破产.ppt

1,2,本章重点,破产原因 破产程序中的“两个主体/两个阶段” 破产财产和破产费用 破产重整和和解 破产财产的分配,3,4,三鹿，这个曾经在中国乳品行业响当当的企业，在08年12月23日接到石家庄市中级人民法院受理破产清算申请民事裁定书后，正式进入破产清算的法律程序。三鹿，这个经过50年打拼树立起来的品牌，留下的“遗产”除了十余亿元的巨额债务外，还有对整个乳品乃至食品行业难以估量的损害。 09年1月22日，众多中外媒体记者在石家庄市中级人民法院门前采访。2月12日，石家庄市中级人民法院发出民事裁定书，正式宣布石家庄市三鹿集团股份有限公司破产。,三鹿正式破产 三元宣布参竞拍,5,根据三鹿集团管理人此前委托拍卖机构发布的拍卖公告，三元参与竞拍的三鹿集团破产财产主要包括：三鹿集团的土地使用权、房屋建筑物、机器设备等可持续经营的有效资产；三鹿集团所持有的新乡市林鹤乳业有限公司98.8的投资权益；三鹿集团所持有的唐山三鹿乳业有限公司70的投资权益；三鹿集团所持有的石家庄君乐宝乳业有限公司16.97%的投资权益。据悉，上述标的的拍卖实行整体组包拍卖方式，总估价约为7.26亿元。,6,最终，三元集团与三元食品的全资子公司河北三元组成的“联合竞拍体”最终以6.1650亿元毫无悬念地成功拍得三鹿资产。 三元食品董事范学珊曾表示，竞买三鹿破产资产预估价为8亿元，临时股东大会授予的最高竞买权限为110%，即竞买价不得高于8.8亿元。而今天三元成功以6.1650亿元拍得三鹿资产，即表示该竞买价格无需重新召开股东大会讨论。,7,第一节 破产法概述,一、破产的含义和特征 1、含义：债务人不能清偿到期债务，法院根据债权人或债务人的申请，依法将债务人的破产财产公平分配给债权人的制度。 2、特征： （1）破产是以债务人的全部财产集中清偿全部债务的程序 （2）到期债务 （3）破产的目的是使债权人的债权得到公平的清偿 （4）在法院的主持和监督下完成,8,二、我国目前立法状况 破产只适用于企业法人，包括全民所有制企业与法人型的三资企业、私营企业，上市公司和非上市公司，有限责任公司和股份有限公司等。 新破产法对金融机构的破产做了特别规定：新破产法对金融机构的破产做了特别规定：商业银行、证券公司、保险公司等金融机构实施破产的，国务院可以依据本法和其他有关法律的规定制定实施办法。,9,此外，为了缓解其他非法性企业和社会组织的破产无法可依的问题，新破产法规定企业法人之外的其他组织（合伙企业、个人独资企业、学校、医院等）的清算，如果属于破产清算的，可以参照使用新破产法。,10,三、破产原因 1、国外的规定 列举式：对债务人应受破产宣告的事实在法律中一一列举，英美法系国家过去主要采取此种方式。 概括式：将债务人应受破产宣告的事实抽象为一个或几个法学范畴，赋予法官较多的自由裁量权和当事人较大的判断空间，以德国为代表。 列举和概括共用的折衷式：以法国破产法为代表。,11,2、我国的规定：旧的破产法针对全民所有制企业和非全民所有制企业规定了不同的标准。 （1）全民所有制企业（国有企业）破产的原因仅限于经营管理不善造成严重亏损，并导致其不能清偿到期债务。 （2）民诉19章规定的非全民所有制企业破产原因是企业法人因严重亏损，无力清偿到期债务。 （3）商业银行法规定：商业银行因为不能支付到期债务而破产。,12,新破产法针对不同申请人，不同情形规定了三项内容： （1）不能清偿到期债务; （2）资产不足以清偿全部债务，或明显缺乏清偿能力的；,13,申 请,受 理,申报 期满,破产 宣告,终 结,第二节 破产申请的提出和受理,14,一、破产申请的提出,1、申请人：债权人、负有清算责任的人可以申请债务人破产；债务人也可以申请自己破产；但法院不能直接宣告企业破产 2、案件的管辖: 地域管辖（债务人所在地） 级别管辖 3、申请的撤回：未受理之前,15,二、破产案件的受理 1、审查： 债权人提出的：5天通知债务人 + 7天异议期 + 法院10天内裁定 债务人自己提出：15天决定是否受理；特殊情况可以延长15日 2、通知当事人，指定管理人,16,3、受理的法律后果： （1）管理人接管债务人 （2）在一审的移送；二审的继续审理 （3）债务人停止清偿债务，为了保证债权人地位平等，任何人均不得优先受偿 （4）管理人决定债务人合同履行的情况 （5）其他民事执行程序中止 （6）债权人只能申报债权，不能提起新的诉讼,17,第三节 管理人与债权人会议,一、管理人 1、组建：人民法院指定，法院决定其报酬 2、任职资格：管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。,18,不得担任管理人的情形： (1) 因故意犯罪受过刑事处罚； (2) 曾被吊销相关专业执业证书； (3) 与本案有利害关系； (4) 人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。,19,3、职责 (1) 接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料； (2) 调查债务人财产状况，制作财产状况报告； (3) 决定债务人的内部管理事务； (4) 决定债务人的日常开支和其他必要开支； (5) 在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业； (6) 管理和处分债务人的财产； (7) 代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序； (8) 提议召开债权人会议； (9) 人民法院认为管理人应当履行的其他职责。,20,二、债权人会议 1、组成和召集：所有依法申报债权的债权人。 债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参加，对有关事项发表意见，但不享有表决权,21,2、会议的职权和议事规则 第一次债权人会议依法由人民法院召集，并应当在债权申报期满后15日内召开。 以后的会议在人民法院认为必要时，管理人、债权人委员会、占债权1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。,22,债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。 债务人财产的管理方案和破产财产的变价方案，经债权人会议一次表决未通过的；破产财产的分配方案，经债权人会议二次表决仍未通过的，由人民法院裁定。裁定不服可以复议。,23,例：关于债权人会议主席的产生，下列表述符合企业破产法规定的是( )。 a、由人民法院从有表决权的债权人中指定产生 b、由债权人会议成员从有表决权的债权人中选举产生 c、由管理人从有表决权的债权人中指定产生 d、由债权人会议成员选举产生,24,三、债权人委员会 债权人会议可以决定设立债权人委员会。债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过9人。 债权人委员会成员应当经人民法院书面决定认可。 注意：债权人委员会是债权人会议的常设机构，其主要职权是监督破产过程。对于其设立并不是法定的强制程序。,25,四、申报债权 1、时间：法院受理申请公告之日起30天至3个月 2、主体：直接债权人 连带债权人 债务人的保证人 受托人 票据的付款人 3、接受债权申报的主体是唯一的，即管理人。 债权人申报债权时，应当书面说明债权的数额和有无财产担保，并提交有关证据。,26,4、逾期申报： 在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。,27,5、将劳动债权与普通债权作了区别： 债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。,28,第四节 债务人的财产及有关费用, 一、债务人的财产 1、概念：是破产申请受理时属于债务人的全部财产，及企业破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。 2、撤销权：债务人在法定期间内实施的危害债权人利益的行为，管理人可以请求人民法院对该行为予以撤销，并追回所转移的财产的权利。,29,债务人在人民法院受理破产申请前一年内实施的危害债权人利益的行为，管理人有权请求人民法院予以撤销。 ( 1 ) 无偿转让财产的； ( 2 ) 以明显不合理的价格进行交易的； ( 3 ) 对没有财产担保的债务提供财产担保的； ( 4 ) 对未到期的债务提前清偿的； ( 5 ) 放弃债权的。,30,人民法院受理破产申请前六个月内，债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。 涉及债务人财产的下列行为无效： ( 1 ) 为逃避债务而隐匿、转移财产的； ( 2 ) 虚构债务或者承认不真实的债务的。,31,例：假设人民法院于2007年9月10日受理某企业法人破产案件，12月10日作出破产宣告裁定。在破产企业清算时，下列选项中，管理人可依法行使撤销权的有( )。 a、该企业于2006年3月1日对应于同年10月1日到期的债务提前予以清偿 b、该企业上级主管部门于2006年4月1日从该企业无偿调出价值10万元的机器设备一套 c、该企业于2007年5月8日与其债务人签订协议，放弃其15万元债权 d、该企业于2006年9月1日将价值25万元的车辆作价8万元转让他人,32,3、债务人财产的收回：管理人有权收回属于债务人的财产 4、取回权返还请求权：债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的所有人享有的向管理人取回该财产的权利。 5、抵销权：与债务人互负债权债务的债权人享有优先互相抵消的权利。,33,人民法院受理债务人甲公司破产申请时，乙公司依照其与甲公司之间的买卖合同已 向买受人甲公司发运了该合同项下的货物，但甲公司尚未支付价款。乙公司得知甲公司破产申请被受理后，立即通过传真向甲公司的管理人要求取回在运途中的货物。管理人收到乙公司传真后不久，即收到了乙公司发运的货物。下列表述中，正确的是( )。 a。乙公司有权取回该批货物 b。乙公司无权取回该批货物，但可以就买卖合同价款向管理人申报债权 c。管理人已取得该批货物的所有权，但乙公司有权要求管理人立即支付全部价款 d。管理人已取得该批货物的所有权，但乙公司有权要求管理人就价款支付提供担保,34,二、破产费用和共益债务 1、破产费用：人民法院受理破产申请后所产生的一些必要的费用，包括： （1） 破产案件的诉讼费用； （2） 管理、变价和分配债务人财产的费用； （3） 管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。,35,例：下列各项中，不属于破产费用的是（ ） a、破产案件的诉讼费用 b、管理人执行职务的报酬 c、为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用 d、管理和分配债务人财产的费用,36,2、共益债务：人民法院在受理破产申请后，为全体债权人利益或程序进行所必需而对破产债权人产生的债务： (1) 因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务； (2) 债务人财产受无因管理所产生的债务； (3) 因债务人不当得利所产生的债务； (4) 为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务； (5) 管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务； (6) 债务人财产致人损害所产生的债务。,37,债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。 债务人财产不足以清偿所有破产费用或共益债务的，按照比例清偿。 债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起十五日内裁定终结破产程序，并予以公告。,38,下列关于破产费用与共益债务清偿的表述中，符合企业破产法规定的有 ( )。 a。破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿 b。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿共益债务 c。债务人财产不足以清偿所有共益债务的，按照比例清偿 d。债务人财产不足以清偿所有破产费用的，在按照比例清偿后，管理人应当提请人民法院终结破产程序,39,引例：破产企业“复活”第一案 08年12月19日，江苏省苏州市吴中区法院副院长路雪昌敲下法槌，依法裁定批准雅新电子（苏州）公司和雅新线路板（苏州）公司重整计划，宣告其重生。20余亿元的债务、3000余名职工的饭碗、100%的清偿率、涉及港台地区和英属群岛的复杂规则，濒临破产的雅新公司“复活”，称得上“司法重整第一案”。 事实上，自从2008年4月底雅新公司进入重整程序后，企业生产经营已全面恢复，“复活”后的雅新更是订单不断。公司负责人卢耀普说：“一路走来，我们终于在法律的保护下，在法院的帮助下，迎来雅新的新生。清偿20余亿债务不容易，但我们无论如何都要做好。”,第五节 破产重整与和解,40,破产边缘 2008年4月25日苏州日报，一则关于雅新公司破产案件的法院公告引人注目：公开招聘破产管理人。 成立于2002年4月、注册资本5000万美元的雅新公司曾有过辉煌：仅2007年销售额达3.7亿元，属业内佼佼者。但因管理不善等原因，到2008年外债高达20亿元，濒临破产。即使如此，该公司精良的设备、先进的技术仍属一流，市场份额占有率高。 在市、区有关部门帮助下，雅新公司本想重组自救，但未成功。此时，司法重整2007年6月1日实施的企业破产法规定的新制度，给债权人带来希望。2008年4月初，多家银行向吴中区法院申请对该公司司法重整。4月29日，法院裁定准予对该公司重整，并确定了通过公开招聘而来的重整管理人世界四大会计师事务所之一的“安永”。,41,两道难题 重整历时半年，不但没有新增债务，而且全部付清职工社保金、职工工资、结清全部税款，付清全部供应商往来款 作为本案审判长，路雪昌认为第一道难题是如何顺利接管公司，又不造成大震荡。相关法律规定有的过于原则，有的相互冲突，有的则是空白，让工作一度陷于停顿。 江苏省高级法院和苏州市中级法院对此案高度重视，从一开始就充分关注和大力支持。不仅做业务指导，还积极与有关方面协调。在法院大力指导帮助下，“安永”制定了接管预案，成立5个接管小组，24小时不间断，最短时间完成接管，顺利迈出第一步。 然而，“安永”进驻公司后步履维艰：重整之前的巨额负债，资金奇缺，设备供应商锁机，原材料供应商停供，停水停电，大量劳动争议引发潜在的工人停工,42,恢复企业正常生产重整中的第二道难题，更难。 在法院协调下，相关职能部门对企业伸出援助之手，让企业的外部环境趋于平稳，资金流转情况开始好转。“安永”还与所有供应商沟通，暂时解锁核心设备并恢复原材料供应。2008年5月，该公司全面复工。 6月28日，法院召开第一次债权人会议，使重整取得了广大债权人的理解和支持。路雪昌评价：这为公司恢复市场信誉、真正走上正轨打下基础。 重整历时半年，雅新公司没有新增债务，收回应收账款7000多万元，并全部付清职工社保金、职工工资、结清全部税款，付清全部供应商往来款，走上正常运行轨道。,43,起死回生 按照重整计划，所有债权人均获得100%的受偿率，比在破产清算状态下提高了80% 经评估，雅新公司净资产为负2亿多元。在法院监督下，“安永”先后在华尔街日报（亚洲版）、中国日报等媒体上发布引进投资者广告。卢耀普所在的泰格必有德电子有限公司，最终以可行的重整思路和清晰的还款计划，赢得主要债权人接纳。 重整计划草案中，员工债权、税款在2009年4月前全额清偿；对200多家8万元以下的小额债权在2009年6月前清偿；普通债权和银行债权本息从2009年开始6年内分期偿还。 吴中区法院院长曹萍介绍，按照这份计划，所有债权人均将获得100%的受偿率，比在破产清算状态下提高80%。 2008年11月8日，法院召集全体债权人召开第二次债权人会议，重整计划草案高票表决通过。,44,给破产企业“一线生机”【记者后记】 江苏省高级人民法院的最新数据显示，2008年，全省法院共审理企业破产案件1080件，其中新收320件，数量与上年同期基本持平；涉及的金融债权数额和企业职工人数则大幅增加，并首次出现民营企业占破产案件比例过半的新情况。 企业破产，事关经济发展、民生保障、社会稳定。如何最大限度减少企业破产带来的负面影响？ 省高院院长公丕祥说，审判环节须把握两点：其一，对经营不善且不可逆转的破产企业，要促其迅速“退出市场”既维护劳动者权益，又均衡保护各方债权人利益；其二，对经营暂时困难有拯救希望的破产企业，则要充分利用破产重整、和解等法律手段给其一线生机。,45,第五节 破产重整与和解,一、破产和解 人民法院受理和解申请或破产申请后、宣告债务人破产前，债务人和债权人会议就债务人延期清偿债务、减少债务数额等事项达成和解协议，经法院认定后，终止破产程序。 债务人自己申请，法院认可，债权人会议表决,46,二、破产重整 1、提出： （1）债权人和债务人申请； （2）债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人，可以向人民法院申请重整； （3）金融主管部门,47,2、法院确认： 人民法院经审查认为重整申请符合本法规定的，应当裁定债务人重整，并予以公告 3、整顿计划的提出和审批 债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起六个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。,48, 4、在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产： (1) 债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性； (2) 债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为； (3) 由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。,49,第六节 破产宣告与清算,一、破产宣告 人民法院对符合破产条件的债务人，依法作出裁定，宣告债务人破产实施清算的行为。 1、破产宣告的程序 2、法律效力 对债权人 对债务人,50,二、破产财产（债务人的财产） 1、变价：分配原则以货币分配为主，实物分配为例外 2、清算费用优先拨付 3、清算费用职工工资和劳动保险费用欠税破产债权,51,三、破产程序的终结 人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告： (1) 第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的； (2) 债务人已清偿全部到期债务的。,52,追加分配： (1) 发现有依法可以追回的财产的； (2) 发现破产人有应当供分配的其他财产的。,53,随堂作业: 1、根据破产法的有关规定，人民法院受理破产案件后，对债务人财产的其他民事执行程序所带来的法律后果是（ ）。 a、中止执行 b、继续执行 c、终结执行 d、与破产程序合并执行,54,2、下列有关管理人产生方式和组成的说法中，正确的是（ ）。 a、管理人由债权人会议依法指定 b、管理人可以由依法设立的律师事务所担任 c、因故意犯罪受过刑事处罚但已经刑满释放的人可以担任管理人 d、破产企业的法定代表人可以担任管理人,55,3、根据企业破产法的有关规定，下列各项中，不属于管理人的职责的有（ ） a、接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料 b、管理和处分债务人的财产 c、决定继续或者停