知识产权法历年司考真题.doc

2002-2011知识产权法司考真题答案及解析（一）单项选择题 1H市的甲公司生产啤酒，申请注册的“向阳花”文字商标被国家有关部门认定为驰名商标。下列哪些行为属于商标侵权行为? （2002年试卷三第39题） A乙公司在自己生产的葡萄酒上使用“葵花”商标 B设在G市的丙公司将“向阳花”作为自己的商号登记使用 C丁公司将“向阳花”注册为域名，用于阿上宣传、销售书籍等文化用品 D戊公司自己生产的农药产品上使用“向阳花”商标 答案：BCD 2某大学中文系英籍留学生马克用汉语创作了一篇小说，发表在文学新星杂志上，发表时未作任何声明。以下哪些行为是侵犯马克著作权的行为？（2002年试卷三第42题） A甲未经马克同意将该小说翻译成英文在中国发表 B乙未经马克同意也未向其支付报酬将该小说团译成藏语在中国出版发行 C丙未经马克同意也未向其支付报酬将该小说改变成盲文出版 D丁未经马克同意也未向其支付报酬将该小说收录进某网站供人点击阅读 答案：ABD 3甲公司的一注册商标系乙画家创作的绘画作品。甲申请该商标注册时未经乙的许可。现乙认为其著作权受到侵害，与甲进行交涉。乙对于此事可采取的正确作法有哪些？（2002年试卷三第43题） A向甲公司所在地基层法院提起著作权侵权之诉 B请求商标评审委员会裁定撤销甲的注册商标 C如对法院判决不服可以上诉但对商标评审委员会的裁定只能服从 D采取许可方式使甲继续使用该注册商标，但甲应赔偿损失和支付报酬 答案：ABD 4依据专利法的有关规定，下列哪些情况不授予专利权? （2002年试卷三第53题） A甲发明了仿真伪钞机 B乙发明了对糖尿病特有的治疗方法 C丙发现了某植物新品种 D丁发明了某植物新品种的生产方法 答案：ABC 5下列哪些行为不属于侵犯著作权的行为? （2002年试卷三第54题） A某电视台为了报道油画展览的盛况，在电视新闻中播放了展览的油画 B某教授在世纪论坛上的演讲词被电台全文报道 C法院为了查证将张某发表的文章复制3篇 D出版杜将蒙文发表的作品翻译成汉文在国内出版发行 答案：ABC 6陈某为撰写学术论文须引用资料，为避免引发纠纷，陈某就有关问题向赵律师咨询。赵律师的下列意见中哪些是可以采纳的？（2002年试卷三第62题） A既可引用发表的作品，也可引用末发表的作品 B只能限于介绍、评论或为了说明某问题而引用作品 C只要不构成自己作品的主要部分，可将资料全文引用 D应当向原作者支付合理的报酬 答案：BC 7红旗中学为了迎接建校50周年庆典，特委托某工艺美术院设计校徽，双方约定校徽著作权归红旗中学所有，工艺美术院在接受委托后组织实施中，因自己的设计人员设计稿不尽如人意，遂又委托在某广告公司工作的李某设计校徽，但对著作权的归属未约定。后工艺美术院将李某的作品交给红旗中学，红旗中学十分满意，将其确定为校徽。但是各方对著作权的归属发生了争议。本案中著作权应归属于何人？（2003年试卷三第10题） A.红旗中学 B.工艺美术院 C.李某 D.三方共有 答案： C8甲于1999年3月1日开始使用“建华”牌商标，乙于同年4月1日开始使用相同的商标。甲、乙均于2000年5月1日向商标局寄出注册“建华”商标的申请文件，但甲的申请文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至。商标局应初步审定公告谁的申请？（2003年试卷三第12题） A.同时公告，因甲、乙申请日期相同 B.公告乙的申请，因乙申请在先 C.公告甲的申请，虽然甲、乙同时申请，但甲使用在先 D.由商标局自由裁定 答案：B 91992年2月19日，甲企业就其生产的家用电器注册了“康威”商标。后来乙企业使用该商标生产冰箱，并在2002年4月开始销售“康威”牌冰箱。下面哪些说法是正确的？（2003年试卷三第39题） A.甲对其商标的续展申请应当在商标有效期届满后的6个月内提出 B.乙企业对“康威”的使用为非法使用 C.乙企业可以在2002年8月19日后在家用电器上申请获得注册“康威”商标 D.甲企业在商标续展期内仍享有商标专用权 答案：BD 10甲拥有一节能热水器的发明专利权，乙对此加以改进后获得重大技术进步，并取得新的专利权，但是专利之实施有赖于甲的专利之实施，双方又未能达成实施许可协议。在此情形下，下述哪些说法是正确的？（2003年试卷三第40题） A.甲可以申请实施乙之专利的强制许可 B.乙可以申请实施甲之专利的强制许可 C.乙在取得实施强制许可后，无须给付甲使用费 D.任何一方在取得实施强制许可后即享有独占的实施权 答案：AB11某刊物不愿让别的刊物随意转载其刊物上发表的文章，下列做法哪些是可行的？（2003年试卷三第46题） A.在刊物上发表不得转载的声明 B.在每一篇文章都刊载作者不许转载的声明 C.在刊物的声明中载明所有作者均已授予本刊专有使用权 D.不须作任何声明 答案：BC 12甲厂经乙厂许可，在某省独占使用乙厂的注册商标。后发现当地的丙厂也使用 了该商标。经查，丙厂是经过外省对同一商标享有独占使用权的丁厂的违法许可而使用该商标的。甲厂的下列请求哪一个不能成立？（2004年试卷三第21题） A请求乙厂承担违约责任 B请求丁厂承担侵权责任 C请求丙厂承担侵权责任 D请求丙、丁厂连带承担侵权责任 答案：A13某外商向律师咨询：“在中国已经参加的知识产权国际公约中，哪项国际公约的保护范围最广、保护水平最高、保护力度最大、制约力最强？”该律师的下列回答哪一个是正确的？（2004年试卷三第22题） A世界知识产权组织公约 B保护工业产权巴黎公约 C与贸易有关的知识产权协定 D伯尔尼公约 答案：C14某影视中心在一电视连续剧中为烘托剧情，使用播放了某正版唱片中的部分音乐作品作为背景音乐。中国音乐著作权协会（音乐作品著作权人授权的集体管理组织）以该使用行为未经许可为由要求制片人支付报酬。该协会的要求被拒绝后，遂向法院起诉。下列说法哪些是错误的？（2004年试卷三第63题） A播放行为是合理使用行为 B播放行为侵犯了音乐作品著作权人的表演权 C播放行为侵犯了录音制品制作者的播放权 D中国音乐著作权协会不是正当原告 答案：ACD152000年1月甲公司的高级工程师乙研制出一种节油装置，完成了该公司的技术攻坚课题，并达到国际领先水平。2000年2月甲公司将该装置样品提供给我国政府承认的某国际技术展览会展出。同年3月，乙未经单位同意，在向某国外杂志的投稿论文中透露了该装置的核心技术，该杂志将论文全文刊载，引起甲公司不满。同年6月，丙公司依照该杂志的报道很快研制了样品，并作好了批量生产的必要准备。甲公司于2000年7月向我国专利局递交专利申请书。2000年12月丁公司也根据该杂志开始生产该节油装置。2003年5月7日国务院专利行政部门授予甲公司发明专利，2003年7月甲公司向法院提起诉讼，分别要求丙公司和丁公司停止侵害并赔偿损失。请回答以下8588题。（2004年试卷三第8588题） 85在丙公司已研制出样品，丁公司已开始生产的情况下，甲公司的发明为何仍因具有新颖性而被授予专利权？ A因该发明在申请日前未在国内公开 B因该发明在申请日前未在国际上公开使用 C因该发明的核心技术在论文中被透露未经甲公司同意 D因该发明达到国际领先水平 答案：C 86甲公司能否要求丙公司停止侵害并赔偿损失？ A甲公司有权要求丙公司停止侵害并赔偿损失 B甲公司有权要求丙公司停止侵害，但无权要求赔偿损失 C甲公司无权要求，因丙公司有权在2004年5月7日前制造该专利产品 D甲公司无权要求，因丙公司有权在原有范围内继续制造该专利产品 答案：D 87丁公司实施甲公司发明的行为是否构成侵权行为？ A构成侵权行为 B不构成侵权行为 C2003年5月7日后的实施行为构成侵权行为 D2003年7月后的实施行为构成侵权行为 答案：C 88甲公司可以在起诉前向法院申请采取什么措施保护自己的合法权益？ A申请诉前禁令 B申请诉前先予执行 C申请诉前财产保全 D申请诉前证据保全 答案：ACD 2005年 15甲公司2000年获得一项外观设计专利。乙公司未经甲公司许可，以生产经营为目的制造该专利产品。丙公司未经甲公司许可以生产经营为目的所为的下列行为，哪一项构成侵犯该专利的行为？A使用乙公司制造的该专利产品B销售乙公司制造的该专利产品C许诺销售乙公司制造的该专利产品D使用甲公司制造的该专利产品【考点】外观设计专利的禁止权的范围【解题思路和依据】根据专利法第11条第2款的规定，外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品。根据此条规定，外观设计专利权的禁止权局限于禁止制造、禁止销售、禁止进口三个方面，不包括使用和许诺销售。因此本题的正确答案为选项B。【应注意的问题】基本同指南针2005年同步测试题单选题第14题。注意发明专利和外观设计专利禁止权范围的比较。【答案】B16甲网站与乙唱片公司签订录音制品的信息网络传播权许可使用合同，按约定支付报酬后，即开展了网上原版音乐下载业务。对甲网站的行为应如何定性？A是合法使用行为B构成侵权行为，因为该行为应取得著作权人的许可，而不是取得录音制作者的许可C构成侵权行为，因为该行为还须取得著作权人、表演者的许可并支付报酬D构成侵权行为，因为该行为虽然无须取得著作权人的许可，但必须取得表演者的许可【考点】信息网络传播权【解题思路和依据】根据著作权法第41条第2款的规定，被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品，还应当取得著作权人、表演者许可，并支付报酬。因此本题中的正确答案为选项C。【应注意的问题】本题的难点在于，虽然著作权法第10条和第12项规定了信息网络传播权，但是本身并没有探讨如第41条规定的内容。因此很多同学虽然知道信息网络传播权是重点，但仍然不能把握此题。【答案】C17某歌厅购买了若干正版卡拉OK光盘后，未经任何人的许可，直接将该光盘用于其经营活动。对该歌厅的行为应如何定性？A合法使用B合理使用C法定许可使用D侵权行为【考点】著作权侵权行为的认定【解题思路和依据】根据著作权法的规定，卡拉OK在性质上属于以类似电影方法创作的作品，因此对其进行营利性使用的时候，应当取得著作权人的许可。凡是未经许可，营利性使用他人作品的行为均构成侵权行为。即使是正版软件，由于出售该正版软件时，只是允许为个人或者家庭目的而使用该作品，并没有就营业性使用作授权，因此对正版软件的营利性使用也构成侵权。故正确答案为选项D。【应注意的问题】此题还可以变形为，在长途汽车上播放正版DVD、VCD的行为、在咖啡厅播放正版CD的行为等，都应当作同一理解。【答案】D18某电视演员因一儿童电视剧而出名，某公司未经该演员许可将印有其表演形象的宣传海报大量用于玩具、书包、文具等儿童产品的包装和装潢上。对该公司的行为应如何定性？A侵犯了制片者的发表权B侵犯了该演员的表演者权C侵犯了该演员的肖像权D侵犯了该演员的复制权【考点】表演者权、肖像权【解题思路和依据】既然“某电视演员因一儿童电视剧而出名”，当可以确认该电视剧已经发表，故选项A的说法错误。同时根据著作权法的规定，对于电影作品而言，演员只能作为表演者享有署名权及获得报酬的权利，其他权利都应当属于制片者。因此选项B、选项D的说法亦是错误的。【应注意的问题】著作权法第15条的规定实际上并没有将演员列入其中，但根据著作权法的原理，作者的权利原则上大于作为传播者的表演者的权利，因此当法律对作者权利进行限制的时候，这种限制当然也适用于作为表演者的演员。因而，依据15条规定，表演者也不享有除署名权和获得报酬权以外的著作权。【答案】C19甲为摄影家乙充当模特，双方未对照片的发表和使用作出约定。后乙将甲的裸体照片以人体艺术照的形式出版发行，致使甲受到亲朋好友的指责。对此，下列哪一种说法是正确的？A乙发表照片侵犯了甲的隐私权B乙发表照片已取得甲的默示同意，不构成侵权C甲是照片的合作作者，乙发表照片应向其支付报酬D乙是照片的著作权人，出版发行该照片是合法行使著作权的行为【考点】著作权、隐私权、肖像权之间关系【解题思路和依据】首先，在本题所述的案情中，乙才是照片的著作权人，而甲并不是著作权人。因为甲并没有参与创造活动本身，只能享有作为人格权的隐私权和肖像权。故选项C的说法错误。其次，在乙享有著作权、甲享有肖像权和隐私权的情况下，如果在权利行使中产生了冲突，根据一般的解决原则，任何一个人权利的行使都不得侵犯另外一个人的权利。因此当乙行使著作权时，不得侵害甲的肖像权和隐私权；当甲行使肖像权时，不得侵害乙的著作权。在此题中，乙未经许可将照片出版发行的行为就会构成对甲的隐私权、肖像权的侵犯。【答案】A591999年7月，甲发现乙公司非法复制其作品，但未予制止。2004年5月8日，甲发现乙一直未停止复制行为，遂向法院起诉，要求乙停止侵权并赔偿损失。对此，下列哪些说法是正确的？A法院应当受理甲的起诉B甲的诉讼请求已过诉讼时效，应驳回其诉讼请求C法院应当判决乙停止侵权行为D甲应获得的赔偿数额应从2004年5月8日起向前推算2年计算【考点】侵犯著作权的损害赔偿的诉讼时效【解题思路和依据】即使诉讼时效已过，权利人不丧失起诉权，因此作为人民法院应当受理甲的起诉，故选项A正确。另外根据著作权法司法解释第28条的规定，侵犯著作权的诉讼时效为二年，自著作权人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。权利人超过二年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该著作权保护期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为；侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算二年计算。因此甲要求停止侵权的诉讼请求应当得到支持。故选项B的说法错误。同时选项C、选项D的说法正确。【应注意的问题】专利法第62条、商标法司法解释第18条也有同样的规定。【答案】ACD60某外资企业拥有雨露商标，使用的商品为啤酒。该商标未在中国注册，但被我国有关部门认定为驰名商标。该外资企业的下列哪些请求应当得到支持？A请求禁止甲公司将雨露商标在葡萄酒上注册B请求禁止乙公司将雨露商标在葡萄酒上使用C请求禁止丙公司将雨露商标在啤酒上使用D请求已将雨露商标在啤酒上使用的丁公司赔偿损失【考点】未注册的驰名商标的法律保护【解题思路和依据】根据商标法第13条第1款规定，就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。选项A、选项B、选项C的说法正确。由于该商标未在中国注册，该外资企业不能享有商标权，因此如果有人已经使用其商标，不能要求该使用人赔偿损失。除非该外资企业能够证明使用人的行为构成不正当竞争。但题目没有这样的交代，因此选项D不当选。【应注意的问题】一定要注意注册的驰名商标与未注册的驰名商标在保护上的差异，这是商标法的重点内容之一。【答案】ABC61A市甲厂是某种饮料的商标注册人，在与B市乙厂签订的该商标使用许可合同中，特别约定乙厂使用甲厂商标的饮料全部使用甲厂的包装瓶，该包装瓶仅标注甲厂的名称和产地。该合同未报商标局备案即付诸履行。下列哪些说法是正确的？A该商标使用许可合同无效B该特别约定无效C乙厂使用甲厂的包装瓶侵犯了甲厂的企业名称权D乙厂使用甲厂的包装瓶侵犯了消费者的知情权【考点】商标许可合同【解题思路和依据】根据商标法司法解释第19条的规定，商标使用许可合同未经备案的，不影响该许可合同的效力，但当事人另有约定的除外。选项A的说法错误，不当选。根据商标法第40条第2款规定，经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。此条规定属于强制性规定，因此当事人双方违反此规定的约定无效。因此选项B的说法正确。由于乙厂使用甲厂的包装瓶经过甲厂的同意，因此不存在侵犯甲厂企业名称权的问题。由于当事人违反规定没有标注真正产地，根据消费者权益保护法第8条的规定，侵犯了消费者的知情权。故选项D的说法正确。【应注意的问题】还应当了解不同的商标使用许可合同的类型及在诉讼中的地位。【答案】BD案例分析 案情：甲公司指派员工唐某从事新型灯具的研制开发，唐某于1999年3月完成了一种新型灯具的开发。甲公司对该灯具的技术采取了保密措施，并于2000年5月19日申请发明专利。2001年12月1日，国家专利局公布该发明专利申请，并于2002年8月9日授予甲公司专利权。此前，甲公司与乙公司于2000年7月签订专利实施许可合同，约定乙公司使用该灯具专利技术4年，每年许可使用费10万元。2004年3月，甲公司欲以80万元将该专利技术转让给丙公司。唐某、乙公司也想以同等条件购买该专利技术。最终甲公司将该专利出让给了唐某。唐某购得专利后，拟以该灯具专利作价80万元作为出资，设立一家注册资本为300万元的有限责任公司。2004年12月，有人向专利复审委员会申请宣告该专利无效，理由是丁公司已于1999年12月20日开始生产相同的灯具并在市场上销售，该发明不具有新颖性。经查，丁公司在获悉甲公司开发出新型灯具后，以不正当手段获取了甲公司的有关 技术资料并一直在生产、销售该新型灯具。（2005年试卷四第3题） 问题： 问题：1唐某作为发明人，依法应享有哪些权利？2甲公司在未获得专利前，与乙公司签订的专利实施许可合同是否有效？如甲乙双方因此合同发生纠纷，应如何适用有关法律？3甲公司为何将专利技术出让给唐某？该专利技术转让合同成立后，对甲公司和乙公司之间的专利实施许可合同的效力有何影响？4唐某拟以该专利作价80万元设立注册资本为300万元的有限责任公司，是否符合法律规定？为什么？5该专利是否应当因为不具有新颖性而被宣告无效？为什么？6对丁公司的违法行为应如何定性？为什么？1.【考点】发明人的权利【解题思路和依据】掌握专利法第16条、17条的规定。根据这两条规定，首先，作为发明人或者设计人有在专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利。其次，被授予专利权的单位应当对职务发明创造的发明人或者设计人给予奖励；发明创造专利实施后，根据其推广应用的范围和取得的经济效益，对发明人或者设计人给予合理的报酬。【应注意的问题】(1)司法部给的参考答案中的权利只有三项，其实还有一项权利可以列上，即优先受让权。法律依据是合同法第326条第1款最后一句的规定，即当法人或者其他组织订立技术合同转让职务技术成果时，职务技术成果的完成人享有以同等条件优先受让的权利。此处的职务技术成果当然包括已经获得专利权的成果。(2)注意区分发明人(设计人)、专利申请人、专利权人三类主体，此三类主体的权利内容是不一样的。发明人或设计人，指对发明创造的实质性特点做出了创造性贡献的人。专利申请人指有资格就发明创造向国务院专利行政部门申请专利的人或者是已经向国务院专利行政部门提出专利申请的自然人、法人或其他组织。专利申请人可以是发明人、设计人，也可以不是发明人、设计人。专利权人则是指依法享有专利权的主体。专利权人原则上就是专利申请人，但也可以是专利申请人以外的人，如在专利权转让的情形。【答案】署名权、获得奖励权、获得合理报酬权。2.【考点】技术合同的法律适用【解题思路和依据】掌握技术合同司法解释第29条第2款的规定，当事人之间就申请专利的技术成果所订立的许可使用合同，专利申请公开以前，适用技术秘密转让合同的有关规定；发明专利申请公开以后、授权以前，参照适用专利实施许可合同的有关规定；授权以后，原合同即为专利实施许可合同，适用专利实施许可合同的有关规定。【应注意的问题】注意“适用”与“参照适用”是有区别的。其中在专利申请公开后、授权之前，应当是“参照适用”，而非“适用”。【答案】有效。专利申请公布以前，适用技术秘密转让合同的有关规定；专利申请公开以后、授权之前，参照适用专利实施许可合同的有关规定；授权以后，适用专利实施许可合同的有关规定。3.【考点】优先权；技术转让合同的法律效力【解题思路和依据】掌握合同法第326条第1款最后一句：法人或者其他组织订立技术合同转让职务技术成果时，职务技术成果的完成人享有以同等条件优先受让的权利。同时根据技术合同司法解释第24条第2款的规定，让与人与受让人订立的专利权、专利申请权转让合同，不影响在合同成立前让与人与他人订立的相关专利实施许可合同或者技术秘密转让合同的效力。【应注意的问题】对于第二问，应用民法的基本理论，也可以得出正确结论。在一般的权利转让，包括物权转让时，作为原物权上的负担，总是要随之一起转移。如在标的物有租赁权存在，则标的物所有权发生移转，租赁合同在原有范围内继续存在即是一例。【答案】因唐某享有在同等条件下优先受让的权利。不影响专利实施许可合同的效力，甲公司的权利义务由唐某承受。4.【考点】有限责任公司的出资【解题思路和依据】新公司法取消了原公司法第24条规定的以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本百分之二十的规定。【应注意的问题】新公司法中改变的知识点。【答案】唐某的出资符合法律规定。5.【考点】丧失新颖性的例外【解题思路和依据】掌握专利法第24条规定，申请专利的发明创造在申请日以前六个月内，他人未经申请人同意而泄露其内容的，不丧失新颖性。本题中泄漏的时间为1999年12月20日，到申请人申请专利的2000年5月19日尚未满6个月，故不丧失新颖性。【答案】不应被宣告无效。根据法律规定，在申请日前6个月内，他人未经申请人同意而泄露发明创造内容的，该发明创造并不丧失新颖性。6.【考点】专利侵权行为的认定开，因此属于商业秘密的内容，鉴于丁公司采用不正当手段获得这些技术，故符合侵犯商业秘密的不正当竞争的构成条件，应当作为不正当竞争处理。在该专利申请被授予专利权以后，丁公司如果继续使用，则属于以生产经营为目的制造或销售专利产品，满足专利法第11条规定的专利侵权行为。【应注意的问题】其实在本题中，一个完整的答案还应当包括对于专利申请公开以后，授权之前的行为的认定。根据专利法第62条的规定，专利权人要求支付使用费的诉讼时效为两年。发明专利申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费的【答案】在该专利申请公布之前，丁公司的行为属于侵犯甲公司商业秘密的不正当竞争行为，因为在专利申请公布前，该技术属于商业秘密；在该技术被授予专利权后，丁公司继续使用该技术的行为属于专利侵权行为，因为丁公司未经专利权人许可，以生产经营为目的制造和销售专利产品，构成专利侵权行为。2006年15.某杂志社的期刊名称设计新颖，具有独特的含义，并且产生了广泛而良好的社会声誉，特咨询某律师其名称可以获得哪些法律保护。就该问题，该律师的下列哪种回答既符合法律规定又能最大限度地保护当事人的利益?A.著作权法、商标法、反不正当竞争法B.著作权法、商标法C著作权法、反不正当竞争法D商标法、反不正当竞争法【答案】A 【考点】著作权;商标权;反不正当竞争行为【详解】杂志社的期刊名称设计新颖，具有独特的含义，符合著作权法、著作权法实施条例关于作品的定义，因此应受到著作权法的保护。同时，某杂志社可以向商标局就期刊名称申请商标注册，从而获得商标权。同时根据反不正当竞争法第5条的规定，假冒他人的注册商标或者擅自使用知名商品、服务的名称，使用与知名商品、服务近似的名称造成和他人的知名商品、服务相混淆等行为都构成不正当竞争行为，因此某杂志社的期刊名称也可以获得反不正当竞争法的保护，故本题选A16.甲公司委托乙公司开发一种浓缩茶汁的技术秘密成果，未约定成果使用权、转让权以及利益分配办法。甲公司按约定支付了研究开发费用。乙公司按约定时间开发出该技术秘密成果后，在没有向甲公司交付之前，将其转让给丙公司。下列哪种说法是正确的?A该技术秘密成果的使用权只能属于甲公司B.该技术秘密成果的转让权只能属于乙公司C.甲公司和乙公司均有该技术秘密成果的使用权和转让权D乙公司与丙公司的转让合同无效【答案】C【考点】技术开发合同【详解】合同法第341条规定，委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，但委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。故本题选C。对于D项，为了保护善意第三人，乙公司与丙公司的转让合同有效，但乙应赔偿甲因此受到的损失。 17.国画大师李某欲将自己的传奇人生记录下来，遂请作家王某执笔，其助手张某整理素材。王某以李某的人生经历为素材完成了自传体小说我的艺术人生。李某向王某支付了5万元，但未约定著作权的归属。该小说的著作权应当归谁所有?A.归王某所有B.归李某所有C.归工某和张某共同所有D归王某、张某和李某三人共同所有【答案】B【考点】委托作品的著作权人【详解】最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若千问题的解释第14条规定，当事人合意以特定人物经历为题材完成的自传体作品，当事人对著作权权属有约定的，依其约定;没有约定的，著作权归该特定人物享有，执笔人或整理人时作品完成付出劳动的，著作权人可以向其支付适当的报酬。故本题应选B18.甲电视台获得2006年德国世界杯足球赛A队与B队比赛的现场直播权。乙电视台未经许可将甲电视台播放的比赛实况予以转播，丙电视台未经许可将乙电视台转播的实况比赛录制在音像载体上以备将来播放，丁某未经许可将丙电视台录制的该节目复制一份供其儿子观看。下列哪种说法是正确的?A乙电视台侵犯了A队和B队的表演者权B.甲电视台有权禁止乙电视台的转播行为C.丙电视台的录制行为没有侵犯甲电视台的权利D丁的行为侵犯了甲电视台的复制权【答案】B【考点】播放者的权利【详解】著作权法第44条规定，广播电台、电视台有权禁止未经其许可的下列行为:(一)将其播放的广播、电视转播;(二)将其播放的广播、电视录制在音像载体上以及复制音像载体。故B项正确、C项错误。根据著作权法第36条的规定，表演者指演员、演出单位，因此A项不正确。丁的行为属于著作权法第22条中规定的“为个人欣赏”的合理使用，不构成侵权。19.甲公司研制开发出一项汽车刹车装置的专利技术，委托乙公司生产该刹车装置的专用零部件。乙公司在生产过程中擅自将该种零部件出售给丙公司，致使丙公司很快也开发出同种刹车装置并投入生产。下列哪种说法是错误的?A.乙公司的行为构成违约行为B.丙公司侵犯了甲公司的专利权C.在甲公司提起的专利侵权诉讼中，丙公司应为被告，乙公司应列为第三人D该案只能由特定的中级人民法院管辖【答案】C【考点】专利侵权;专利案件管辖【详解】合同法第60条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。因此乙公司在生产过程中擅自将零部件出售给丙公司的行为违反其保密义务，构成违约行为，故A项正确。丙公司未经甲公司同意实施其专利，侵犯了甲公司的专利权，故B项正确。最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若千规定第2条规定，专利纠纷第一审案件，由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖。故D项正确。而对于C项，如果甲公司时丙公司提起专利侵权诉讼，乙不应作为第三人，存在共同侵权，应列为共同被告。故本题选C20.甲公司于2000年3月为其生产的酸奶注册了“乐乐”商标，该商标经过长期使用，在公众中享有较高声誉。2004年8月，同一地域销售牛奶的乙公司将“乐乐”登记为商号并突出宣传使用，容易使公众产生误认。下列哪种说法是正确的?A.乙公司的行为必须实际造成消费者误认，才侵犯甲公司的商标权B.即使“乐乐”不属于驰名商标，乙公司的行为也侵犯了甲公司的商标权C.甲公司可以直接向法院起诉要求撤销该商号登记D.乙公司的商号已经合法登记，应受法律保护【答案】B【考点】商标专用权【详解】根据商标法第52条、最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若千问题的解释第1条的规定，将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的，构成侵犯商标专用权的行为。对于商号的撤销应向企业名称登记主管机关申请，故本题选B。63.“花果山”市出产的鸭梨营养丰富，口感独特，远近闻名，当地有关单位拟对其采取的保护措施中，哪些是不合法的?A将“花果山”申请注册为集体商标，使用于鸭梨上B将“花果山”申请注册为证明商标，使用子鸭梨上C将鸭梨的形状申请注册为立体商标，使用于鸭梨上D将“香梨”申请注册为文字商标，使用于鸭梨上【答案】CD【考点】商标的种类【详解】根据商标法第3条的规定，证明商标是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志;集体商标，是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。故A项、B项合法，不符合题意。根据商标法第12条的规定，以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状不得注册。故C项不合法，符合题意。根据商标法第11条的规定，仅有本商品的通用名称、图形、型号的标志不得作为商标注册，故D项不合法，符合题意。64.甲公司的游戏软件工程师刘某利用业余时间开发的“四国演义”游戏软件被乙公司非法复制，丙书店从无证书贩手中低价购进该盗版软件，丁公司从丙书店以正常价格购买该软件在其经营的游戏机上安装使用。下列哪些说法是正确的?A.甲公司应当对刘某进行奖励B.丙书店应当承担赔偿损失等法律责任C.丁公司不承担赔偿责任D.乙公司、丙书店应当承担共同侵权的民事责任【答案】BCD【考点】侵犯著作权;共同侵权【详解】刘某利用业余时间开发的“四国演义”游戏软件属于个人作品，刘某对该作品享有完全的著作权，甲公司没有对刘某进行奖励的义务，故A项错误。根据著作权法第52条及相关司法解释的规定，销售侵犯著作权的产品的，销售人构成侵权，销售人不能证明其销售的产品有合法来源的，应承担停止侵权和赔偿损失的责任，故B项正确。丁公司对软件的使用符合法律规定，不应承担赔偿责任，故C项正确。根据民法通则第130条的规定，乙公司的行为和丙公司的行为属于直接结合发生同一损害后果，构成共同侵权，故D项正确。2007年15甲公司获得了某医用镊子的实用新型专利，不久后乙公司自行研制出相同的镊子，并通过丙公司销售给丁医院使用。乙、丙、丁都不知道甲已经获得该专利。下列哪一选项是正确的？A乙的制造行为不构成侵权B丙的销售行为不构成侵权C丁的使用行为不构成侵权D丙和丁能证明其产品的合法来源，不承担赔偿责任答案：D【逐项解析】专利法第11条规定：“发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品 。”可见 ABC 三项均不正确。须注意的是，专利法第 63条第1款规定：“有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范 围内继续制造、使用的 ”本题中乙的制造行为是在甲公司取得专利权之后，不得适用该规定予以处理，乙的行为仍然构成侵权行为。专利法第63条第2 款规定：“为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。”可见D项正确。本问题在冲刺班讲课过程中多次强调，错了不应该。【常见错误】有的考生以专利法第63条第 2 款的规定为依据，而误选了 A；有的考生误认为丙、丁的行为不构成侵权（其实他们的行为仍然构成侵权，只不过不承担赔偿责任）。58甲公司委托乙公司设计并制作产品包装盒，未签订书面合同。丙在市场上发现该产品包装盒上未经其许可使用了其画翠竹作为背景图案。如果该产品包装盒的整体设计也构成美术图案，下列哪些选项是正确的？A产品包装盒的版权属于甲公司B乙公司侵害了丙的复制权C甲公司对乙公司的侵权行为不知情，但仍构成侵权D甲公司不能对产品包装盒获得外观设计专利【答案】BCD【逐项解析】著作权法第17 条规定：“受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过 合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。”据此，产品包装盒的版权属于 受托人乙，因此 A 项错误。根据著作权法第 10 条的规定，复制权是指以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方 式将作品制作一份或者多份的权利。乙公司制作的包装盒上未经丙许可使用了其画翠竹作为背景图案，乙的该行为侵害了丙的复制权，因此B项正确。甲公司将侵害他人著作权的产品包装盒投入市场，尽管甲并不知情，但仍然属于未经许可使用他人的作品，依然构成侵权，因此C项正确。专利法第 23 条 规 定 ：“授予专利权的外观设计，应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过 或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。”由于产 品包装盒上使用了他人的作品，甲公司不能对产品包装盒获得外观设计专利，因此 D 项正确。【常见错误】有的考生认为甲公司主观上没有过错，不构成侵权，因此未选 C。本问题在冲刺班讲课 过程中多次强调，错了不应该。59甲创作并演唱了都是玫瑰惹的祸，乙公司擅自将该歌曲制成彩铃在网络上供免费下载。乙公司侵犯了甲的哪些权利？A信息网络传播权B广播权C表演者权 D发行权【答案】AC【逐项解析】根据著作权法第 10 条的规定，信息网络传播权是指以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。乙公司未经许可，通过信息网络向公众 传播甲的作品，侵害了其信息网络传播权。因此 A 项正确。根据著作权法第 10 条的规定，广播权是指以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者 转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传 播广播的作品的权利。本题中乙的行为不涉及到广播权，因此B 项不正确。表演者权是指表演者基于其表演而享有的各项权利的总称，其中就包括许可他人通过信息网络向公众 传播其表演的权利。乙的行为构成了对甲表演者权的侵害，C 项正确。根据著作权法第 10 条的规定，发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制 件的权利。乙的行为未构成对甲的发行权的侵害，D 项错误。【常见错误】有的考生认为乙公司擅自将该歌曲制成彩铃在网络上供免费下载的行为侵害了甲的广播 权或发行权，因此误选了 B 或 D。本问题在冲刺班讲课过程中多次强调，错了不应该。60甲提供资金，乙组织丙和丁以乡村教师戊为原型创作小说小河弯弯。在创作中丙写提纲，丁写初稿，丙修改，戊提供了生活素材，乙提供了一些咨询意见。下列哪些选项是错误的？A甲提供资金是完成创作的保障，应为作者B乙作为组织者并提供咨询意见，应为作者C戊提供了生活素材，应为作者D丁有权不经甲、乙、丙的同意发表该小说【答案】ABC【逐项解析】根据著作权法第 11 条的规定，创作作品的公民是作者。本题中，甲仅仅提供资金，未参与创作，不是作者；乙作为组织者，也未参与创作，不是作者；丙写提纲，丁写初稿，丙修改，可见该作品是合作作品，丙、丁均是作者；戊仅仅提供生活素材，未参与创作，不是作者。因此 ABC 三项均不正确。著作权法实施条例第9条规定：“合作作品不可以分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使；不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。”本题中，小河弯弯的作者是丙、丁二人，丁有权自行将小说发表，只不过取得的收益应与丙分配。因此 D 项正确。【常见错误】有的认为既然甲提供物质保证，甲应是作者，因此未选A；有的认为乙是组织者，且提供了一些咨询意见，应作为作者，因此未选 B。本问题在冲刺班讲课过程中多次强调，错了不应该。61甲公司在纸手帕等纸制产品上注册了茉莉花文字及图形商标。下列哪些未经许可的行为构成侵权？A乙公司在其制造的纸手帕包装上突出使用茉莉花图形 B丙商场将假冒茉莉花牌纸手帕作为赠品进行促销活动 C丁公司长期制造茉莉花香型的纸手帕，并在包装上标注茉莉花香型 D戊公司购买甲公司的茉莉花纸手帕后，将茉莉花改为山茶花重新包装后销售【答案】ABD【逐项解析】商标法实施条例第 50 条规定：“有下列行为之一的，属于商标法第五十二条第（五）项所称侵犯注册商标专用权的行为：（一）在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的；（二）故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。”因此乙公司的行为构成侵权，A项正确。商标法第 52 条规定：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（二）销售侵犯注册 商标专用权的商品的”丙商场将假冒茉莉花牌纸手帕作为赠品进行促销也是一种变相的销售活动， 已经构成了侵权，B 项正确。丁公司在产品包装上标注“茉莉花香型”，只是说明产品的特性，不构成商标侵权，本题不应选 C 项。商标法第 52 条规定 ：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（四）未经商标注册 人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的”据此戊公司的行为构成了侵权，D项正确。【常见错误】有的考生误认为丙商场的行为不是销售，因此未选 B。62商标局受理了一批商标注册申请，审查过程中均未发现在先申请。商标局应当依法驳回下列哪些 注册申请？A将红旗文字商标使用于油漆商品上 B将敌尔蚊文字商标使用于驱蚊商品上 C将光明文字商标使用于灯泡商品上 D将红高粱文字商标使用于高粱酿制的白酒类商品上【答案】BD【逐项解析】根据商标法第10条的规定，与中华人民共和国国旗相同或近似的标志不得作为商标使用。我国的国旗是五星红旗，用“红旗”作为文字商标应当是允许的，因此本题不能选 A。商标法第11条第1款规定：“下列标志不得作为商标注册：（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；（二）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；（三）缺乏显著特征的 。”“敌尔蚊”仅仅直接表示驱蚊商品的功能、用途，不得作为商标注册，B项可选 ；“光明”并非直接表示灯泡商品的功能，可以作为商标注册，不能选C项 ；“红高粱”仅仅直接表示了商品的主要 原料，不得作为商标注册，D项可选。【常见错误】有的考生认为“红旗”与我国国旗近似，因此误选A项；有的考生认为“敌尔蚊”具 有显著特征，便于识别，可作为商标注册，因此未选 B 项；有的考生认为“光明”仅仅直接表示灯泡商品 的功能，不得作为商标注册，因此误选了 C。63甲厂将生产饮料的配方作为商业秘密予以保护。乙通过化验方法破解了该饮料的配方，并将该配 方申请获得了专利。甲厂认为乙侵犯了其商业秘密，诉至法院。下列哪些选项是正确的？A乙侵犯了甲厂的商业秘密 B饮料配方不因甲厂的使用行为丧失新颖性 C乙可以就该饮料的配方申请专利，但应当给甲厂相应的补偿 D甲厂有权在原有规模内继续生产该饮料【答案】BD【逐项解析】反不正当竞争法第10条规定：“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：（一）以盗 窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项 手段获取的权利人的商业秘密；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”本题中，乙是通过化验方法破解了该饮料的配方，并非以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取甲的商业秘密，不属于侵害他人商业秘密的行为，因此 A 项错误。专利法第22条第2 款规定：“新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外 出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由 他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。”本题中甲将饮料 配方作为商业秘密予以保护，该配方尚未为公众所知，仍然具有新颖性。因此B项正确。C 项于法无据，不正确。专利法第63条第1款规定：“有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：（二）在专利申请日