浅议现行公司注册资本制度.doc

开题报告随着我国市场经济的发展,公司这一市场主体显现了其自身的优点与活力。公司法修改后，对现公司注册资本进行了调整与重新规定，在注册资本制度中引入了一人公司的特别规定，同时对公司的注册资本的要求有所降低，目的是促进公司作为市场主体的活力，在公司注册资本的缴纳方式上规定了认缴制度与分期缴纳，对非货币出资的幅度与范围均有所规定，但在公司注册资本的具体实际中出资方式、非货币资本的评估、因出资瑕疵而对债权的保护等感觉尚有待完善和明确的地方，于是便有了“浅议现行公司注册资本制度”论文构思。笔者结合自己的工作实践，阐述了我国新公司法注册资本制度在股东出资的违约责任、无形资产的中介机构评估、现行公司注册资本制度等方面存在的问题，并在此基础上提出了几点完善我国目前公司注册资本制度的几点措施。不足之处，敬请专家指正。浅议现行公司注册资本制度2005年春法学本科姚芳草摘要：随着我国市场经济的发展,公司这一市场主体显现了其自身的优点与活力。公司法修改后，对现公司注册资本进行了调整与重新规定，在注册资本制度中引入了一人公司的特别规定，同时对公司的注册资本的要求有所降低，目的是促进公司作为市场主体的活力，在公司注册资本的缴纳方式上规定了认缴制度与分期缴纳，对非货币出资的幅度与范围均有所规定，但在公司注册资本的具体实际中出资方式、非货币资本的评估、因出资瑕疵而对债权的保护等感觉尚有待完善和明确的地方。本文介绍了我国修订后的公司注册资本制度的内容，分析了现行公司注册资本制度存在的问题，并就存在的问题提出了完善建议。关键词：公司注册资本制度 公司法 存在问题 完善注册资本制度是公司制度的核心内容之一，是十届全国人大常委会第十八次会议修订通过的公司法一个修订重点。全面了解和掌握新公司法注册资本制度的内容，并按照其理论精神准确贯彻实施，直接关系到新公司法的施行成效。为此，结合自己的工作实践，将新公司注册资本制度的内容加以归纳，并就其在实施中存在的问题谈一点看法。一、公司法关于注册资本制度的修订内容（在此应加一段过渡性陈述）（一）降低了注册资本最低限额。除法律、行政法规规定的注册资本最低限额外，新的公司法将有限责任公司的最低注册资本的限额由从事生产、批发的五十万元、从事零售的三十万元、从事科技开发、咨询和服务的十万元统一规定为“有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。”新增加“一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。并应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。”股份有限公司的最低注册资本限额由原来的一千万元重新规定为“股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。”与旧法相比，新法规有了很大幅度的降低。（二）注册资本实行分期缴付制度。新公司法一改旧法关于公司设立登记注册实行法定实缴资本制度，除一人有限责任公司依法实行法定实缴资本制度，以及采取募集设立方式设立的股份有限公司实行实收股本制度外，其他公司均可实行分期缴付的认缴资本制度，两者有机结合，相辅相成。具体内容：1、有限责任公司可以实行分期缴付，全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分二十，也不得低于法定的注册资本最低额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。属于投资公司的可以在五年内缴足。2、股份有限公司采取发起设立方式设立的，也可以实行分期缴付，公司全体发起人的首次次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足。属于投资公司的，可以在五年内缴足。3、增加注册资本时，属于有限责任公司的，股东认缴新增资本的出资，依照设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行；属于股份有限公司的,股东认缴新股，依照设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。其中，法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五的规定不再仅限于股份有限公司，而是适用所有的公司。由此可见，我国公司法对于有限责任公司、国有独资公司和发起设立的股份有限公司的采取的是普通法定资本制的立法模式；对于一人有限公司和募集设立的股份有限公司则采取严格法定资本制的立法模式。这样的制度设计，在很大程度上克服了原来严格要求一次性缴足出资的缺陷，使得更多的投资者及其公司加入到市场中来，极大地增强了市场的活力；同时增加了资本的有效利用，使资源的配置更加合理,而且也解决了中外企业差别对待的矛盾和问题，营造出一个公平竞争的市场环境。（三）调整了出资方式一是新公司法废除了对技术出资比例的限制，转而要求货币出资金额不得低于公司注册资本的 30。这一规定改变了原先对技术出资的直接限制，有利于技术的推广运用。同时规定一定比例上现金也有利于公司成立后的有效运转。 二是扩大了非货币财产出资范围。旧公司法规定，实物、工业产权、非专利技术、土地使用权可以作价出资，并且只限于这四种。而新公司法扩大了非货币财产出资的范围，规定实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。除实物、知识产权、土地使用权外，其他具备可以用货币评估和依法转让这两个条件的非货币财产也可以作为出资。考虑到其他非货币财产出资情况比较复杂，为保证公司资本的确定性，防止以价值不确定的财产作为出资可能带来的风险，由法律、行政法规作出限制规定。此外根据新公司法第27条之规定，在诸多的出资形式中，货币出资金额仅需要不低于有限责任公司注册资本的30%即可，其他的出资形式可以高达公司注册资本的70%。这就废除了旧公司法有关知识产权出资不超过20%的规定，放宽了知识产权出资额，有利于鼓励高科技公司的健康成长。（四）规定了出资程序公司法关于出资程序的规定可以归结为以下五步：一是股东缴付出资；二是非货币财产出资的应当办理财产过户手续由评估资格的资产评估机构评估作价，核实财产；三是验资机构的验证；四是向公司登记机关登记；五是公司向股东颁发出资证明书或股票。（五）确定了资本维持原则资本维持是公司注册资本制度的重要内容，公司法的相关规定可以归结五点：一是公司成立后股东不得抽逃出资；二是公司增加和减少资本必须依法定程序进行；三是在分配当年利润前必须弥补以前年度亏损；四是原则上禁止公司回购和持有自己的股份；五是违反有关规定要承担相应的法律责任。为了贯彻公司法的上述规定，登记机关不仅要加强出资缴付的监督，而且有必要加强资本维持的监督。（六）放开了公司对外转投资的限额我国原公司法规定：公司向其他有限公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的50%。该限制严重妨碍了许多公司的投资业务拓展，在实践中颇受企业界批评。许多公司面临着营利前景甚好的投资项目望洋兴叹。新公司法则规定：公司可以向其他企业投资，但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。可：刘俊海：新公司法的制度创新载北大法律信息网，发布时间2005年12月9日见，新公司法取消了投资比例的限制，从而明确公司对外投资属于公司的经营自主权。转投资限制的放宽客观上会带来股东和债权人保护的新挑战。为此，新公司法也规定了相应的救济之道和替代性、配套性、支持性的制度安排，如强化公司高管人员和控制股东的诚信义务及责任追究机制等。（七）规定出资公开公示为了增强市场交易信息的透明度，维护交易安全，公司法对出资的公开公示分别作了规定。一是注册资本、实收资本等作为登记事项与其他登记事项一样，登记机关应当公开。二是注册资本、实收资本还应当在营业执照上记载，向社会公示。基于同样的立法目的，特别是为了适应出资方式多元化的改革取向，新条例在原条例将有限责任股东或股份有限公司发起人的姓名或者名称作为登记事项的基础上，又将其认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式作为登记事项，进一步体现了出资公开的精神。（八）资本变更自公司法将注册资本由公司成立前全额实缴改为部分实缴以后，资本变更就变的空前复杂了。理清这一问题的关键在于正确认识作为登记事项的注册资本的实质，将其与实收资本严格区分开来，分别研究注册资本变更和实收资本变更。公司法关于注册资本的变更分两种情形作了规定，即增加注册资本和减少注册资本。关于增加注册资本的规定比较宽的原则，即有限公司股东认缴新增出资按设立时缴纳出资的规定执行，股份公司的原则也一样，即股东认购新股按设立是缴纳股款的规定执行。关于减少注册资本的规定则较为严格和具体，一是必须编制资产负债表及财产清单；二是要通知和公告债权人，并应其要求清偿债务或者提供担保；三是减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。（九）出资违法责任新公司法从违法行为主体、行为类型、责任类型和责任追究主体四个方面全面，设定了出资违法责任。出资违法行为主体包括公司、公司股东（发起人）、评估验资验证机构及其从业人员。行为类型包括虚假评估、虚假验资、虚假出资、虚报出资、未出资及未按期出资、抽逃出资、减少注册资本不依法通知或者公告债权人、不依法提取公积金。责任类型包括补足出资和赔偿公司债权人等民事责任，罚款、没收违法所得、责令停业、吊销营业执照和撤消公司登记等行政责任，以及构成犯罪十的刑事责任。究竟主体包括公司、公告债权人、公司登记机关、政府财政部门、国家司法机关。本次公司法修订的重点，一是加大了处罚的力度，除将有关罚款的最高幅度从10%提高到15%，最高额度从10万元提高到50万元外，还首次规定了评估验资验证机构的赔偿责任，罚款的最高额度也从违法所得的3倍提高到5倍；二是逐一明确了执法机关，除不依法提取公积金外，公司登记机关的执法范围基本上覆盖了其他全部出资违法行为。二、公司注册资本制度存在的问题（一）注册资本的下限要求太低。新公司法降低了公司的市场准入门槛，尤其降低了注册资本的最低限额，降低了设立一个公司的条件，有利于鼓励人们参与市场活动，但也存在问题。3万元的最低注册资本要求对于绝大多数创业者而言绝非难事，但理性人都会考虑到，我用这三万元成立一个有限责任公司后，其以后的经营状况是怎样的？俗话说：“生孩子容易养孩子难”。通过理性思维，每个人都会考虑到公司成立后的经营范围，管理状况，经营业绩等一系列未知数；另一方面，现代社会从某种意义上说是一个充满风险的社会，风险无处不在，风险无处不有。“理性的人事实上只是一个在排除极端行为研究中懂得权衡利弊的普通人”。我投入了最低三万元，但我耗尽精力去经营，： 加拿大布莱恩R，柴芬斯 著 林华伟，魏旻译。公司法：理论，结构和动作 法律出版社 2000年4月版 第3页这三万元最终给什么回报，是个求知数。有如美国的某些州一元钱就可设立一个公司，但公司也没有遍地开花，因为一元钱不算什么，但成立之后公司如果经营状况不景气，是会被有关部门查处的。此外在商业信用普遍不高的今天，太低的注册资本无疑自贬信用。因此，如果条件许可，根据要经营的项目，应当设定相对应或较高的注册资本。（二）关于出资的规定还存在不够明确和难以实施的问题。公司法规定，股东以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。新公司登记条例规定，如果首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件。但在实际出资登记中，由于公司还没有登记成立，难以实现非货币财产（如筹建时的房产、土地等）过户在公司名下。另外是否任何可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产均能作价出资呢？尚待公司登记部门明确。公司登记条例已经明确，劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等因其不能依法转让，因而不能作价出资。其他未作规定。（三）无形资产出资评估存在问题新公司法第二十七条规定：股东除可以货币出资外，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资，而且出资比例可以高达 70%。当然，对于作为出资的非货币财产应当依照相关法律规定评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。由于在实践操作过程中，评估公司都是由股东自己寻找的，对于非货币财产评估，公司登记机关在登记时很难判断是否高估或者低估。笔者认为，在注册登记时，公司登记机关的审查只是形式审查，只需要根据评估公司的评估价作为股东的出资额，无需判断是否高估或低估。如公司在成立后，有实际证据证明高估或者低估，公司登记机关可依据新公司法第二百零八条的规定对评估公司进行处理：“承担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假材料的，由公司登记机关没收违法所得，处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。承担资产评估、验资或者验证的机构因过失提供有重大遗漏的报告的，由公司登记机关责令改正，情节较重的，处以所得收入一倍以上五倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。 承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。”但新公司法对于高估或者低估部分应如何处置，是否应重新注册登记或者减少、增加注册资本，无明确的规定。（四）公司设立后禁止股东抽逃出资、股东与公司之间关联交、虚报注册资本的规定、处罚过于简单，可操作性差。在公司不能清偿债务，同时存在公司股东虚假出资或抽逃出资，滥用公司独立人格而侵害了债权人利益时，债权人能否直接向该股东请求清偿？清偿的范围有多大？公司法没有规定；在注册资本方面，公司法仅规定在有限公司成立后，发现非现金出资的实际价额显著低于章程所定价额时，交付该出资的股东补交其差额，公司设立时的其他股东对此承担连带责任。但对以现金出资的实际价额显著低于章程所定价额时，没有规定相应的处罚，实际上，此类情况更普遍。造成这种情况的主要原因是在办理设立登记时虚报注册资本，公司股东虚假出资或在公司成立后抽逃出资。另外，公司法中除规定“公司除特殊情况下，不得收购本公司的股票；董事经理与公司的交易须经章程规定或股东会同意”之外，对股东与公司之间的其他关联交易均未作任何限制。因此，导致了实际操作中一些公司利用资产重组、并购，将优质经营性资产剥离、转移，留下的则为非经营性资产，有些甚至只剩下一个“空壳”，以达到避逃债务的目的，严重侵害了公司债权人利益和影响了社会交易安全。 （五）公司资本制度的监管缺失是导致不法投资者虚假出资，或公司设立后抽逃出资，损害债权人利益，助长了资本缴纳和验资过程中的弄虚作假行为。注册资本一旦出具验资报告便不再监管，促使欲设立公司的投资者采用借钱、垫资办公司的做法，领到营业执照后再归还借款。其结果不仅导致公司设立中机会主义之风泛滥，公司设立后抽逃出资现象严重，注册资本不能显示公司实际资产的多少，使人对公司了解经营状况无法通过法定机关来获取信息，使经营风险加大。三、我国公司注册资本制度的完善我国公司注册资本制度必须以专门的法律、法规进行规定，明确执法门及执法机构，并对执法权限明确划分，使整个对注册资本的监管落实到位。如果出现注册资本与实际资产的不一致，则追究股东及法定代表人的责任，另外也应追究相关监管部门的渎职责任并以国家赔偿来保证债务人的债权得到实现。具体来说应从以下几个方面来完善。（一）加强对验资机构和金融单位的监督管理公司在成立之初进行严格的验资制度，验资之后由专业的会计师事务所为其建立规范的会计账册。将注册资本金的运用进行监管，发现注册资本有问题，情况又较复杂时，必须请审计人员介入，一旦发现中介机构人员违规操作，就要一查到底，依法严肃处理，绝不姑息，使中介机构逐渐步入正规化、规范化的轨道。要加强培育诚实信用的验资、审计、评估中介机构，加强职业规范，加大对违规违法中介行为的惩戒，迫切需要规范社会中介机构行为，加强立法，明确中介机构所应承担的责任，不仅要求其对注册资本进行程序性的审查，而且还要求其履行实质性审查，保证注册资本金的保值不会减少。（二）严把“准入关”公司成立时，登记机关在审核时除严格审查其他条件外，要将注册资本作为重点审查的内容。注册登记人员要提高认识