山东政法学院公司法自考第十四十五章.doc

第四节 中外合资有限公司的资本制度 n 一、合资公司资本制度的模式n 合营合同中规定一次缴清出资的，合营各方应当从营业执照签发之日起6个月内缴清；合营合同中规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。n 由此可见，合资有限公司采用的是法定资本制。n 二、合资各方的出资问题n （一）外资的出资比例n 我国合资企业法第4条规定：在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25%.但未规定上限。 n （二）合营各方的出资形式 n 我国实施条例第22条规定：合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。n 根据我国公司法，对作为出资的实物、知识产权或土地使用权等非货币资产必须进行评估作价，核实财产。n 而在合资有限公司中，以建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术作为出资的，其作价由各方按照公平合理的原则确定，或者聘请合营各方同意第三者评定。 n 根据中华人民共和国中外合资经营企业法的规定，在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不得低于（）（09.10）n A15%B25%n C30%D50%n 判断：中外合资有限责任公司的任何一方合营者的出资都不得低于公司注册资本的25%。（）（07.10）n 关于中外合资有限公司的资本制度，下列表述正确的是（ ）(11.1)n A.合营各方的出资必须在公司成立时一次缴清n B.外国合营者的出资比例一般不低于25n C.公司成立时，合营各方的第一期出资应缴纳到位n D.以非货币财产出资的，不必进行评估作价n 三、合营各方的股权转让问题n 我国中外合资经营企业法实施条例第20条规定：合营一方如向第三者转让其全部或部分出资额，须经合营他方同意，并经审批机构批准。向登记管理机构办理变更登记。合营一方转让其全部或部分出资额时，合营他方有优先购买权。n 合营一方向第三者转让出资额的条件，不得比向合营他方转让出资的条件优惠。可见，股权转让必须同时具备投资者一致同意、审批机构批准、合营他方优先购买三个要件，违反这些规定的，转让无效。n 下列关于中外合资有限公司合营各方股权转让规则的表述，错误的是( )（10.10）n A.合营一方转让其全部或部分股权时，合营他方有优先购买权n B.合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠n C.合营一方向第三者转让其全部或部分股权的，须经合营他方同意n D.合营一方向第三者转让部分股权的，股权转让协议经双方签字生效n 下列关于中外合资经营企业合营各方股东转让规则的表述，错误的是（）（09.10）n A合营一方转让其全部或部分股权时，合营他方有优先购买权n B合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠n C合营一方向第三者转让其全部或部分股权的，须经合营他方同意n D合营一方向第三者转让部分股权的，股权转让协议经双方签字生效 n 中外合资企业合营各方签订的文件中，属于公司设立过程中最重要、最基本的文件是（ ）（08.1）n A.意向书n B.协议n C.合同n D.公司章程n 中外合资有限责任公司的合营一方向第三者转让其股权时应遵循的原则是（）（07.10）n A必须经合营他方同意、并报审批机构批准、向登记机关办理变更登记手续n B只需经合营他方同意、并向登记机关办理变更登记手续即可n C只需经合营他方同意、并报审批机构批准即可n D无须经合营他方同意，只要经审批机关批准即可n 简答：简述中外合资有限责任公司股东转让股权的规则。（06.1） n 四、合营企业注册资本的增减n 我国中外合资经营企业法实施条例第19、21条规定：合营企业在合营期内不得减少其注册资本。因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少的，须经审批机构批准。n 合营企业注册资本的增加、减少，应当由董事会会议通过，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续。第五节 中外合资有限责任公司的经营管理n 一、合资有限公司的物资购买n 当地成分要求：是指东道国政府为保持其对外收支平衡，要求外商投资企业必须购用一定数量或价值的东道国产品作为其自身的生产投入。但这违背了国民待遇原则和公平贸易原则。n 基于加入WTO的需要，我国取消了当地成分要求，修改后规定：合营企业在批准的经营范围内所需的原材料、燃料等物资，按照公平、合理的原则，可以在国内市场或者在国际市场购买。 n 二、合资有限公司的经营期限n 我国公司法对依法设立的有限责任公司经营期限未作规定，也不要求公司章程必须记载公司的经营期限。n 而实施条例第13条规定：合营企业的合营期限，按不同行业、不同情况，作不同约定。有的行业的合营企业，应当约定合营期限；有的行业的合营企业，可以约定合营期限，也可以不约定合营期限。n 约定合营期限的合营企业，合营各方同意延长合营期限的应在距合营期满6个月前向审查批准机关提出申请.审查批准机关应自接到申请之日起1个月内决定批准或不批准。 n 根据中华人民共和国中外合资经营企业法的规定，约定合营期限的合营企业，合营各方同意延长合营期限的，应在距合营期满_前向审查批准机关提出申请，审查批准机关应自接到申请之日起_内决定是否批准。（）（09.10）n A3个月；1个月B6个月；1个月n C6个月；2个月D12个月；2个月n 三、合资有限公司的利润分配n 合营企业获得的毛利润，按中国税法规定缴纳合资有限公司所得税后即为税后利润或称净利润。按下列分配：n （1）提取储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金。储备基金除用于弥补合资有限公司的亏损外，经审批机构批准也可用于为本公司增加资本、扩大生产。其提取比例由董事会确定。n （2）提取三项基金后的可分配利润，董事会确定分配的，根据合营各方注册资本的比例进行分配。以前年度的亏损未弥补前不得分配利润。以前年度未分配利润，可并入本年度利润分配。n 【公司法第218条规定：外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。】n 中外合资有限公司分配利润时，需要提取的基金有（ ）n A.法定公积金n B.储备基金n C.职工奖励及发展基金n D.任意公积金n E.企业发展基金第十五章 股份有限公司（一）第一节 股份有限公司概述n 一、股份有限公司的概念及特征n 股份有限公司是指由2个以上200个以下的发起人发起，公司资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。 n 特点：n 1、公司性质的资合性。n 股份有限公司是最典型的资合公司，其对外信用的基础不在于股东个人信用如何，而在于公司资本总额的多少。任何承认该公司章程，愿意出资一股以上的人都可以在履行了相应法律手续后成为公司股东。n 2、股东人数的无穷性。n 就是各国立法通常对股份有限公司的股东人数有法定最低限额的要求，但无最高人数的限制。这是由其资合性所决定的。n 我国公司法规定的设立股份有限公司应当有2人以上200人以下的发起人实际上是强调股东人数不得低于2人，股东人数的上限同样未限制。n 按我国现行法律规定，即使股份有限公司是由法定最高限额200个发起人共同发起设立的，也不意味着该公司的股东人数就不得超过200人。n 因为发起人与股东法律内涵不完全相同，200个发起人发起设立的公司成立后，可因股份的转让而导致公司股东人数超过200人。 n 3、公司资本的股份性。n 股份有限公司的资本总额划分为金额相等的股份，且每股金额均等。这是股份有限公司区别于其它各种公司的最突出的特点。n 各股东所持股份数可以不同，但每股所代表的资本额必须完全相同。n 股东行使表决权、股利分配请求权等股东权时，均以其所持股份数为标准计算。 n 4、股份形式的证券性。n 不同种类的公司其股份表现形式不同。有限责任公司以出资证明书作为股东出资凭证。n 而在股份有限公司，公司的股份采取股票的形式。股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。n 公司股票不是一般的权利证书，而是法定的有价证券，具有极强的流通性，可在证券市场依法自由转让。 n 简答：简述股份有限公司的概念和特征。（10.10） n 股份有限公司具有的特点有（ ）（10.1）n A、公司性质的资合性n B、股东人数的无穷性n C、股份形式的证券性n D、公司资本的股份性n E、组织机构设置的灵活性n 简答：简述股份有限公司的特点。（09.10） n 股份有限公司的特点是( )（07.1）n A、公司性质的资合性 n B、股东责任的有限性n C、公司人格的独立性 n D、公司资本的股份性n E、发起人人数的法定性n 简答：简述股份的概念及股份的特点。 （07.1）n 简答：简述股份有限公司的特点。（06.1） n 二、股份有限公司的种类 n （一）依设立方式的不同为标准，可将股份有限公司分为发起设立的股份有限公司与募集设立的股份有限公司。n 发起设立的股份有限公司，设立成本低，设立程序简单，相对于募集设立的，公司易于成立。n 而募集设立的股份有限公司，因为设立过程中的公众认股行为，而使其设立程序复杂化、设立成本提高。n 从而也使成立后的公司因公众投资者的加入而成为规模相对较大的公司。 n （二）依公司股票是否上市为标准，可将股份有限公司分为上市公司与非上市公司。n 上市公司是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。由于必须具备法定的上市资格，并非所有的股份有限公司都能成为上市公司。n （三）依公司是否受除公司法外的其他特别法调整为标准，可将股份有限公司分为公司法上的公司和特别法上的公司。n 公司法上的公司是指依公司法设立、仅受公司法调整的股份有限公司；特别法上的公司是指依特别法设立、受特别法调整、同时也受公司法调整的股份有限公司，如中外合资股份有限公司、保险股份公司、商业银行股份公司等。 第二节 股份有限公司的设立 n 一、股份有限公司的设立条件n 设立条件：我国公司法第77条规定，设立股份有限公司，必须具备以下法定条件：n （一）发起人符合法定人数。n 发起人就是参与制定公司章程、依法认购其应认购的股份、并承担公司筹办事务的人。n 公司发起人可以是自然人、也可以是法人、还可以是合伙组织，既可是本国人、也可以是外国人。n 至于发起人的资格问题，我国公司法没有做详细规定。但学理认为：无行为能力或限制行为能力的自然人、被特别法律法规明令禁止从事营利性投资行为的自然人、法人不能成为公司发起人。n 设立股份有限公司的发起人人数，应当为2人以上200人以下，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所（公司法第79条）；n （二）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。n 此处包括2种情况：n 一是发起设立时，全体发起人认购的股本总额应达到法定资本最低限额；二是在募集设立的情况下，发起人认缴的股本与社会公众认缴的股本总额应达到法定资本最低限额。n 公司法第81条第三款规定：股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。 n （三）股份发行、筹办事项符合法律规定。n （四）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。公司法第82条规定：股份有限公司章程应当载明下列事项：n （1）公司名称和住所；n （2）公司经营范围；n （3）公司设立方式；n （4）公司股份总数、每股金额和注册资本；n （5）发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；n （6）董事会的组成、职权和议事规则；n （7）公司法定代表人；n （8）监事会的组成、职权和议事规则；n （9）公司利润分配办法；n （10 ）公司的解散事由与清算办法；n （11）公司的通知和公告办法；n （12）股东大会会议认为需要规定的其他事项。n （五）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。n （六）有公司住所。n 公司以其主要办事机构所在地为住所。我国法律是严格区分“住所”与“营业场所”的，且不禁止公司有2个以上的“营业场所”，但强调一个公司只能有一个法定“住所”。 n 简答：我国公司法对股份有限公司发起人的资格有哪些规定？ （11.1）n 某股份有限公司由甲、乙、丙、丁、戊等五人发起设立。依我国公司法的规定，五个发起人的出资总额应不少于人民币( )（07.1）n A、1750万元B、1000万元n C、500万元D、350万元n 股份有限公司的发起人人数为（ ）（06.10）n A2人以上B5人以上n C50人以下D2人以上200人以下n 简答：简述我国立法关于股份有限公司发起人的规定。（05.10） n 二、股份有限公司的设立程序n 设立股份有限公司，既可采取发起设立也可采取募集设立方式，法律不作强制性规定，而是由发起人根据具体情况选择。两种方式的最基本法定程序大体相同。n （一）发起人发起。n 2人以上200人以下的发起人确立了共同设立公司的目标后，应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。n （二）制订公司章程。n 全体发起人应共同参与公司章程的制订。在不违法的前提下，发起人还可根据设立公司的具体情况，在章程中记载一些必要事项。n （三）发起人认缴股款。n 公司法第81条规定：股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。n 公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足；投资公司可以在5年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。n 股份有限公司采取募集方式设立的，应取得国家证券监督管理机构的批准，除法律、法规另有规定的外，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%。n （四）申请公司名称的预先核准登记。设立股份有限公司，应当由全体发起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请名称预先核准。n 申请名称预先核准，应当提交下列文件：n （1）有限责任公司的全体股东或者股份有限公司的全体发起人签署的公司名称预先核准申请书；n （2）全体股东或者发起人指定代表或者共同委托代理人的证明；n （3）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。n 公司登记机关机关应当自受理之日起10日内作出核准的决定；核准的，发给企业名称预先核准通知书。n 预先核准的公司名称保留其为6个月；预先核准的公司名称在保留期内，不得用于从事经营活动，不得转让。n 公司登记机关机关作出不予名称预先核准的，应当出具企业名称驳回通知书，并说明不予核准的理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或提起行政诉讼的权利。 n （五）履行必要的行政审批手续。n “法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，或者公司的经营范围中属于法律、行政法规或国务院决定规定在登记前须经批准的项目，应当在办理完毕名称预先核准后，以公司登记机关预先核准的公司名称报送审批。n （六）申请公司的设立登记。n 由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。以募集方式设立股份有限公司的，应当于创立大会结束后30日内向公司登记机关申请设立登记。n 申请设立股份有限公司，应当向公司登记机关提交下列文件：n （1）公司法定代表人签署的设立登记申请书；n （2）董事会指定代表或者共同委托代理人的证明；n （3）公司章程；n （4）依法设立的验资机构出具的验资证明；n （5）发起人首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件； n （6）发起人的主体资格证明或者自然人身份证明；n （7）载明公司董事、监事、经理姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；n （8）公司法定代表人任职文件和身份证明；n （9）企业名称预先核准通知书；n （10）公司住所证明；n （11）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。 n 以募集方式设立股份有限公司的，还应当提交创立大会的会议记录；以募集方式设立股份有限公司公开发行股票的，还应当提交国务院证券监督管理机构的核准文件。n 法律、行政法规或者国务院决定规定设立股份有限公司必须报经批准的，还应当提交有关批准文件。 n 判断 ：依我国公司法的规定，采取募集方式设立的股份有限公司，其注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。（）（07.10）第三节 股份有限公司的股份与股票n 一、股份的定义、特点及表现形式n （一）所谓股份，根据公司法第126条是指均分股份有限公司全部资本的最小单位。n 股份的法律意义：n （1）股份是股份有限公司资本的构成单位；n （2）股份是股东行使权利、履行义务的基本依据。n 股份的基本特点：n 1、金额性。n 股份既然是公司资本的构成单位，也就表示它代表一定量的公司资本，而一定量的公司资本通常是以一定的货币金额来表示的。n 2、平等性。n 即每份股份所代表的公司资本额相等。因此同次发行的同种类股份，每股的发行条件和价格应当相同。任何单位或个人所认购的股份，每股应当支付相同价格。 n 3、不可分性。n 股份既然是均分公司全部资本的最小单位，也就表明每一份股份都不能再行分割了，否则即失去了其所“最小”及“均等”的本质。n 但股份的不可分性，并不排斥数人共有一份股份的可能性。如因继承而导致若干继承人共有一份股份不违背股份的不可分性，但此时的共有人不能主张分割股份，只能推荐一人行使股东权。n 股份的不可分与股份的拆细不同。股份的拆细属于公司资本最小计量单位的划分，各国法律一般不予禁止。n 4、可转让性。n 由于股份有限公司是典型的资合公司，公司以其资本而非股东个人的身份与地位为其对外信用的基础。所以，股份原则上均可自由转让。 n （二）股份的表现形式股票。n 公司法第126条规定：“公司的股份采取股票的形式。股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证”。n 由此可知，股份与股票的关系形同表里，股票不能离开公司股份而存在，没有股份也就没有股票。股票毕竟仅仅是股份的表现形式，因而有其不同于股份的固有特征。n 这些特征是： n 1、股票只能是股份有限公司成立之后签发给股东的证明其所持股份的凭证。n 除了股份有限公司外，其它各种公司都不得以股票的形式作为股东身份的凭证。n 股票本身是非设权证券，股东权并非股票所创，股票仅仅是把已经存在的股东权表现出来而已。n 而且，股份有限公司只有在其登记成立后，才能向股东正式交付股票，“公司成立前不得向股东交付股票”。n 证券可以分为设权证券和证权证券。n 设权证券是指证券所代表的权利本来不存在，而是随着证券的制作而产生，即权利的发生是以证券的制作和存在为条件的。例如，股票是证权证券，它代表的是股东权利，它的发行是以股份的存在为条件的，股票中介把已存在的股东权利表现为证券的形式，它的作用不是创造股东的权利，而是证明股东的权利。n 而证权证券是指证券是权利的一种物化的外在形式，它是作为权利的载体，权利是已经存在的。设权，是与“证权”相对而言。有价证券中的提单、仓单、记名股票等，属于证权证券，如提单证明由运输合同所发生的物品返还请求权。n 2、股票是一种有价证券。n 股票是股份的表现形式，而股份的获得是以一定的财产为对价的。拥有股票，不仅表明持有者已付出相应对价，而且表明持有者还可进一步凭此获得相应经济利益。n 3、股票是一种要式证券。公司法第129、130条规定：“股票采用纸面形式或者国务院证券监督管理机构规定的其他形式。股票应当载明下列主要事项：公司名称；公司成立日期；股票种类、票面金额及代表的股份数；股票的编号。股票由法定代表人签名，公司盖章。发起人的股票，应当标明发起人股票字样。n 4、股票是一种无限期证券。股票没有固定期限，除非公司终止，否则，它将一直存在。持有者可依法转让股票，却不能要求公司还本付息。这是股票与公司债券的最大区别。 n 二、股份的种类n （一）按股份所代表的股东权的内容的不同，可将股份分为普通股和特别股.n 1、普通股n 是指股东拥有的权利、义务相等，无差别待遇的股份。其最大特点是资产收益率不固定，随公司营利的多少而定，且收益权的行使次序排在优先股后；但普通股通常享有表决权。n 2、特别股。n 是指股份代表的权利、义务不同于普通股而有特别内容的股份。以普通股为基准，凡在分配收益及分配剩余资产等方面比普通股东享有优先权的股份，即为优先股。而在分配收益及分配剩余资产方面逊后于普通股的股份，即为劣后股。 n 优先股没有表决权，虽能有权优先于普通股参与公司分配，但收益率固定且较低故投资风险小于普通股。劣后股因参与公司分配顺序排在优先股及普通股之后，故风险更大。n 我国公司法没有对发行特别股作出直接规定，但第132条规定：“国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类的股份，另行作出规定。”可见并不绝对禁止公司发行特别股。但在国务院另行规定前，发行的股份应为普通股。 n （二）依股东姓名是否记载于股票为标准，可将股份分为记名股与无记名股n 记名股是将股东的姓名或名称记载于股票上的股份。n 无记名股是股票上不记载股东姓名或名称的股份。n 公司法允许公司发行记名股和无记名股，并且第132条明确规定：“公司发行的股票，可以为记名股票，也可以为无记名股票。公司向发起人、法人发行的股票，应当为记名股票，并应当记载该发起人、法人的名称或者姓名，不得另立户名或者以代表人姓名记名。”n 记名股与无记名股的主要区别：n 1、权利的依附程序不同。n 无记名股的权利完全依附于股票之上，持有股票者即享有股东权。而记名股股票实际持有人若非股票上载明之人，则无资格、行使股东权。n 2、股份的转让方式不同。n 无记名股的转让只需交付股票，转让即发生法律效力。记名股的转让必须将受让人的姓名或名称记载于公司股票之上和公司股东名册之中，否则转让不发生法律效力。n 3、安全性不同。n 记名股比无记名股更安全。因为一旦记名股票被盗、遗失或灭失，股东可以依照民事诉讼法规定的公示催告程序请求法院宣告该股票失效。无记名股的股东无法按类似程序获得补救。 n （三）依股份是否以金额表示为标准，可将股份分为额面股（也称金额股）和无额股（亦称比例股或分数股）。n 额面股，是指在股票票面上标明了一定金额的股份。无额面股，又叫分数股或比例股，是指股票票面上不标明金额，而只标明每股占公司资本总额的一定比例的股份。n 以前的公司法不允许公司发行无额面股，但新修订的公司法对此未作规定。 n （四）依持股主体的不同为标准，可将股份分为国有股、法人股、个人股及外资股。n 1、国有股。n 又可依投资主体和产权管理主体的不同分为“国家股”和“国有法人股”。国家股是指有权代表国家投资的机构或部门向股份公司出资形成或依法定程序取得的股份。n 在股份公司股权登记上记名为该机构或部门持有的股份。n 国有法人股是指具有法人资格的国有企业、事业及其它单位以其依法占用的法人资产向独立于自己的股份公司出资形成或依法定程序取得的股份。 n 2、法人股。n 是指一般的法人企业或具有法人资格的事业单位和社会团体以其依法可支配的资产向股份公司出资形成或依法定程序取得的股份。n 3、个人股。n 是指单个自然人以其合法财产向股份公司投资形成或依法定程序取得的股份。我国股份制试点进一步将其分为社会个人股和企业内部职工股。n 4、外资股。n 是指由外国和我国港、澳、台地区投资者向公司投资形成或依法定程序取得的股份。 n （五）依是否以人民币认购和交易股份为标准，可将股份分为人民币股和人民币特别股n 1、人民币股。n 又称A股，是指专供我国的法人和公民（不含我国港、澳、台地区的投资者）以人民币认购和交易的股份。n 2、人民币特种股。n 是指以人民币标明面值，以外币或港元认购和交易，分别供境内外投资者买卖的股份。n 又可分为B股、H股、N股。n B股是以人民币标明面值，以美元认购和交易，在我国境内证券交易所上市交易的人民币特种股；H股是以人民币标明面值，以港元认购和交易，在香港联合交易所上市交易的人民币特种股。n 三、股份的发行n （一）股份发行概述n 股份的发行是指股份有限公司为筹集资金或为其他目的而向投资者出售或分配自己股份的行为。n 凡发行人通过社会中介机构向不特定社会公众公开发售股份的称为股份的公开发行；而发行人只对少数特定的投资者出售或分配股份的，为私募发行。n 股份发行的原因和目的：（1）为设立公司而筹集资本；（2）为追加投资而扩充股本。这称为增资发行，又叫新股发行；（3）为其他目的而发行股份。 n （二）股份（票）发行的原则n 公司法第127条规定：“股份的发行，实行公平、公正的原则。”n 1、公平原则。n 是指发行人在发行同种性质的股份时所提供的条件、价格完全相同，不因认股人的不同而设置差异的原则。n 主要体现为同股同价。即：公司同次发行的同类股份，每股的发行条件和价格应当相同；任何单位或个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。n 2、公正原则。n 是指申请发行股份的股份有限公司或发起人，依法应当受到政府的公正对待。n 当发行人向政府有关部门提出发行申请时，政府应公正对待不同的申请人；无论其作出核准与否，依据只能是申请人是否实质上具备法定的发行资格和条件。n 只有政府首先做到公正地对待所有的股份发行人，才能促使发行人公平、公正地对待所有的认股人，从而保证整个发行过程的公正有序。n 股份的发行价格。是发行人（即发行公司）在向投资者出售（即发行）股票时所收取的价格。这与股份的表现形式股票的票面金额（即每一单位股份所代表的资本额）不一致。n 纵观各国，股份的发行价格不外乎有平价发行、溢价发行及折价发行三种价格。n 1、平价发行，也称面额发行，是指发行人以票面上所记载的金额作为发行价格而实施的股票发行。n 2、溢价发行，是指发行人以高于股票票面金额的价格发行股票。n 3、折价发行，是指发行人以低于股票票面金额的价格发行股票。n 公司法第128条规定：“股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额”。 n 关于股份的发行，下列表述正确的是（ ）（11.1）n A.股份公司发行股份时，必须向不特定的社会公众公开发售n B.股份公司同次发行的股票，每股的发行条件和价格可以不相同n C.股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额n D.经中国证监会核准，股票发行价格可以低于票面金额n 简答：简述股份发行的原则。 （09.10）n 有限责任公司与股份有限公司的分类标准是（）（08.10）n A股东人数的多少 n B股东责任的不同 n C公司注册资本的多少 n D公司是否发行股份n 四、股份的转让。n （一）股份转让的特点n 股份的转让是通过股票的转让而实现的。股票的转让，是指股票所有人把自己持有的股票让与他人，从而使他人成为公司股东的行为。n 转让地点：股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。n （二）股份转让的方式n 记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。n （三）股份转让的限制。n 公司法第138条规定，股东持有的股份可以依法转让。但又对股份的转让作了如下限制：n 1、发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让（否则无效）；n 2、公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让；n 3、董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。 n 4、上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份5%以上的股东，将其持有的该公司的股票在买入后6个月内卖出，或者在卖出后6个月内又买入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。n 但是，证券公司因包销购入售后剩余股票而持有5%以上股份的，卖出该股票不受6个月时间限制。（见新证券法第47条）n （四）公司收购本公司股份的规则。n 公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：n 1、经股东大会决议，公司减少公司注册资本的n （可以以公司名义收购本公司股份；但应当自收购之日起10日内注销其收购的本公司股份）。n 2、经股东大会决议，与持有本公司股份的其他公司合并的。n （因合并而导致公司持有本公司股份的，公司应当在6个月内转让或注销该部分股份）。n 3、经股东大会决议，将股份奖励给本公司职工的。（但不得超过本公司已发行股份总额的5%；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在1年内转让给职工）。n 4、股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的（但公司应当在6个月内转让或注销该部分股份）。n 公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。 n 我国公司法对股份有限公司股东转让股份的规定，正确的是( )（10.10）n A.发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年内不得转让n B.公司监事在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25n C.公司公开发行股份前已发行的股份，未经其他股东过半数同意不得转让n D.公司经理在离职后1年内不得转让其所持有的本公司股份n 作为上市公司，万风科技股份有限公司在下列哪些情况下可以收购本公司的股票? （ ）（08.10）n A公司减少注册资本 n B公司转让主要资产n C与持有本公司股票的其它公司合并 n D奖励本公司优秀员工n E本公司股票在股市中大跌，为了稳定公司股票价格n 论述题：论述公司债与公司股份的区别。(08.10) n 简答：股份有限公司在何种情况下可以持有本公司的股份？ （07.10）n 我国公司法对股份有限公司股东转让股份所作的限制有（ ）（06.10）n A未上市的股票未经股东大会的同意不得转让n B发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让n C公司董事在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%n D公司董事在离职后半年内不得转让其所持有的本公司股份n E公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让n 公司不得收购本公司股份，但有下列情形的除外（ ）（06.10）n A减少公司注册资本n B与持有本公司股份的其他公司合并n C将股份奖励给本公司职工n D股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议而要求公司收购其股份的n E公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利并符合法定的分配利润条件的第四节 股份有限公司的组织机构 n 一、股东大会n （一）股东大会的性质n 公司法第99条规定：股份有限公司股东大会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构，依照本法行使职权。n 由此可知，从性质上看，股东大会是股份有限公司的行使决策权的权力机构。n 特征是：n （1）股东大会由全体股东组成。股东大会成了绝大多数股东参与公司重大决策的唯一场合；股东不论其持有的股份多少，都是股东大会这个公司内部权力机构的当然成员。 n （2）股东大会是集中反映股东意志的公司内部权力机构。n 每一个股东对公司事务的权力，主要通过参加股东大会并行使表决权、形成决议的方式实现，股东大会决议并非全体股东个别意志的简单相加，而是通过法定表决制所形成的代表多数股东意愿的决定，一经作出，就被认为代表全体股东的共同意愿而对全体股东（包括持有不同意见的）产生约束力。n （3）股东大会是非常设机构。n 而是依公司法或公司章程规定的时间或条件定期或不定期召集的一个议会式机构。n 职权：是指依法或依公司章程规定必须由股东大会决定的事项。公司法第38条第1款关于有限责任公司股东会职权的规定相同，即：n （1）决定公司的经营方针和投资计划；n （2）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；n （3）审议批准董事会的报告；n （4）审议批准监事会或者监事的报告；n （5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； n （6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；n （7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；n （8）对发行公司债券作出决议；n （9）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；n （10）修改公司章程；n （11）公司章程规定的其他职权。n 对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。n 此外公司法还规定了必须或应当经股东会或股东大会作出决议、决定或同意的有：n （1）公司为股东或实际控制人提供担保的；n （2）上市公司在1年内购买、出售重大资产或担保金额超过公司资产总额30%；n （3）股份公司因与持有本公司股份的其他公司合并或将股份奖励给本公司职工的；n （4）董事、高级管理人员如与本公司订立合同、进行交易、利用公司的商业机会、自营或与他人经营与所任职公司同类的业务；n （5）公司公开发行新股、改变招股说明书所列资金用途、申请股票上市等。n （三）股东大会的种类n 股东大会可分为定期会议和临时会议。n 1、定期会议n 定期会议是指公司依照法律或公司章程的规定的期限定期召开的股东大会。n 公司法第101条规定：股东大会应当每年召开1次年会。n 股东年会的主要议题是讨论决定公司常规性事务。n 实践中一般是每一会计年度终结后6个月召开。 n 临时股东会：是指在两次定期会议之间因法定事由的出现而临时召开的股东大会。n 公司法第101条规定：“有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的2/3时；公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3时；单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时；董事会认为必要时；监事会提议召开时；公司章程规定的其他情形。n “公司法和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应及时召集股东大会，由股东大会就上述事项进行表决。”（公司法第105） n （四）股东大会的召集n 1、召集人。n （1）董事会。公司法第102条规定：股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举1名董事主持。n （2）监事会。董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持。n （3）法定比例的股东。董事会和监事会都不履行召集和主持股东大会职责的，连续90日以上单独或者合计持有股份有限公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持。n 2、召集通知。n 新公司法第103条规定：召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开20日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开30日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。n 单独或者合计持有公司3%以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。n 临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。n 股东大会不得对前两款通知中未列明的事项作出决议。n 无记名股票持有人出席股东大会会议的，应当于会议召开5日前至股东大会闭会时将股票交存于公司。n 股东可以委托代理人出席股东大会会议，代理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。 n （五）股东大会的决议n 1、表决方式。n 传统的会议现场表决方式及网络等现代通讯方式是较合适的。但注意不同的表决方式应自觉遵循不同的具体规则。n 2、股东行使表决权的依据。n 是法定的，即：按照股东所持股份数的多少决定其拥有的表决权数。公司法第104条规定：股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。n 3、股东表决权的运用。n 股东出席股东会，对其参与表决的重大事项，享有依法自主运用表决权的权利。n （1）股东表决权的剥夺。我国公司法规定了2种：n 一是利害关系股东表决权的剥夺，即：与表决事项有利害关系的股东，在公司股东会就该利害事项表决时，其表决权将被剥夺。如按我国公司法第16条规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。被担保的公司股东或实际控制人支配的股东，不得参加有关担保事项的表决。n 此外，上市公司股东大会规范意见第34条规定，股东大会就关联交易进行表决时，涉及关联交易的股东，应当回避表决，其所持表决权不应计入出席股东大会有表决权的股份总数。n 二是公司自有股份表决权的剥夺。即公司法第104条规定的：公司因各种合法原因持有的本公司股份，在股东大会上没有表决权。（以防止内幕交易、操纵股价等违法行为）n （2）股东表决权的累积运用。n 累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。n 公司法第106条规定：“股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。”n 4、股东大会决议种类及决议效力。n 决议种类分为：n （1）普通决议，是指决定公司普通事项时采用的以股东表决权的简单多数通过的决议。简单多数通过即经出席会议的股东所持表决权的过半数通过。n （2）特别决议，指决定公司重要事项时采用的以股东表决权的绝对多数通过的决议。即在股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。 n 此外，股东会可以按照公司章程的规定决定必须以普通决议或特别决议通过的决议事项。n 公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。只要不存在内容违法或程序违规现象，一经通过即对全体股东具有约束力。n 股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。 n 股东拟诉请撤销股东会决议的，应当在规定的时效内向人民法院提起诉讼，超过公司法规定期限的，人民法院将不予受理。n 股东依法提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。n 若公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。n 5、股东大会会议记录。股东大会应当对所议事项的决定作成会议记录，主持人、出席会议的董事应当在会议记录上签名。会议记录应当与出席股东的签名册及代理出席的委托书一并保存。以便提供查阅。 n 根据我国公司法规定，股份有限公司合并、分立的决议表决方式是（ ）（11.1）n A.必须经全体股东所持表决权的过半数通过n B.必须经全体股东所持表决权的23以上通过n C.必须经出席会议的股东所持表决权的过半数通过n D.必须经出席会议的股东所持表决权的23以上通过n 享有股份有限公司股东大会召集权的主体有（ ）（11.1）n A.董事会n B.监事会n C.单独或者合计持有公司10以上股份的股东n D.连续90日以上单独或者合计持有公司10以上股份的股东n E.职工代表大会n 股东大会是股份有限公司的必设机构，其特征为（ ）（10.10）n A、由有表决权的全体股东所组成n B、是公司的执行机构n C、是公司的权力机构n D、属于常设机构 n 下列关于股份有限公司股东大会表决程序的表述，正确的是（）（07.10）