论《公司法》对中小股东权益的保护

-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 论公司法对中小股东权益的保 护 摘要：现代公司治理体系很大程 度上建构在“ 委托代理 ”理论基础上， 尽管中小股东所占公司股份份额较小且 持股分散，但对其权益保护的充分程度 却是反映公司治理能力的晴雨表。对此， 本文阐释了公司治理中损害中小股东权 益的常见形式，并对公司法基于 “降低中小股东参与门槛 提高中小 股东提案通过率股东会之外的法律 救济”之立法逻辑进行了有效性分析。 中国论文网 /3/view-12999746.htm 关键词：股东权益 委托代理 立 法逻辑 公司法核心任务之一是在资本与 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 产业之间建立联系的纽带，毕竟资本逐 利性决定其流向利润实现代价最小的 “价值洼地”，其间，资本高度关注利润 实现的风险问题，这就需要良好制度设 计去促成产业和资本之间信任关系的实 现。若要在公司治理领域有效发挥亚当. 斯密所谓“无形之手 ”的效力，就需要妥 善协调资本与产业之间的关系，使之实 现两者利益最大化和相关治理成本的最 小化。作为上述目标的实现手段，历史 上“股东大会中心主义 ”曾经盛行一时， 股东会作为公司最高权力机构，决定公 司重大事项并授权董事行使一般权利。 随着生产力发展、社会分工逐渐复杂以 及股权越来越分散的趋势，使得公司必 须具备便捷的决策机制和一定形式的权 力集中渠道，传统“ 股东大会中心主义 ” 便让位于“委托 代理”理论。然而， 基于“委托-代理” 理论的公司治理格局中， 中小股东限于监督成本和“搭便车” 心理， 往往怠于行使自己的权利。这样，对大 股东或者代理人的行为监督就变得极为 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 不利。具体表现在： 一是中小股东在公司治理中的 “参与度”不足。由于中小股东在权利行 使上的怠惰，致使“ 股东会 监事 会董事会高管” 四者之间的制 衡关系失衡，并激励大股东牺牲中小股 东利益以换取个人超额收益。长此以往， 以信任为基础的委托代理关系就会变质。 同样，其自身权益得不到保障的中小股 东就会失去对管理层信任，并影响其后 续投资积极性。二是大股东容易滥用优 势地位。公司治理实践中，大股东容易 滥用“资本多数 ”原则，这样在投票表决 时，中小股东合法利益诉求得不到有效 接纳。比如，上市公司五粮液股份有限 公司与其同一控制人下的五粮液集团在 2000 年至 2009 年，频繁发生损害中小 股东利益的关联交易，诸如不公平的资 产买卖、提供担保、挪用配股资金进行 无偿债务清偿等。在年度股东大会上， 小股东数次提出对上述交易行为的质疑， 但大股东利用表决时的“ 资本多数 ”原则 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 否决其动议。虽然中小股东可以“用脚 投票”来消极行使自己的权利，但无助 于从根本上保障其自身权益，且不利于 公司治理能力的提升。 有鉴于此，为了使“委托代 理”理论能够发挥更大作用，完善公司 治理结构，禁止大股东滥用优势地位， 公司法以“ 降低中小股东参与门 槛提高中小股东提案通过率股 东会之外的法律救济” 之立法逻辑，较 为全面地提升了中小股东权益保护力度： （一）降低股东大会召集门槛 英国一则判例指出”当多数股东 认为董事在处理其权限范围之内的事务 所采取的行动不是为了公司利益，禁止 股东召开公司会议是一件令人无法接受 的事情。 ”针对中小股东会议召集难题， 公司法第一百零一条规定“监事会 不召集主持股东会的，连续九十天以上 单独或者合计持有公司百分之十以上股 份的股东可以自行召集和主持”，这显 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 著降低了中小股东行使表决权的前置门 槛，同时也附带解决大股东把持股东会 召集垄断权的问题。不仅如此， 公司 法第一百零六条规定了“股东表决权 的代理”制度，股东可以委托代理人出 席股东大会，该条款显著降低了股东行 权的成本，进而形成了积极促成中小股 东提起召开股东会动议的制度激励。 （二）提高中小股东提案通过率 能够有效召集股东会只是中小股 东行权的前置性条件，要更为彻底保护 其利益，需要提高中小股东提案表决的 通过率。对此， 公司法第一百零五 条规定了“累积投票制度 ”，股东大会选 举董事和监事，中小股东可以根据“一 股一票”原则将投票权集中行使，从而 将自己认为能够代表自己利益的董事和 监事选出。 公司法第一百零三条规 定了单独或者合计持有公司百分之三以 上股份股东的“ 临时提案权 ”，股东大会 通知发出之后，除临时提案权赋予的提 案之外，具有控股地位的召集人不得对 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 通知中未列明的事项作出决议。而针对 中小股东权益受侵犯最严重的领域，证 监会关于上市公司增发新股有关条件 的通知规定，超过总股本 20%的新股 增发提案，必须经流通股股东半数以上 表决权通过，此举一定程度上遏制了大 股东肆意增发侵占中小股| 利益行为。 股东会表决过程中，大股东有极 为强烈动机滥用优势地位，尤其是在面 临关联交易时。作为公司法重要补 充的股东大会规则作出了“股东与 股东大会审议的交易事项存在关联关系 时，其持有的表决权股份不计入出席股 东大会表决权股份总额” 的规定。在我 国公司治理尚不成熟，其他救济途径成 本较高的现实之下，有效运用关联交易 表决回避规则，能够通过制度的较低成 本实现对中小股东权益保护。 （三）提供充分的司法救济途径 司法途径作为纠纷的终极解决手 段，在保护中小股东权益方面， 公司 法提供了以下三种司法救济渠道： -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 7 一是针对公司决议的无效之诉和 可撤销之诉。 公司法第二十二条规 定，公司决议内容违反法律法规等强制 性规定，股东可以公司为被告，向公司 主营地法院提起决议无效之诉。若公司 决议内容违反公司章程规定，股东则可 以提起公司决议可撤销之诉。在表决程 序方面，无论是违反强制性规定还是公 司章程，股东都可以提起可撤销之诉。 二是针对董事和高管违规的股东 代表诉讼。公司治理中，董事和高管掌 握信息优势并拥有较大管理权限，容易 因私造成中小股东共有利益受损。对此， 公司法创设了股东代表诉讼制度， 有限公司股东以及股份有限公司持 1% 以上且持股天数大于 180 天的股东，针 对董事和高管违反信赖利益的行为，先 向监事会提出。若监事会拒绝受理，则 以股东自己名义，将相关董事和高管作 为被告，向法院提起股东代表诉讼。 三是提起强制分配股利的股东诉 讼。有学者认为，股票市场应与债券市 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 8 场有着不同的价值定位，发行债券必须 按期给付融资利息的做法没有必要强行 推及给其它资本市场。若不考虑语境， 此类观点有其合理性，然而考虑到我国 上市公司治理机制并不完善、股东与管 理者之间的“ 委托代理 ”关系存在较 大扭曲这一现实，如果没有强制分红的 司法救济途径，管理层对中小股东的利 润分配就完全缺乏激励，两者之间的信 任关系会受到更大程度破坏，这将不利 于资本市场长期发展。对此， 公司法 第 75 条规定，公司 5 年连续盈利而未 向股东分红，若利润分配决议存在大股 东滥用优势地位的瑕疵，则股东可以向 人民法院提起撤销或者确认决议无效之 诉讼，当然股东也可以要求公司回购其 股份。 我们知道，证券市场的繁荣将给 公司直接融资提供极大便利，并促进社 会资本与产业发展有机融合，提升资源 配置效率，增强货币政策的有效性。中 小般东虽然资本金有限，却有着庞大的 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 9 人口基数，这一特点甚至会直接决定公 众对证券市场认知趋势，进而影响整个 市场发展的健康状况。因此，一个不重 视、不能够保护中小股东