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1,中小企业发行上市的条件与程序,长江证券承销保荐有限公司,2009年10月,2,目 录,3,第一章 中小企业发行上市的重要意义,股票发行与上市中小企业为什么要上市中小企业上市的优点分析中小企业上市的缺点分析,4,股票发行与上市,公开发行（公募） 向不特定对象发行股票向累计超过二百人的特定对象发行股票法律、行政法规规定的其他行为非公开发行（私募）,股票发行,股票上市,首次公开发行并上市（IPO）与借壳上市境内上市与境外上市主板（含中小板）上市与创业板上市,5,中小企业为什么要上市？,6,倍增的股权价值,完善的公司治理,多样的融资渠道,中小企业上市的优点分析,巨大的广告效应,7,中小企业上市的缺点分析,更多的社会责任,收益股东共享化,初始及持续成本,强制的信息披露,决策运作程序化,股东财富公开化,8,第二章 中小企业发行上市的基本条件,证券法对IPO的基本要求首次公开发行股票并上市管理办法及首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法的具体规定,9,证券法对IPO的基本要求,证券发行证券法第十三条规定，公司公开发行新股，应当符合下列条件具备健全且运行良好的组织结构具有持续盈利能力，财务状况良好最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件,证券上市证券法第五十条规定，股份有限公司申请股票上市，应当符合下列条件股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行公司股本总额不少于人民币3000万元公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上，公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10%以上公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载,10,中小企业板发行上市条件,经营3年以上主营业务、管理层3年无重大变化实际控制人3年未变更股权清晰,资产完整业务独立人员独立财务独立机构独立,组织机构健全管理层无违法行为公司无违法行为公司无违规担保资金未被占用,用于主营业务符合国家政策规定有良好市场前景不影响规范运行专项存储,会计基础规范内控制度完善3年净利润3000万营业收入3亿或经营性现金5000万,独立性,规范运行,募集资金,财务与会计,主体资格,两个办法对IPO的具体规定,创业板发行上市条件,与中小企业板要求一致,连续两年盈利且累计不低于1000万或最近一年盈利，且净利润不少于500万,最近一年营业收入不少于5000万，最近两年营业收入增长率均不低于30%发行前股本不低于2000万，发行后不低于3000万,独立性、规范运作及募集资金投向,财务与会计,主营业务、董事、高级管理人员2年无重大变化实际控制人2年未变更其余与中小企业板一致,主体资格,11,中小企业上市基本条件主体资格,发行人应当是依法设立且合法存续的股份有限公司 发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在3年以上，但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算 发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更,主体资格,中小企业板,发行人应当是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算发行人最近两年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更,创业板,12,中小企业上市基本条件独立性,五独立资产完整：拥有独立的产、供、销体系，不依赖于控股股东人员独立：发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪；发行人的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职 财务独立：财务核算体系、银行账户独立机构独立：与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有机构混同情形 业务独立：与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易,独立性,中小企业板和创业板在上市公司独立性方面的要求一致,13,中小企业上市基本条件财务与会计,最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据 最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元 发行前股本总额不少于人民币3000万元。如果申请在主板上市，发行后总股本不低于5000万元，且公开发行的股份达到公司股份总数的25以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10以上 最近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20 最近一期末不存在未弥补亏损,中小企业板,创业板,最近2年连续盈利，最近2年净利润累计不少于1000万元，且持续增长；或者最近1年盈利，且净利润不少于500万元，最近1年营业收入不少于5000万元，最近2年营业收入增长率均不低于30%。净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据发行前净资产不少于2000万元，最近一期末不存在未弥补亏损发行后股本总额不少于3000万元,14,中小企业上市基本条件募集资金投向,募集资金应当有明确的使用方向，原则上应当用于主营业务募集资金数额和投资项目应当与发行人现有生产经营规模、财务状况、技术水平和管理能力等相适应募集资金投资项目应当符合国家产业政策、投资管理、环境保护、土地管理以及其他法律、法规和规章的规定有良好市场前景不影响规范运行专户存储,募集资金投向,中小企业板和创业板在募集资金投向面的要求一致,15,中小企业上市基本条件持续盈利能力,发行人不得有下列影响持续盈利能力的情形 发行人的经营模式、产品或服务的品种结构已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响 发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响 发行人最近1个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确定性的客户存在重大依赖 发行人最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益 发行人在用的商标、专利、专有技术以及特许经营权等重要资产或技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险,持续盈利能力,中小企业板和创业板在持续盈利能力方面的要求一致,16,第三章 中小企业发行上市中的常见问题,实际控制人变更问题上市前多次增资或股权转让问题股东人数超过200人及委托、信托持股问题独立性问题同业竞争和关联交易依法税收问题土地及环保问题诚信及重大违法行为问题,17,实际控制人变更问题,首次公开发发行股票并上市管理办法第十二条要求，发行人最近3年内实际控制人没有发生变更2007年12月25日，证监会出具首次公开发行股票并上市管理办法第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用证券期货法律适用意见第1号（证监法律字200715号文），专门就实际控制人变更问题进行了界定,如果发行人最近三年内持有、实际支配公司股份表决权比例最高的人发生变化，且变化前后的股东不属于同一实际控制人的，视为公司控制权发生变更,判断实际控制权需要考虑的因素,多人共同控制和无实际控制人情形,18,上市前多次增资或股权转让问题,对IPO前的增资和股权转让，重点关注有关 增资和转让是否真实，是否合法合规，即是否履行了相应的决策程序，是否签署了合法的转让合同，是否是转让双方的真实意思表示，是否已经支付价款、办理了工商变更手续，是否存在潜在纠纷或潜在纠纷，是否有代持或信托持股；关注转让的原因及合理性，新股东与发行人或原股东、保荐人是否存在关联关系，要求披露该股东的实际控制人，说明资金来源的合法性涉及国有股权的，关注是否履行了国资部门要求的批准程序和出让程序（公开挂牌拍卖）涉及工会或持股会的，要一一确认并核查定价方面，对于以净资产增资或转让、或者以低于净资产转让的，要说明原因并要求中介核查，涉及国资的，关注是否履行评估及报备，是否履行公开挂牌拍卖等程序，如程序违规，需取得省级国资部门的确认文件关于股份锁定，发行前一年增资的股份锁三年，发行前一年从应当锁三年的股东处转让而来的股份锁三年；高管的直接、间接持股，均需符合公司法142条的锁定要求,19,股东人数超过200人及委托、信托持股问题,股东超200人问题，原则上不要求、不支持为上市而进行清理如股东自愿转让，需由中介对转让双方是否知情、是否自愿、是否存在纠纷进行逐一核查确认。股东的股东超过200人也不行，但如属小股东要具体分析，尚无统一规则城商行2006年后形成的股东超200人的，对发行上市构成障碍对于在发行人股东及其以上层次套数家公司或单纯为持股目的设立的公司，股东人数应合并计算,新证券法实施以来，持股人数过200人成为上市的障碍目前通常的解决办法有：公司回购、职工股合并、转让等证监会已成立非上市公众公司监管办，作为专门的部门监管股东人数已超过200人的非上市股份公司，但如何处理这类公司的职工持股问题，目前尚无明确的规定委托持股、信托持股、职工持股会的存在均被视为股权不清晰，不符合要求，不能存在，必须清理 发行人股东中如有信托投资公司，且该公司发行了信托产品，则必须清理，要么转让，要么将信托产品持有人转变为股东,20,独立性问题,对于企业集团只拿一小部分业务上市的，要充分关注 发行人的独立性问题，关注发行人和集团公司业务的相关性，是否面对相同的客户，资金、人员、采购、销售等方面实际运作上是否分不开关于主业突出的要求和整体上市的要求，更侧重于整体上市，对集团经营性业务，原则上要求应整体上市关注公司是否存在“关联交易非关联化”的情况，以及将业务相同的关联公司转让给非关联方的情况，如有嫌疑，将要求对有关问题进行核查资金占用问题独立性问题，不仅从形式上，而且从实质上予以关注,21,同业竞争和关联交易,什么是同业竞争？上市公司所从事的业务与其控股股东、实际控制人及其所控制的企业所从事的业务相同或近似，双方构成或可能构成直接或间接的利益冲突关系,在解决同业竞争问题之前，公司不可以申请上市,如何解决同业竞争问题？步骤一、发行人收购竞争型业务或自身退出竞争性业务,同一控制下资产重组规模考虑：审核指引中规定，被重组方前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额超过拟上市主体对应项目50%，但不超过100%的，需要详细尽职调查；超过对应项目100%的，需要运行一个会计年度后方可申请首次公开发行并上市,步骤二、控股股东及实际控制人作出今后不再进行同业竞争的有法律约束力的书面承诺,22,同业竞争和关联交易（续）,关联方界定,关联交易容易产生内部利益输送，影响少数股东权益，中国证监会对关联交易的态度一向较为严格除非有强有力的理由能够说明关联交易的必要性和公允性，否则大量关联交易的存在仍将被视为拟上市主体自身独立经营能力较弱或缺失，将对发行审核造成较大困难,关联交易,23,依法纳税问题,首次公开发行管理办法规定：第三十四条 发行人依法纳税，各项税收优惠符合相关法律法规的规定，经营成果对税收优惠不存在严重依赖第二十五条 发行人不得有下列情形：（二）最近36个月违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重的,如何认定企业执行的税收优惠政策的合法性？根据中华人民共和国税收征管法实施细则规定，与国家税收法律、行政法规相抵触，或未经国家法律法规明确授权地方政府自行制定的地方税收法规和地方政府规章，不能作为公司享受税收优惠的依据实践中，发行监管部门对于税收优惠将重点关注以下问题：发行人前三年所享受的税收优惠政策与国家税收法规政策是否存在不符，如果存在不符或越权审批的情况，发行人应当提供省级税务部门出具的确认文件，由于律师出具法律意见对于不符合国家税法规定的或者违反国家税法的地方性税收优惠政策可能存在被追缴风险的，应在招股文件中作可能被追缴税款的风险提示，并要求发行前原股东承诺承担,24,依法纳税问题（续）,以前年度存在隐藏利润财务处理的企业如何实施IPO？,性质判断首次公开发行管理办法规定发行人不得有下列情形：（二）最近36个月违反税收法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重的是否受到过行政处罚是判断性质是否严重的重要依据数量判断对于报告期内未收到过相关处罚的企业来说，IPO申报财务报表数据原则上允许与报告期内的原始财务报表数存在差异，但必须符合如下条件要求：补缴报告期内欠缴的全部税款会计师事务所、税务机关分别就相关问题发表专门意见，作为申报材料一并呈送证监会 证监会内部差异比较表的审核有非正式的把握尺度：如果申报表对原始报表的调整影响利润指标超过当期50%，或涉及到追缴税金合计数超过当期应纳税额合计数的100%，一般需要企业重新运行3年以后，方才受理；对于相关指标不超过临界值的，可视与证监会的具体沟通情况而定 处理建议报告期内差异较小的，可通过补缴税款，出具专项说明等补救措施予以解决差异较大的，需要考虑是否需要彻底规范企业，作长期打算同时需要考虑由于累积避税可能形成的账外资产的合理处置,25,土地及环保问题,土地问题公司取得土地使用权的方式有折价入股、出让、受让、租赁等方式，应明确披露土地取得价格 ，公司取得土地的方式不合法的，应依法纠正 ，中介机构应就土地取得的合法情况予以核查 募集资金投资于房地产项目的，相关土地应当落实，合法取得了土地使用权证；投资于非房地产项目的，相关土地应当基本落实，已签署相关合同，并向有关土地管理部门办理土地使用权登记手续2008年国务院关于促进节约用地的通知（国发20083号）的要求,关于环保问题 要求详细披露公司的生产经营及募集资金投资项目是否符合国家或地方环保要求 、最近3年的环保投资和相关费用成本支出情况，环保设施实际运行情况以及未来的环保支出情况保荐机构及发行人律师要对环保问题进行详细核查曾发生环保事故或因环保问题受到处罚的，除详细披露相关情况外，保荐人和发行人律师 还需要对其是否构成重大违法行为出具意见，并应取得相应环保部门的意见对于冶金、化工、石化、煤炭、电力、建材、造纸、酿造、制药、纺织、制革、采矿等重污染行业，需取得省级环保部门的证明文件； 从事火力发电、钢铁、水泥、电解铝行业的公司和跨省从事环发2003101号文件所列其他重污染行业生产经营公司由国家环保部出具的核查意见,26,诚信问题及重大违法行为问题,董事、高管诚信问题 关注高管的竞业禁止从改制、出资、历史沿革（子公司及兄弟公司）、资金往来等方面关注董事、高管的忠实、诚信义务如国企管理人员新设公司收购原公司的情形、高管与拟上市公司共设公司的情形、高管持股公司与拟上市公司存在大量交易的情形，以及破产企业与高管关系的问题，需要重点关注,关于重大违法行为问题重大违法行为是指：违反国家法律、行政法规，且受到行政处罚、情节严重的行为 原则上，凡给予罚款以上行政处罚的行为，都视为重大违法行为，但行政处罚的实施机关依法认定该行为不属于重大违法行为，并能够依法作出合理说明的除外近三年重大违法行为的起算点，法律 、行政法规和规章有明确规定的，从其规定，没有规定的，从违法行为的发生之日起计算，违法行为有连续或持续状态的，从行