方式上做了很大的突破，只要是可以用货币估价并可以转让的财产就可以出资，极大的开拓了出资的渠道，使得公司的经营更加多元化，满足公司和股东投资的需求。新公司法第 27 条还规定，在诸多的出资方式中，只要全体股东的货币出资金额不低于 有限责任公司注册资本的 30%，其他的出资形式可以高达 70%。这就取消了原公司法有关知识产权出资不得超过20%的规定，有利于鼓励持有无形资产的人参与投资，有利于科学技术快速的转化为生产力。（四）取消了对外投资的比例限制 原公司法规定公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。除国务院规定的投资公司和控股公司外，公司累计对外投资额不得超过净资产的 50%。在公司法修订的过程中，有学者建议将转投资的比例上调到 70%。最终的修订稿步子迈得更大，为了方便公司投资，取消了转投资的比例限制，规定公司可以向其他企业投资，但除法律另有规定外，不得成为所投资企业债务的承担连带责任的出资人。公司对外投资属于公司的经营自主权，公司有权利自由决定投资事项，所以投资限额应当是公司章程规定的事项，没有必要由法律对投资占公司净资产的比例进行限制。另外，除有限责任公司、股份有限公司外，新公司法并没有限制公司向其他非公司制的企业投资，只要不成为对所投资企业债务承担连带责任的出资人即可。新公司法第15 条废除了对外投资的比例限制，这样只要有好的项目，公司就可以向外投资，完全符合市场经济的规律。上述规定保证了公司对外投资的安全性，保护了股东的利益，方便公司从事投资融资的活动，使公司能更加灵活的从事经营活动。 （五）扩大了股份有限公司回购自己股份的限额 股份回购在西方发达国家被普遍运用,是成熟资本市场上实施反收购策略的重要工具和常规武器。股份回购可以抑制过度投机行为,有利于熨平股市的大起大落,促进证券市场的规范、稳健运行。按照西方经典理论,股份回购对于确定公司合理股价,抑制过度投机具有积极的促进作用。 新公司法规定，在减少公司注册资本、与持有本公司股份的其他公司合并、将股份奖励给本公司的职工、股东因对股东大会作出的公司合并与分立决议持异议而要求公司收购其股份的四种情况，公司都要对其回购。新的规定不仅取消了对股权转让的限制，而且简化了股权转让的手续，无需签署股东会协议，而是采用告知和默示同意制度，确保了资本的流动性，保护了股东依法自由支配股份的权利。该规定还为通过开展职工持股，调动公司管理层和职工的积极性，为实现公司的合并和重组开辟了一条便利的渠道。 三、公司资本制度的价值取向 任何一种法律制度都有自己的价值取向，反映了立法者的价值追求，公司法也不例外。公司资本制度的设计、选择和创新都是围绕着商法的基本的价值取向展开的，效益和公平是公司资本制度存在和演进的基本动因。公司法的上位法是商法，而商法的价值取向是效益优先兼顾公平。商法所讲的效益优先强调的是个人利益至上，而不是社会利益或公共利益至上，而市场经济是效益优先的重要原因。然而，效益的获得必须有可靠的交易安全，才能最终实现。如果新公司法不能提供一套确保交易安全的规则和制度体系，必然会损害公司经营的经济和社会效益。原公司法的许多制度妨害了投资者和公司经营的效益，也未能实现安全、守信的预定目标。所以新公司法在制度设计方面充分体现了效益与安全并重，兼顾股东、公司的个体利益与社会公共利益的价值理念。 新公司法修订就在于要建立和发展符合中国发展需要的先进的理念和制度，通过对当事人行为的规范和公司内外法律关系的调整，鼓励投资并促进企业的繁荣，达到放松管制、严格义务和责任、加强监督、保护并鼓励投资、增强公司经营的灵活性、活力与竞争力、倡导和培育公司的市场化动作机制的目的。世界各国的公司法实践证明，建立在效益和公平兼顾基础上的公司制度才是最有生命力的公司制度。 公司资本制度在不断的向前发展，为了更好的保护债权人和股东的利益，提高公司的经营效益，降低公司的运营成本，为投资者创造更为适宜的投资环境，我国的公司资本制度仍然需要进一步的完善。【参考文献】 1 刘纪鹏. 对公司法修改的十点建议. 中国电力企业管理. XX， （8）：8. 2 史际春. 企业和公司法. 北京：中国人民大学出版社，XX，196 . 3 程信和. 政府经济管理规范化与经济法制度创新. 南方经济，XX， （1）：28. 篇二：论我国公司资本制度的创新与不足论我国公司资本制度的创新与不足 丁婷 （北方民族大学 商学院宁夏 银川 750021） 摘要：为适应世界各国公司资本制度渐趋缓和化的发展趋势、克服我国原有公司资本制度的诸多弊端， 我国在公司法的第三次修订中对公司资本制度进行了巨大的变革，这些突破和创新对完善公司的法人 治理，促进公司发展，吸引民间资本投资，维护公司、股东、债权人利益，促进社会主义市场经济健 康发展有着重大意义，但在充分肯定我国公司资本制度创新的同时，也应当正视现行公司资本制度中 仍然存在的一些问题。 关键词：公司法 公司资本制度 创新 完善 公司是资本的集合体，其信用基础寄托于自身资本的真实和稳定，这种真实和稳定不仅对公司自身的生存和发展，而且对于社会的交易安全都至关重要。任何一种法律制度都有其特定的价值取向, 反映着立法者的价值追求，公司资本制度也不例外。在公司的设立、运营、终止等各个环节中，公司资本制度都扮演着极其重要的调控角色，其设计的优劣，也将直接影响公司自身以及社会经济的发展。 一 我国公司资本制度变革的必然 1993 年公司法制定之时，我国正处于由计划经济向市场经济转变，市场规则不健全、信用短缺，公司设立过程中投机、欺诈滥设现象普遍。在这样一种公司不规范发展的情况下，要维持公司的信誉，公司法在资本制度方面的唯一的选择只能是严格管制。因而出于保护债权人利益以及稳定社会经济秩序的需要，我国立法者借鉴了大陆法系的立法经验，确立了以“安全”作为首要目标，严格遵循资本三原则和法定最低资本额的严格的法定资本制度。不可否认这种严格的法定资本制度在我国公司资本制度建立之初的确起到了巨大的积极作用，有利于巩固公司的资本结构，推动国有体制改革，能够有效维护交易安全和保护债权人的利益，并能在一定程度上遏制公司的滥设，促进社会主义市场经济的发展。但是随着我国经济体制改革的逐步深入，特别是我国加入世界贸易组织以后，这种带有一定计划经济体制印痕的公司资本制度已经不能适应我国日趋成熟的市场经济体制的要求、不适应现代国际竞争的需要，与国际上公司资本制度逐渐走向宽松和灵活的发展潮流不相符合，严重阻碍了社会经济的发展，其弊端日渐凸现。 因而在认真总结我国公司实践的经验教训，大胆吸收国外先进立法经验的基础上，我国对公司法进行了第三次修订，于 XX 年 10 月 27 日审议通过。 二 新公司法资本制度的创新 修订后的新公司法 （以下简称新法）更具有针对性和可操作性，在公司资本制度方面有许多重大的突破和创新，既符合世界各国公司资本制度的缓和化趋势，更为我国公司制度的进一步改革与完善奠定了坚实的基础。 （一）降低最低注册资本限额 鼓励投资创业 - 收稿日期：XX -3- 作者简介：丁婷（1972- ） ，女，回族，北京市人，北方民族大学商学院副教授，主要研究方向为经济法学。 *本文为北方民族大学 XX 年校级科研项目（XXY009）（对实施新公司法与宁夏现代企业制度发展的调查与思考）与 新法不再按照公司经营内容分不别规定最低注册资本额，而是将有限公司的最低注册资本额统一降到人民币 3万，股份公司的最低注册资本额下调到 500 万。1这一变化的立法意图就在于降低公司的设立门槛，放宽准入的条件，广泛利用社会财富，充分调动创业者的积极性，为科技转化为生产力开辟渠道，促使更多的民间资本进入市场，使更多的公司得以设立发展、参与竞争，从而改善我国的竞争机制, 更好地实现市场经济。这也为党的十七大报告提出的要“实施扩大就业的发展战略，促进以创业带动就业。 ”“坚持实施积极的就业政策”提供了法律上的保障。（二）允许分期出资，避免大量资金闲置 新法采纳了“二元化公司资本制度双轨制” ，2对有限责任公司、国有独资公司和发起设立的股份有限公司采用缴付折衷资本制，3而对于募集设立的股份有限公司和一人有限责任公司仍采用严格的法定资本制。4 新法第 26 条规定，有限责任公司“全体股东的首次出资额不得低于注册资本的 20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起 2 年内缴足；其中，投资公司可以在 5 年内缴足。 ”同时，第 81 条规定“股份有限公司采取发起设立方式设立的，公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的 20% ，其余部分由发起人自公司成立之日起 2 年内缴足；其中，投资公司可以在 5 年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。 ”第59 条规定“一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币 10 万元,股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。” 这种新的公司资本制度将法定资本制的严格性与缴付折衷资本制的灵活性有机地结合在一起, 既增强了公司随时获得现金的能力，又避免了公司设立中及其成立初期的资金闲置；既有利于保护债权人的利益、维护交易安全，又在一定程度上避免了设立欺诈行为、便于公司的设立。 （三）出资类型多样化 放宽对股东出资方式的限制 我国旧公司法基于维护社会交易安全、确保公司的偿债能力，确保公司正常经营对有形资产需求的考虑，实行严格的出资形式法定主义，5对出资形式采取了列举方式, 只规定了货币、实物、土地使用权、工业产权和非专利技术五种出资形式，并规定了工业产权等无形资产出资不得超过资本 20%的最高比例限制，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。 但是这一严格的出资限制与现实经济生活存在着矛盾和冲突。随着社会的发展, 物质形态和产权形态的表现形式日益多元化，创造公司商业价值的出资方式远远不止五种。在实践中股权出资和债权出资，已经成为越来越普遍的出资形式，尤其在企业改制、资产重组，包括上市公司组建的过程中，以股权和债权的置换完成对新公司的出资是许多投资者首选的出资方式。因而针对实践的需求，顺应资本市场的发展趋势, 避免上市公司的某些出资形式处于法外状态，新公司法在出资比例、结构、出资方式方面做出了重大修改。 新法第 27 条规定：“股东可以用货币出资, 也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资?全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的 30%” 1 从而以一个富有弹性的抽象标准“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产”取代了原来机械、固化的全面列举式的规定，既调动了投资者的积极性，为投资行为扫清了障碍、保障了股东投资的自由，又拓宽了公司的融资渠道，最大限度地满足股东和公司的投资需求，促进了公司的发展与繁荣。此外, 该条规定放宽了对实物尤其是知 识产权作价出资比例的限制, 使人力资本、物力资本得以发挥最大的作用, 有利于鼓励高科技公司的健康成长，体现了资本效率目标，对我国高新技术的进步和高新产业的发展必然起到巨大的推动作用。（四）取消公司对外投资数额的限制 鼓励公司自治 旧公司法基于对债权人利益的保护，对公司转投资作出限制性规定：“除国务院规定的投资公司和控股公司外，公司向其他公司的累积投资额不得超过本公司净资产额的50%”。 6但是旧公司法这项限制在实践中颇受企业界批评，其立法理由及其妥当性值得商榷，且这一规定非常容易造成公司资金的闲置，严重妨碍公司的投资业务拓展。公司对外投资本来就属于公司的经营自主权，为了鼓励公司大胆开展投资活动，新法第 15 条彻底废除了转投资限制。公司向其他企业投资，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。据此，公司转投资不再受“50% ”的限制，投资对象也不限于“其他有限责任公司、股份有限公司” ，而是只要不与被投资企业承担连带责任的即可。而且，针对目前一些公司的大股东或者实际控制人通过提供担保转移公司财产的现象，新法第 16条还进一步要求， “公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额” ，并且还规定该股东或者受实际控制人支配的股东不得参加该担保事项的表决。1 新法的这一变革既保证了公司对投资对象只以出资额为限承担有限责任，保证了公司债权人的交易安全，又增强了公司股东自治权的行使，同时也适应了我国风险投资行业的发展需求，为新合伙企业法有限合伙企业形式的确定奠定了立法基础，这无疑有利于我国现代企业的发展，增强我国企业的世界竞争力。 （五）引进公司法人人格否认制度 现代公司制度最重要的贡献就是确立了公司的独立法人地位以及公司股东对公司承担有限责任，这两者的结合构建了现代公司的两大基石。但是，公司的独立法人资格和股东的有限责任在市场经济的运作中出现了许多异化现象。在现实的商业活动中，处在公司身后的股东以及同样承担责任的公司管理层在其自身利益的驱动下，有可能利用公司的法人地位进行各种规避法律甚至违法的行为。其结果将导致社会公共利益、公司债权人利益和其他利害关系人利益遭受损害。为此，英美法系国家以判例的形式率先提出了公司法人人格否认制度，实施 “揭开公司的面纱”（piercing the corporate veil）规则，并已为多数国家所接受。 我国自实行公司制度以来，公司法人人格制度的积极作用显而易见，但滥用公司法人人格制度和股东有限责任制度的现象也较为普遍，而我国民事法律却一直没有引入这一制度，这在一定程度上影响了公司制度的健康发展。此次新法引入了该项制度, 第 20 条规定 “公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。”“公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 ”“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 ” 1 法人人格否认制度的设立, 使债权人在出现股东虚假出资或抽逃资金使公司不能清偿债务时, 可以直接向负有责任的股东追偿, 既可以对具有虚假出资、抽逃资金的股东予以有效的惩治与警戒，也填补了资本三原则对债 权人利益保障的不足, 以事后救济机制构筑起保护公司债权人利益的安全网，对健全我国公司法制度建设具有重要的里程碑意义。三、现行公司资本制度中仍然存在的问题 修订后的公司资本制度不仅充分彰显了公司法降低公司设立门槛，设立公司更简便，鼓励投资创业的价值取向，而且意味着修订后的公司法已经建立了我国自己特有的、适合国情的资本制度。但是对于公司资本制度的改革不是一蹴而就的事情，而应该是循序渐进的，可以说“公司法颁布之日就是公司法改革和研究的新起点” 7。在充分肯定我国公司资本制度创新前提下，应当正视现行公司资本制度中仍然存在一些问题。 （一 ）分期缴付出资制度需要进一步完善 较之严格的资本确定原则新法规定的分期缴纳制度的确是一大进步，解决了公司设立初期资金闲置的问题， 也给投资者更好的赚钱人机会，更有利于公司资本运作和社会投资, 有利于增进股东利益。但是分期缴纳也衍生出很多新的问题，有可能会出现认缴资本以后，迟迟不缴纳资本的情况。尽管新法在第 28、31、36、92、94、200 和 201条等对股东瑕疵出资规定了处理原则，但规定比较简略缺乏操作性。 对于现实中仍大量存在办理公司设立登记时虚报注册资本、虚假出资或公司成立后抽逃出资的现象，根据我 国公司法中的规定责任主体可以理解为实施该行为的股东及公司。但是新法只规定了虚假出资股东对公司和其他股东的违约责任、对公司的差额补足责任以及其他设立时的股东、其他发起人的连带责任，而对于以公司为责任主体时，其责任及责任的性质是否为连带，以及在此过程中起到作用的董事是否承担责任，承担何种性质的责任，和由谁来行使这个诉权，新法都未作出具体规定。 新法第 35 条规定“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资 比例认缴出资。 ”第 43 条规定 “股东会会议由股东按照出资比例行使表决权” ，1 但对于股东会议表决权行使时这个出资资本是认缴的还是实缴的新法并未作出具体规定。那就有可能延伸出一个问题，如果股东认缴出资后不能缴纳了，此时无论恶意与否该如何处理？是否允许认缴人转让出资？尽管第 31 条、第 94 条都规定了有限责任公司、股份有限责任公司股东对出资有连带责任，但是只规定了股东以实物出资不足的时候应当由交付该出资的股东（发起人）补足其差额，公司设立时的其他股东（发起人）承担连带责任，至于股东认缴资本后不实际缴纳，或以现金缴付出资后又“抽逃出资” ，导致实际价额显著低于章程所定价额时，该如何解决这一现实中极其可能发生的问题新法并未明确规定。 因而股东瑕疵出资的法律责任依然是今后司法实践中要面对的重要问题。 （二）有关转投资制度仍需进一步健全 此次变革中废除了对转投资数额的限制，对于公司独立支配财产、行使经营自主权是极大的保证，这是值得称道的。但是转投资本身是一个具有两面性的问题，公司转投资政策的自由化有可能带来相互持股现象，以及相互持股公司的管理层狼狈为奸、滥用控制权与关联交易的现象；债务人公司为恶意逃避债务，有可能把优质的方便执行的资产投资于不良公司，从而换回不良股权，以致迫使债权人在不良债权与不良股权间作出艰难选择。虽然为克服转投资的弊病新法也规定了相应的替代性、配套性、支持性的制度安排，如强化公司高管人员和控制股 东的诚信义务及责任追究机制等，但仍有待完善。如新法第 16 条虽然规定了“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 ”但是对于审批权到底哪些归董事会，哪些归股东会并未明确。再者，转投资限制的放宽客观上对于股东与债权人利益的保护也将是新的挑战。在西方国家虽然没有对转投资的限制，但是他们有相关的信息披露的要求，如果转投资的幅度比较大的时候，就必须依法披露相关信息，从而赋予公司交易相对人尽可能多的判断公司信用的机会，以确保交易相对人的利益与安全。相对于公司内部的股东而言，公司的交易相对人和债权人，由于通常无权介入公司的日常经营管理，也没有便捷的渠道可以获得公司内部的真实信息，在交易中往往处于弱势。因此是否能够拥有相应的知情权，能够较为全面及时地了解一个公司的经营状况、资信能力，进而作出及时的交易决策，或者在交易完成后据以判断是否应及时行使代位权、撤销权、破产申请权，对于交易相对人利益的维护是至关重要的。但此次新法却忽视了信息披露制度健全的问题，新法第 166 条规定：“有限责任公司应当按照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的 20 日前置备于本公司,供股东查阅；公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。 ”由此可见目前的公司财务、会计制度仍是立足于公司股东的知情，而基本未顾及公司交易相对人及债权人的知情权，并未将原本限于股份有限公司甚至上市公司的若干信息披露制度适用于所有公司，这极有可能在现实生活当中引发其它的问题。 （三）法人人格否认制度需要进一步完善 法人人格否认制度的确立的确是中国公司法的一个创举，尽管它规定的还很原则，但我国不是把它作为一个司法实践当中由法官掌握的规则，而是将西方国家的判例制度以成文的方式确立下来把它上升为法律，并且在法律的条文上作了系统、完整、明确的规定，这是符合中国国情的，也是中国法律制度上的一次创新。但是，这一制度的适用条件、适用场合、被滥用的防范措施等新公司法并未具体规定，在实践中随之而来必将会有好多具体问题值得进一步去研究。 依据英美法的判例原则，揭开公司面纱本意是在股东滥用了公司的人格，给公司带来损失，导致公司不能偿债的情况下，才能诉它后面的股东，若公司还能偿债，是绝对不可以诉它后面的股东的。新法虽然在第 20 条中规定了股东对公司债务承担连带责任，但是关于股东与公司之间连带责任的提法的准确性值得商榷。因为这一提法极易产生争议，比如说，当债权人得不到清偿的时候，债权人是否既可以起诉公司，也可以直接起诉公司后面的股东；若债权人可以直接向该股东请求清偿，清偿范围又是什么；若债权人诉求的对象如果认定可以是公司也可以是股东，那起诉的顺序及其责任的性质又如何确定。同时若在此过程中公司的董事、经理或其他高管人员利用职务之便滥用公司法人格，向公司转移风险、损害债权人利益谋求私利时是否承担责任，承担何种性质的责任，这些问题新法都未具体规定。在今后现实生活当中，在审判实践当中，这些问题还需最高法院的司法解释来解决。 不可否认法人人格否认制度是一个非常好的制度，但源于我国的特殊国情，有些问题的处理仍有待于立法的进一步修改完善。比如：我国国有企业的主要出资人都是国家，如果适用揭开公司面纱的原则，等于是直指国家 篇三：论公司的资本制度论公司的资本制度 摘要：本文通过分析商法中的价值取向和理念，以此来衡量现今主要三种公司资本制度的利弊。并对我国新公司法中在公司资本制度方面的创新和制度改进进行分析，探讨其在我国实施的可行性和作用。最后提出各国在公司资本制度安排上应在追求效益最大化的大的价值向导下，结合本国主客观各方面因素选择适应本国的制度，以发挥其公司资本制度在市场经济中的最大作用。 关键词：价值理念、法定资本制度、授权资本制度、折衷资本制度、新公司法 一、公司资本制度 公司的资本是由以股东出资为基础形成的，并归公司所有的货币化的一定金额。这个定义只是从公司资本来源及其作用方面来揭示公司资本的实质，但从经济学的角度讲，公司资本的性质反映了人与人之间的经济关系，即公司、股东及公司债权人之间经济关系，是把各相关利益主体联系起来的物质基础；从法律的角度讲，公司资本反映在法律上就是公司与股东和公司与公司债权人之间的权利、义务关系。公司资本是公司对外承担债务的基础，因此公司资本对于公司具有重要意义。正是基于此，自有限责任产生以来，关于公司资本之立法就成为现代公司立法之重要内容，并在公司法中形成了一些有关公司资本的基本原则（和法理） ，从而形成不同之资本制度，即法定资本制、授权资本制和折衷资本制。 二、价值理念 公司资本制度从商法的视界探究，其实质是一种法律性质的产权制度安排。公司资本制度的设计、选择、创新及其演进，在商法的视界中无不是围绕着商法的基本价值取向而展开。商法所讲的效益优先，主要强调个人利益至上，而不是社会利益或公共利益至上。虽然在某些情况下个人利益和社会利益具有一定的趋同性或重合性，但是社会利益毕竟不能代替个人利益。美国著名经济学家布坎南明确指出：“认为阶级地位决定和驱使人们的行动就等于说人们的行动都是为了公共利益是不准确的，因为一个人不可能既是理性的效用最大化者，同时又是为 1 所以说商法并不负增进他所属的阶级，或者说他被划的阶级的利益而行动。 ”有维护社会公共利益的重任。商法不但以效益作为其最高的价值目标，而且为了实现效益甚至在某种程度上会牺牲公平。商法在价值取向上之所以作出如此抉择，其背后是有诸多原因的。 市场经济是效益优先产生的经济原因。市场经济作为一种经济实现方式，主张市场是实现资源配置、满足人们需要的手段和场所。市场包括人的要素、物的要素和行为要素几个方面。其中人的要素即市场主体是纯粹的经济人。市场中物的要素是货币资本，货币资本不同于单纯的货币，它具有强烈的逐利趋向。对资本的拥有者来资本家说“他们活者就是为了赚钱，除了快快发财他们不知道有别 2 的幸福，除了金钱的损失，也不知道还有别的痛苦。” 商主体的商人特征是商法效益优先的适用对象基础。从一般意义上说，商法是调整商人及其行为的法律规范的总称。作为商事主体，商人最主要的特征在于他是以营利为目的的经济组织。商人作为市场经济中的主体不同于一般民事主体，它是以从事营利性活动为惟一存在目的的经济人。所谓经济人，按照古典经 3 并且济学家穆勒的观点就是会计算、有创造性、能寻求自身利益最大化的人。 要求必须是有理性的人。经济人的理性是指每个人都能通过成本收益或趋利避害原则来对其面临的一切机会和目标及实现目标的手段进行优化选择。人的行为本性和基本价值取向是两利相权取其重，两害相权取其轻。“断指以存腕， 4 人们在多重行为选择时具有排列和择优的倾向利之中取大，害之中取其小。 ” 和能力。这种多中取优的价值取向可以导致自我利益最大化的实现。亚当?斯密说：“我们每天所需的食物和饮料，不是出自屠户、酿造家或烙面师的恩惠，而是出于他们自利的打算。我们不说唤起他们利他心的话，而说唤起他们利己心的 5 而商法效益优先的基本价值取向与商人这种趋利的心理恰恰十分吻合。话。 ” 公司法?必须致力于推动企业和竞争，应体现公司不同参与人的利益平衡的现代理念，且应采纳赋权型规则和推定型规则为主，以强制性规则为辅的妥适规制模式?它应该为商业群体提供有效的工具，从而在一个规范且自律的氛围内自由发展。我们需要一个便利的模式来开通社会资源和财富创造的渠道。我们的公司法应该提供最大限度的自由空间，并以必要的透明度配合，来确保负责地并自律地利用这一自由度。它应能使我们的公司可以在全球市场上竞争。总之，我们 6 的目标：构建符合竞争经济的现代公司法。商法规范的技术性特点是效益优先产生的法律规范原因。商法作为市场经济的基本法，对市场活动进行直接调整，可以说市场经济的基本内容、基本规则及基本运作方式翻译成法律语言就构成了商法规范。所以，有什么样的市场交易方式和市场交易内容，就相应有什么样的商法规范进行调整。由此决定了商法规范必然具有很强的操作性、技术性，即商法规范中必然包含大量的技术性规范，这些技术性规范的设计大多是出于对市场主体营利性行为的保护。并且这些技术性规范并不能简单地凭伦理道德意识就能判断其行为效果。商事法律的这种技术性规范特点迥异于民事法律偏重于伦理性规范特点，其目的只是为商法的营利性提供便捷的通道，以实现效益最大化。 效益与公平是公司资本制度安排从而也是公司资本制度存在和演进的基本 7 事实上公司资本制度的设立与演进也正是公平和效益合力作用的结果。动因。 经过长期的实践和演进，迄今为止，世界各国公司法已经设计和确认了相互联系又相互独立的三种公司资本制度，即法定资本制、授权资本制和折衷资本制。这三种资本制度，对公司资本总额的形成作了不同的强制性的制度安排。